Справа № 440/6124/22
Суддя: Мельнікова Л.В.
Дата ухвалення: 2023-05-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Головуючий І інстанції: Костенко Г.В.

16 травня 2023 р.Справа № 440/6124/22
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Мельнікової Л.В.,

Суддів: Курило Л.В. , Бегунца А.О. ,

за участю секретаря судового засідання Реброва А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду у місті Харкові в режимі відеоконференції справу за апеляційною скаргою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 06 грудня 2022 року у справі за адміністративним позовом приватного акціонерного товариства «КРЕМЕНЧУКГАЗ» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування постанови, -

В с т а н о в и в:

19.07.2022 року позивач приватне акціонерне товариство «КРЕМЕНЧУКГАЗ» (далі ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ») звернулось до суду з позовом, яким просить:

- визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 15.02.2022 року № 315 «Про накладення штрафу на ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу».

В обґрунтування позовних вимог ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» зазначив, що відповідачем в період часу з 20.01.2022 року по 28.01.2022 року була проведена позапланова виїзна перевірка дотримання вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в правовідносинах з побутовими споживачами ОСОБА_1 та ОСОБА_2 28.01.2022 року відповідачем за результатами проведення вищезазначеної перевірки був складений Акт № 72. 15.02.2022 року, за результатами розгляду Акта перевірки на засіданні НКРЕКП прийнято постанову № 315, якою на нього накладено штраф у розмірі 51000 грн.

Щодо неврахування переданих побутовим споживачем ОСОБА_1 показників лічильника, позивач зазначив, що між ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» та абонентом ОСОБА_1 фактично був укладений договір розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору. Облік спожитого природного газу та проведених за нього розрахунків побутовим споживачем ОСОБА_1 здійснюється за особовим рахунком № НОМЕР_1 , що підтверджується паперовою копією електронного доказу - роздруківкою даних з електронне облікової системи «Абонент». 03.042021 року о 16 год. 27 хв. абонентом ОСОБА_1 відповідно до п.п. 6 п. 5.5 розділу V Типового договору на номер багатоканальної телефонної лінії були передані дані вузла обліку природного газу (показники) із помилковим зазначенням номера особового рахунку, а саме: НОМЕР_2 замість номера НОМЕР_1 , що є номером особового рахунку вищевказаного абонента де відповідні показники мають обліковуватися, що підтверджується паперовою копією електронного доказу - інформаційним витягом з автоматизованої системи збору даних про надані споживачами показника лічильників газу за березень 2021 року. У зв`язку з зазначенням не коректного номера особового рахунку, останній не був ідентифікований автоматизованою системою прийому даних вузла обліку природного газу, внаслідок чого передані показники не були зафіксовані. Будь-яких інших дій для передачі показників вузла обліку газу, стосовно обсягу спожитого за березень 2021 року в період часу до 06.04.2021 року споживач ОСОБА_1 не здійснила. Таким чином, твердження відповідача про те, що споживачем ОСОБА_1 показники за березень 2021 року були йому своєчасно передані, але не були останнім враховані не відповідає дійсності, оскільки такі показники споживачем своєчасно (до 05 числа місяці наступного за звітним) не передавалися. За підсумками розрахункового місяця (квітня 2021 року) споживач ОСОБА_1 в коректний спосіб надала фактичні показники лічильника газу на рівні 33250,00 м3 до складу яких неодмінно включалися й показники за березень 2021 року (фактично показники за два місяці). За наведеного, по особовому рахунку ОСОБА_1 було проведено коригування об`єму споживання природного газу у березні 2021 року з відображенням такого коригування на інформаційній платформі Оператора газотранспортної системи, що вбачається з тексту Акта перевірки - на стор. 6 в колонці «Об`єм розподілу за даними ІП (інформаційної платформи) Таблиці 1 Акту перевірки. В подальшому, а саме 15.09.2021 року проведено звірку обсягів споживання природного газу споживачем ОСОБА_1 , оформлену двостороннім актом, де вказано щомісячні обсяги споживання природного газу за період березень-серпень 2021 року та за підписом споживача та з відміткою останнього про узгодження звірених обсягів.

В частині здійснення Оператором ГРМ контрольного зняття показів лічильника газу споживача ОСОБА_1 та здійснення контрольного огляду лічильника не рідше одного разу на шість місяців, позивач зазначив, що вирішуючи питання про накладення на нього штрафу за порушення строків проведення контрольних оглядів лічильників газу та зняття їх контрольних показників, відповідач повинен був не тільки спиратися на норми п. 2 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРМ) та абз. 8 п. 5.5 розділу V Типового договору, які передбачають відповідні обов`язки позивача, а й враховувати обставини в яких такі обов`язки мали виконуватися і наслідки їх виконання в умовах поширення COVID-19.

Щодо неврахування переданих побутовим споживачем ОСОБА_2 показників лічильника, позивач заначив, що показники лічильника газу споживача ОСОБА_2 за березень-квітень 2021 року фактично були враховані у травні 2021 року із здійсненням відповідного перерахунку, що відображено в Акті перевірки (стор.7). 22.09.2021 року між ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» та споживачем ОСОБА_2 був складений акт звіряння фактичного об`єму розподіленого та спожитого природного газу за період березень - серпень 2021 року, в якому останнім зазначено про відповідність зафіксованих в акті показників лічильника реальному об`єму споживання та відсутність заперечень щодо стану розрахунків.

Також, позивач зазначив, що питання які стали підставою для проведення перевірки були вирішені до моменту її проведення, а в акті перевірки не зафіксовано жодних негативних наслідків для суб`єктів ринку природного газу внаслідок чого оскаржувана постанова не відповідає принципу пропорційності порушення і покарання, що є самостійною підставою для її скасування.

Заперечуючи вимоги адміністративного позову, відповідач НКРЕКП вказує, що надійшли звернення гр. ОСОБА_1 від 28.06.2021 року та гр. ОСОБА_2 від 25.06.2021 року щодо дотримання вимог чинного законодавства у частині неврахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу, правильності визначення обсягу споживання природного газу по об`єкту побутового споживача на рівні планового місячного об`єму споживання. 03.11.2021 року НКРЕКП прийнято постанову № 1982 «Про проведення позапланової виїзної перевірки ПрАТ «КРЕМЕНЧУКЕАЗ». Отже, відповідно до Закону про НКРЕКП, на підставі постанови НКРЕКП від 03.11.2021 року № 1982 та посвідчення на проведення позапланової виїзної перевірки від 04.01.2022 року № 3, Сектором НКРЕКП у Полтавській області у термін з 20.01.2022 року по 28.01.2022 року проведено позапланову виїзну перевірку щодо дотримання позивачем вимог законодавства та пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу. За результатами позапланової виїзної перевірки ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ», за період діяльності з 01.01.2021 року по 31.10.2021 року, складено Акт від 28.01.2022 № 72. 15.02.2022 року за результатами розгляду Акту, прийнято постанову НКРЕКП № 315 «Про накладення штрафу на ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу».

Також, відповідач зазначає, що Ліцензіатом надано копії підписаних Актів звіряння фактичного об`єму розподіленого та спожитого природного газу станом на 01.09.2021 року від 15.06.2021 року із побутовим споживачем ОСОБА_3 з відміткою споживача «ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» питання узгоджено» та від 22.09.2021 року із побутовим споживачем ОСОБА_2 з відміткою споживача «До розрахунку заперечень немає. Показники відповідають реальному об`єму споживання». Водночас, за наслідками перевірки було встановлено відмінність підходів товариства по кожному окремому споживачу. Так, у випадку з гр. ОСОБА_3 , ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» зазначає, що не мало можливості здійснити контрольне зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців; здійснити контрольний огляд вузла обліку не рідше ніж один раз на шість місяців у зв`язку з постановою КМУ від 09.12.2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОУГО-19, спричиненої коронавірусом 8АЯ8-СоУ-2» (далі - Постанова № 1236), тоді як у випадку з гр. ОСОБА_2 , товариство здійснювало зазначені заходи (Акт перевірки стор. 7).

Крім того, відповідач зазначив, що дії позивача спрямовані на усунення порушень вимог законодавства та Ліцензійних умов щодо гр. ОСОБА_1 були вчинені виключно після отримання ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» листа НКРЕКП від 28.07.2021 року № 7342/16.3.2/9-21, за наслідками чого проведено звіряння 15.09.2021 року та підписано Акт звіряння. Разом з тим, дії позивача спрямовані на усунення порушень вимог законодавства та Ліцензійних умов щодо гр. ОСОБА_2 були вчинені виключно після отримання ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» звернення гр. ОСОБА_2 від 14.05.2021 року, за наслідками чого здійснено перерахунок обсягів природного газу. Після отримання позивачем листа НКРЕКП від 30.07.2021 року № 7588/16.3.1/9-21, ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» проведено звіряння 22.09.2021 року та підписано Акт звіряння. Наведене вище викладено позивачем у його поясненнях та обґрунтуваннях до Акту від № 72, складеного за результатами проведення позапланової виїзної перевірки дотримання суб`єктам господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу, наданих листом від 02.02.2022 року № 29/307. Отже, позивач не ініціював проведення перерахунків самостійно, а робив це виключно у зв`язку з відповідними вказівками на порушення вимог законодавства споживачів чи НКРЕКП, що свідчить про приховування позивачем таких порушень.

Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 06.12.2022 року задоволено адміністративний позов ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ».

Так, судовим рішенням визнано протиправною та скасовано постанову НКРЕКП від 15.02.2022 року № 315 «Про накладення штрафу на ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу».

Судом проведено розподіл судових витрат - стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань НКРЕКП на користь ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» витрати, понесені у зв`язку зі сплатою судового збору у розмірі 2481 грн.

Висновок суду вмотивований тим, що до моменту проведення перевірки та прийняття НКРЕКП оскаржуваної постанови про накладення штрафу, позивачем у квітні 2021 року було враховано показники лічильника побутового споживача ОСОБА_1 за березень місяць 2021 року та здійснено відповідний перерахунок і складено акт звіряння фактичного об`єму спожитого природного газу у період березень-серпень 2021 року. Також, позивачем у травні 2021 року були враховані показники лічильника газу належного споживачеві ОСОБА_2 за період березень-квітень2021 року із здійсненням відповідного перерахунку та складанням акту звіряння фактичного об`єму розподіленого та спожитого газу. Отже, Позивачем в розумінні пункту 10.2 Порядку № 428, надано документальне підтвердження факту усунення порушень до моменту прийняття рішення про застосування до ліцензіата санкції у вигляді штрафу, що неодмінно мало враховуватися НКРЕКП при прийнятті такого рішення.

Також, суд зазначив, що відповідач не дотримався принципів пропорційності порушення і покарання та жодним чином не обґрунтував в оспорюваній постанові у цій справі застосування обраного виду та розміру санкції.

Крім того, суд наголосив, що зважаючи на суттєвість для суб`єкта господарювання наслідків державного контролю, орган державної влади має забезпечувати неухильне дотримання вимог закону. Відтак, виявлені порушення процедури притягнення до відповідальності є достатніми для визнання протиправною та скасування оскаржуваної постанови без врахування суті порушення.

Не погоджуючись із судовим рішенням, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, в апеляційній скарзі відповідач НКРЕКП, просить скасувати судове рішення і ухвалити нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» у повному обсязі.

Доводи, якими відповідач обґрунтовує вимоги апеляційної скарги, по суті, аналогічні доводам, викладеним ним у відзиві на позов.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції, - без змін.

За приписами ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги (ч. 1 ст. 308). Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язкової підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (ч. 2 ст. 308).

За приписами ч. 1 ст. 78 КАС України обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованого сумніву щодо достовірності цих обставин або добровільності їх визнання. Обставини, які визнаються учасниками справи, зазначаються в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, переглянувши судове рішення в межах доводів і вимог апеляційної скарги та перевіривши повноту встановлення судом фактичних обставин справи та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а судове рішення на підставі ст. 317 КАС України слід скасувати, з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правовий статус НКРЕКП, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначає Закон України від 22.09.2016 року № 1540-VIII «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі - Закон № 1540-VIII).

Частиною першою статті 1 цього Закону визначено, що НКРЕКП (далі - Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно із статтею 3 Закону №1540-VIII, Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Регулятор здійснює державне регулювання шляхом: 1) нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані регулятору законом; 2) ліцензування діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг; 3) формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом; 4) державного контролю та застосування заходів впливу; 5) використання інших засобів, передбачених законом.

Основними завданнями Регулятора є: 1) забезпечення ефективного функціонування та розвитку ринків у сферах енергетики та комунальних послуг; 2) сприяння ефективному відкриттю ринків у сферах енергетики та комунальних послуг для всіх споживачів і постачальників та забезпечення недискримінаційного доступу користувачів до мереж/трубопроводів; 3) сприяння інтеграції ринків електричної енергії, природного газу України з відповідними ринками інших держав, зокрема в рамках Енергетичного Співтовариства, співпраці з Радою регуляторів Енергетичного Співтовариства, Секретаріатом Енергетичного Співтовариства та національними регуляторами енергетики інших держав; 4) забезпечення захисту прав споживачів товарів, послуг у сферах енергетики та комунальних послуг щодо отримання цих товарів і послуг належної якості в достатній кількості за обґрунтованими цінами; 5) сприяння транскордонній торгівлі електричною енергією та природним газом, забезпечення інвестиційної привабливості для розвитку інфраструктури; 6) реалізація цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг; 7) сприяння впровадженню заходів з енергоефективності, збільшенню частки виробництва енергії з відновлюваних джерел енергії та захисту навколишнього природного середовища; 8) створення сприятливих умов для залучення інвестицій у розвиток ринків у сферах енергетики та комунальних послуг; 9) сприяння розвитку конкуренції на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг; 10) інші завдання, передбачені законом.

Приписами ст. 19 Закону №1540-VIII визначено, що Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора.

Під час здійснення державного контролю Регулятор має право: 1) вимагати від суб`єкта господарювання усунення виявлених порушень вимог цього Закону та законів, що регулюють діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, і ліцензійних умов; 2) фіксувати процес здійснення планового або позапланового заходу чи кожну окрему дію засобами аудіо - та відеотехніки, не перешкоджаючи здійсненню такого заходу; 3) вимагати припинення дій, що перешкоджають здійсненню державного контролю; 4) призначати експертизу, одержувати пояснення, довідки, копії документів, відомості з питань, що виникають під час державного контролю; 5) приймати обов`язкові до виконання суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, рішення про усунення виявлених порушень; 6) накладати штрафні санкції та вживати заходів, передбачених законом.

За результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання регулятора, за результатами якого регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом. Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті регулятора до розгляду акта на засіданні регулятора.

У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання регулятора, за результатами якого регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.

Частинами другою - четвертою ст. 22 Закону №1540-VIII передбачено, що за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

За порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до посадових осіб суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати адміністративні стягнення.

У разі виявлення порушень законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор розглядає питання відповідальності суб`єкта господарювання, його посадових осіб на своєму засіданні та приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання санкцій та/або застосування адміністративного стягнення до посадової особи такого суб`єкта господарювання. При застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

Регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, законами України «Про ринок електричної енергії», «Про природні монополії», «Про питну воду та питне водопостачання», «Про ринок природного газу», «Про теплопостачання».

Зі змісту наведених правових норм вбачається, що НКРЕКП є органом, уповноваженим здійснювати державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних перевірок; у разі виявлення порушень у діях таких суб`єктів, застосовувати до них за результатом проведених перевірок санкції, у тому числі штрафні, виключний перелік яких визначений ст. 22 Закону № 1540-VIII, а також здійснювати інші заходи державного регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави.

Цей висновок узгоджується з правовою позицією, що міститься, зокрема, у постановах Верховного Суду від 14.03.2019 у справі №826/3880/18, від 28.09.2020 у справі №812/225/17, від 21.04.2021 у справі №480/2675/20, від 26.05.2021 у справі №824/266/20-а, від 08.07.2021 у справі №160/1598/20, від 28.07.2021 у справах №380/744/20 та №280/160/20, від 13.08.2021 у справі №280/62/20, від 20.05.2022 у справі №340/370/21 та від 21.03.2023 у справі №640/17821/21.

Судом встановлено, що до НКРЕКП надійшли звернення споживачів ОСОБА_1 від 28.06.2021 року та ОСОБА_2 від 25.06.2021 року щодо дотримання ПАТ «Кременчукгаз» вимог чинного законодавства у частині неврахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу, правильності визначення обсягу споживання природного газу по об`єкту побутового споживача на рівні планового місячного об`єму споживання (а.с. 53-56).

03.11.2021 року НКРЕКП прийнято постанову № 1982 «Про проведення позапланової виїзної перевірки ПрАТ «КРЕМЕНЧУКЕАЗ» вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 року № 201 (далі Ліцензійні умови), у частині питань, необхідність перевірки яких стала підставою для здійснення цього заходу (а.с. 11)

Відповідно до Закону про НКРЕКП, на підставі постанови НКРЕКП від 03.11.2021 року № 1982 та посвідчення на проведення позапланової виїзної перевірки від 04.01.2022 року № 3 (а.с. 62-63), Сектором НКРЕКП у Полтавській області у термін з 20.01.2022 року по 28.01.2022 року проведено позапланову виїзну перевірку щодо дотримання позивачем вимог законодавства та пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України від 09.04.2015 року № 329-VIII «Про ринок природного газу» (далі Закон № 329-VIII), чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема положень глави 6 розділу VI, положень глави 4 розділу IX та положень глави 6 розділу X Кодексу ГРМ, пункту 5.5 розділу V Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2498 (далі - Типовий договір), у частині неврахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу, правильності визначення обсягу споживання природного газу по об`єкту побутового споживача на рівні планового місячного об`єму споживання .

За результатами позапланової виїзної перевірки ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ», за період діяльності з 01.01.2021 року по 31.10.2021 року, складено Акт від 28.01.2022 № 72 (12-12-22).

В акті перевірки наведено опис виявлених порушень законодавства та ліцензійних умов, а саме:

- порушення пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в частині здійснення господарської діяльності з дотриманням вимог Закону № 329-VIII, чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема: пункту 4 глави 4 розділу ІХ, пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ та пункту 5.5 розділу Типового договору у частині здійснення контрольного зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців; у частині здійснення контрольного огляду вузла обліку Оператором газорозподільних мереж не рідше ніж один раз на шість місяців; у частині врахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильника газу стосовно обсягу спожитого природного газу.

Зокрема, в Акті зазначено щодо звернення ОСОБА_1 від 28 червня 2021 року (Полтавська обл., м. Кременчук, просп. Полтавський, буд. 211, ЕІС-код об`єкта 56ХМ27А000112481) За адресою АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 відкрито на ім`я ОСОБА_1 .

Інформація щодо визначення витрат природного газу за період з 01 січня по 31 жовтня 2021 року, даних переданих Оператором ГРМ до Інформаційної платформи ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» (далі - ІП), способу визначення об`єму споживання, дати та способу передачі показань споживачем та/або дати контрольного огляду лічильника природного газу наведено в таблиці 1, а саме:

показник переданий споживачем через автоматизовану систему КП НВФ «ВАС» 02.02.2021 року - 32850,00 куб. м за січень 2021 року: поточний 32850,00, попередній 32700,00, об`єм розподілу 150,00, об`єм розподілу за даними ІП 150,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему КП НВФ «ВАС» 02.03.2021 року - 33000,00 куб. м за лютий 2021 року: поточний 33000,00, попередній 32850,00, об`єм розподілу 150,00, об`єм розподілу за даними ІП 150,00;

показник іншого споживача, який був згенерований автоматизованою системою КП НВФ «ВАС» та рознесений на особовий рахунок споживача 01.04.2021 року - 33925,00 куб. м за березень 2021 року: поточний 33925,00, попередній 33000,00, об`єм розподілу 925,00, об`єм розподілу за даними ІП 912,80;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» 30.04.2021 року - 33250,00 куб. м за квітень 2021 року: поточний 33250,00, попередній 33925,00, об`єм розподілу - 675,00, об`єм розподілу за даними ІП -662,80;

показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 02.06.2021 року - 33 300,00 куб. м за травень 2021 року: поточний 33300,00, попередній 33250,00, об`єм розподілу - 50,00, об`єм розподілу за даними ІП - 50,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» 02.07.2021 року - 33350,00 куб. м за червень 2021 року: поточний 33350,00, попередній 33300,00, об`єм розподілу - 50,00, об`єм розподілу за даними ІП - 50,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» 03.08.2021 року - 33400,00 куб. м за липень 2021 року: поточний 33400,00, попередній 33350,00, об`єм розподілу - 50,00, об`єм розподілу за даними ІП - 50,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» 02.09.2021року - 33450,00 куб. м за серпень 2021 року: поточний 33450,00, попередній 33400,00, об`єм розподілу - 50,00, об`єм розподілу за даними ІП - 50,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» 04.10.2021 - 33 550,00 куб. м за вересень 2021 року: поточний 33550,00, попередній 33450,00, об`єм розподілу - 100,00, об`єм розподілу за даними ІП - 100,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» 01.11.2021 року - 33 650,00 куб. м за жовтень 2021 року: поточний 33650,00, попередній 33550,00, об`єм розподілу - 100,00, об`єм розподілу за даними ІП - 100,00.

Як свідчать дані наведені в таблиці 1, ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» порушено пункт 2.1 глави 2 Ліцензійних умов з розподілу щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ, пункту 2 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ, та пункту 5.5 розділу V Типового договору у частині здійснення контрольного зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців; у частині здійснення контрольного огляду вузла обліку Оператором ГРМ не рідше ніж один раз на шість місяців; у частині врахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу.

Під час проведення перевірки, Ліцензіатом надано копію підписаного Акта звіряння фактичного об`єму розподіленого та спожитого природного газу станом на 01.09.2021 року від 15.09.2021 року із побутовим споживачем ОСОБА_1 по об`єкту за адресою: АДРЕСА_1 (особовий рахунок № НОМЕР_1 ), з відміткою споживача «ПрАТ «Кременчукгаз» питання узгоджено».

Щодо звернення ОСОБА_2 від 12.06.2021 року ( АДРЕСА_2 , ЕІС-код об`єкта 56ХМ27В00708210Т), в акті зазначено, що за адресою АДРЕСА_2 , особовий рахунок № НОМЕР_3 відкрито на ім`я ОСОБА_2 .

Інформація щодо визначення витрат природного газу за період з 01 січня по 31 жовтня 2021 року, даних переданих Оператором ГРМ до ІП, способу визначення об`єму споживання, дати та способу передачі показань споживачем та/або дати контрольного огляду лічильника природного газу наведено в таблиці 2, а саме:

показник переданий споживачем через автоматизовану систему TOB «НОВА-КОМ» 01.02.2021 року - 1900,00 куб. м за січень 2021 року: поточний 1900,00, попередній 1890,00, об`єм розподілу 10,00, об`єм розподілу за даними ІП 10,00;

показник переданий споживачем через автоматизовану систему ТОВ «НОВА-КОМ» 02.03.2021 року - 1913,00 куб. м за лютий 2021 року: поточний 1913,00, попередній 1900,00, об`єм розподілу 13,00, об`єм розподілу за даними ІП 13,00;

показник іншого споживача, який був згенерований автоматизованою системою КП НВФ «ВАС» та рознесений на особовий рахунок споживача 31.03.2021 року - 1 953,00 куб. м за березень 2021 року: поточний 1953,00, попередній 1913,00, об`єм розподілу 40,00, об`єм розподілу за даними ІП 39,46;

показник іншого споживача, який був згенерований автоматизованою системою КП НВФ «ВАС» та рознесений на особовий рахунок споживача 30.04.2021 року - 2 000,00 куб. м за квітень 2021 року: поточний 2000,00, попередній 1953,00, об`єм розподілу - 47,00, об`єм розподілу за даними ІП - 47,54;

зняття показів лічильника Акт від 18.05.2021 року - 1 943,00 куб. м, показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 01.06.2021 року - 1 944,00 куб. м за травень 2021 року: поточний 1944,00, попередній 2000,00, об`єм розподілу - 56,00, об`єм розподілу за даними ІП - 56,00;

показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 01.07.2021 року - 1963,00 куб. м за червень 2021 року: поточний 1963,00, попередній 1944,00, об`єм розподілу - 19,00, об`єм розподілу за даними ІП - 19,00;

зафіксований контролером 30.07.2021 року - 1976,00 куб. м, показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 01.08.2021 року - 1 976,00 куб. м за липень 2021 року: поточний 1976,00, попередній 1963,00, об`єм розподілу - 13,00, об`єм розподілу за даними ІП - 13,00;

показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 01.09.2021 року - 1988,00 куб. м за серпень 2021 року: поточний 1988,00, попередній 1976,00, об`єм розподілу - 12,00, об`єм розподілу за даними ІП - 12,00;

показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 01.10.2021 року - 2001,00 куб. м за вересень 2021 року: поточний 2001,00, попередній 1988,00, об`єм розподілу - 13,00, об`єм розподілу за даними ІП - 13,00;

показник переданий споживачем через «Особистий кабінет» 01.11.2021 року - 2017,00 куб. м за жовтень 2021 року: поточний 2017,00, попередній 2001,00, об`єм розподілу - 16,00, об`єм розподілу за даними ІП - 16,00.

Як свідчать дані наведені в таблиці 1, ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» порушено пункт 2.1 глави 2 Ліцензійних умов з розподілу щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ, пункту 2 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ, та пункту 5.5 розділу V Типового договору у частині врахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу.

Під час проведення перевірки, Ліцензіатом надано копію підписаного Акта звіряння фактичного об`єму розподіленого та спожитого природного газу станом на 01.09.2021 року від 22.09.2021 року із побутовим споживачем ОСОБА_2 по об`єкту за адресою: АДРЕСА_2 , (особовий рахунок № НОМЕР_3 ).

Відповідно до п. 5 ч. 4 ст. 59 Закону № 329-VIII Регулятор у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 100000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню:

б) за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню;

6-2) за недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу.

15.02.2022 року за результатами розгляду Акту перевірки на засіданні Регулятора, яке проведено у формі відкритого слухання, прийнято постанову НКРЕКП № 315 «Про накладення штрафу у розмірі 51000 грн. на ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу» (а.с. 10).

Підпунктом 4.4 розділу IV Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою НКРЕКП 30.09.2015 року № 2500, зареєстрованою у Мінюсті України 06.11.23015 року за № 1386/27831, визначено, що об`єм (обсяг) постачання та споживання природного газу Споживачем за розрахунковий період визначається одним із нижченаведених способів:

1) за даними Оператора ГРМ за підсумками розрахункового періоду, що містяться в базі даних Оператора газотранспортної системи та доведені Споживачу Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу;

2) або за плановими величинами середньомісячного споживання газу в опалювальний або міжопалювальний період.

Якщо об`єми (обсяги) постачання та споживання природного газу будуть визначатись за плановими величинами, Постачальник зобов`язується не рідше одного разу на шість місяців здійснювати звіряння фактичного об`єму (обсягу) споживання природного газу за даними Оператора ГРМ та проводити відповідний перерахунок Споживачу.

Згідно з положеннями п. 4 глави 4 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2494, побутовий споживач, який за умовами договору розподілу природного газу розраховується за лічильником газу, зобов`язаний щомісяця станом на 01 число місяця знімати фактичні показання лічильника газу та протягом п`яти діб (до 05 числа включно) надавати їх Оператору ГРМ у спосіб, визначений договором розподілу природного газу.

У разі неотримання Оператором ГРМ до 06 числа місяця, що настає за розрахунковим, показань лічильника газу та за умови, що лічильник газу не оснащений засобами дистанційної передачі даних, фактичний об`єм розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача за розрахунковий період визначається Оператором ГРМ на рівні планового місячного об`єму споживання на відповідний період, що розраховується, виходячи з групи споживання побутового споживача, з урахуванням вимог цього Кодексу.

Якщо за підсумками наступного місяця споживач своєчасно надасть покази лічильника газу, формування об`єму розподілу та споживання природного газу за період зазначеного місяця здійснюється з урахуванням наданих показань.

Таким чином, за умови розрахунку за природний газ згідно з лічильником газу, споживач зобов`язаний щомісяця станом на 01 число місяця знімати фактичні показання лічильника газу та протягом п`яти діб надавати їх Оператору ГРМ.

При цьому виключно у випадку неотримання Оператором ГРМ показань лічильника газу обсяг споживання природного газу по об`єкту споживача за розрахунковий період визначається Оператором ГРМ на рівні планового місячного об`єму споживання на відповідний період.

Судовим розглядом справи встановлено, що фактичною підставою для проведення відповідачем позапланової виїзної перевірки ПРАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» послугували скарги двох споживачів щодо некоректного прийняття підприємством показань лічильника газу.

Щодо доводів позивача, що НКРЕКП не було враховано норму пункту 10.2 Порядку контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.06.2018 року № 428 (далі - Порядок № 428), колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до п. 10.2 Порядку контролю при застосуванні санкцій НКРЕКП має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

Ліцензіатом надано копії підписаних Актів звіряння фактичного об`єму розподіленого та спожитого природного газу станом на 01.09.2021 року від 15.09.2021 року із побутовим споживачем ОСОБА_3 з відміткою споживача «ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» питання узгоджено» та від 22.09.2021 року із побутовим споживачем ОСОБА_2 з відміткою споживача «До розрахунку заперечень немає. Показники відповідають реальному об`єму споживання».

Разом з тим, за наслідками перевірки встановлено відмінність підходів позивача по кожному окремому споживачу.

Так, у випадку з гр. ОСОБА_3 , ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» зазначає, що не мало можливості здійснити контрольне зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців; здійснити контрольний огляд вузла обліку не рідше ніж один раз на шість місяців у зв`язку з постановою КМУ від 09.12.2020 року № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОУГО-19, спричиненої коронавірусом 8АЯ8-СоУ-2», тоді як у випадку з гр. ОСОБА_2 , товариство здійснювало зазначені заходи (стор. 7 Акту перевірки).

Крім того, дії позивача спрямовані на усунення порушень вимог законодавства та Ліцензійних умов щодо гр. ОСОБА_1 вчинені після отримання ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» листа НКРЕКП від 28.07.2021 року № 7342/16.3.2/9-21, за наслідками чого проведено звіряння 15.09.2021 року та підписано Акт звіряння.

Дії позивача спрямовані на усунення порушень вимог законодавства та Ліцензійних умов щодо гр. ОСОБА_2 вчинені після отримання ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» звернення гр. ОСОБА_2 від 14.05.2021 року, за наслідками чого здійснено перерахунок обсягів природного газу.

Після отримання позивачем листа НКРЕКП від 30.07.2021 року № 7588/16.3.1/9-21, позивачем проведено звіряння 22.09.2021 року та підписано Акт звіряння.

Наведене вище викладено позивачем у його поясненнях та обґрунтуваннях до Акту від № 72, складеного за результатами проведення позапланової виїзної перевірки дотримання суб`єктам господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу, наданих листом від 02.02.2022 року № 29/307 (а.с. 23-29).

Таким чином, позивач не ініціював проведення перерахунків самостійно, а робив це виключно у зв`язку з відповідними вказівками на порушення вимог законодавства Споживачів чи НКРЕКП, що свідчить про приховування позивачем таких порушень.

При цьому, застосована до Ліцензіата штрафна санкція у вигляді 51000 грн штрафу не є максимальною, а є найменшою, передбаченою Законом, та прийнята Регулятором з урахуванням принципу пропорційності порушення та покарання, з огляду на встановлені позаплановою перевіркою ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» порушення останнім вимог законодавства та Ліцензійних умов.

Накладення Регулятором штрафних санкцій на ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ » є одним із елементів державного регулювання на ринку природного газу, передбаченого законами України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та «Про ринок природного газу.

Стосовно доводів позивача про те, що нормами пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ та пункту 5.5 розділу V Типового договору не встановлено «обов`язку Оператора ГРМ своєчасно враховувати передані побутовими споживачами показників лічильників газу», колегія суддів зазначає наступне.

Пунктом 2 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ визначено, що протягом експлуатації комерційного вузла обліку газу (далі - ВОГ) та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії, зокрема:

контрольне зняття показань засобу вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) (лічильника газу);

перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку.

Контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) здійснюється Оператором ГРМ відповідно до власного графіка обходу споживачів та позапланово (за необхідності).

Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ.

У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом.

За зверненням гр. ОСОБА_3 НКРЕКП встановлено порушення ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов з розподілу щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ, пункту 2 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ, та пункту 5.5 розділу V Типового договору у частині здійснення контрольного зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців; у частині здійснення контрольного огляду вузла обліку Оператором ГРМ не рідше ніж один раз на шість місяців; та у частині врахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу.

Позивач зазначає, що дане порушення виникло не з вини ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ», стверджуючи про те, що сам споживач передавав інформацію із зазначенням особового рахунку, що йому не належить.

При цьому, колегія суддів зазначає, що відповідно до пояснень та обґрунтувань до Акту перевірки, наданих ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» листом від 02.02.2022 року № 29/307, фактичний об`єм розподілу та споживання природного газу за період з 01 січня по 31 жовтня 2021 року за адресою по АДРЕСА_1 , гр. ОСОБА_3 , був визначений Оператором ГРМ з урахуванням показань лічильника газу, які надходили від споживача до автоматизованої системи (за контактним номером телефону) та через особистий кабінет споживача на офіційному сайті Оператора ГРМ.

Так, показники лічильника газу споживач передав 03.04.2021 року до автоматизованої системи (за контактним номером телефону відповідному оператору кол-центру ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ»), вказавши особовий рахунок постачальника послуг ТОВ «Газова компанія «Нафтогаз України» 270110692. У базі даних товариства відсутній даний особовий рахунок, що й виявилося причиною не занесення фактичних показань лічильника газу. Однак, це залишилось поза увагою відповідного працівника кол-центру ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ».

При цьому, за березень 2021 року, у зв`язку з надходженням інформації з обсягами автоматично та в електронному вигляді, файли з об`ємами були згенеровані та рознесені на особові рахунки споживачів.

Однак, споживачу ОСОБА_3 були рознесені обсяги некоректно - іншого особового рахунку (лист ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» від 10.09.2021 року № 29/2410 (а.с 64-65).

Поряд з цим, позивач безпідставно намагається перекласти відповідальність на споживача послуг, оскільки всі дії, передбачені законодавством споживачем було здійснено, скориставшись способом передачі інформації зателефонувавши за номерами телефонів (цілодобово), що нівелює необхідність повторної передачі інформації іншим способом.

При цьому, позивач не повідомляв споживача про те, що на його рахунок було рознесено обсяги іншого споживача.

Окремо варто зазначити, якщо у разі неотримання до 06 числа місяця, що настає за розрахунковим, показань лічильника та за умови, що лічильник газу не оснащений засобами дистанційної передачі даних, фактичний об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий період визначається Оператором ГРМ на рівні планового місячного об`єму споживання на відповідний період, що розраховується, виходячи з групи споживання Споживача та його середньорічного об`єму споживання природного газу за останні 12 календарних місяців (положень глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ та положень пункту 5.5 розділу V Типового договору), проте, ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» визначено обсяги не на рівні планованого.

Щодо доводів позивача, що він не міг здійснювати контрольне зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців та здійснювати контрольний огляд вузла обліку Оператором ГРМ не рідше ніж один раз на шість місяців, враховуючи неможливість відвідування помешкань, у зв`язку з карантином, введеним в дію постановою № 1236, колегія суддів зазначає наступне.

Наявність карантину не визначено чинним законодавством як підстава для неможливості здійснення зняття показів лічильника газу не рідше одного разу на шість місяців; та контрольного огляду вузла обліку Оператором ГРМ не рідше ніж один раз на шість місяців.

Зокрема, така підстава не передбачена вимогами пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ, пункту 2 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ, та пункту 5.5 розділу V Типового договору.

Крім того, пунктом 2 постанови № 1236 передбачені відповідні обмежувальні протиепідемічні заходи, а саме заборони, серед яких відсутня заборона на здійснення Операторами ГРМ зняття показів лічильника газу та контрольного огляду вузла обліку.

Разом з цим, постанова № 1236 передбачає серед обмежувальних протиепідемічних заходів носіння засобів індивідуального захисту, зокрема респіраторів або захисних масок, що закривають ніс та рот, у тому числі виготовлених самостійно, що в умовах здійснення зняття показів лічильника газу та контрольного огляду вузла обліку є цілком можливим до використання.

До того ж, позивачем комісії з перевірки не надано жодного документу організаційно-розпорядчого характеру товариства, який би визначав неможливість проведення працівниками зняття показів лічильника газу та контрольного огляду вузла обліку в умовах дії карантину.

При цьому, за період, що перевірявся, відповідно до сторінки 5 пояснень та обґрунтувань до Акту від 28.01.2022 року № 72 наданих ПрАТ «КРГМГНЧУКГАЗ» листом від № 29/307, за адресою гр. ОСОБА_4 . Оператором ГРМ проводилося контрольне зняття показань лічильника газу та контрольний огляд вузла обліку природного газу лише 25.11.2021 року.

Разом з тим, вибірковим є підхід позивача по відношенню до різних споживачів, оскільки по відношенню до гр. ОСОБА_2 (правовідносини з яким також були предметом даної перевірки, та зняття показів лічильника якої відбулись у травні 2021 (Акт від 18.05.2021 року, про що зазначено у таблиці 2 сторінки 7 Акту) такого порушення зафіксовано не було, отже, відповідні дії позивачем вчинялись.

За зверненням гр. ОСОБА_2 НКРГКП встановлено порушення ПрАТ «КРГМГНЧУКГАЗ» пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов з розподілу щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ, пункту 5.5 розділу V Типового договору у частині врахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу.

Як і з гр. ОСОБА_1 , на особовий рахунок гр. ОСОБА_2 був згенерований та рознесений показник іншого споживача.

Так, Актом перевірки зафіксовано, що за адресою: АДРЕСА_2 , особовий рахунок № НОМЕР_3 відкрито на ім`я ОСОБА_2 .

Фактичний об`єм розподіленого та спожитого природного газу за період з 01 січня по 31 жовтня 2021 року за адресою АДРЕСА_2 , був визначений Оператором ГРМ з урахуванням показань лічильника газу, які надходили від споживача на Автоматизовану систему (за контактним номером телефону). Особистий кабінет споживача на офіційному сайті Оператора ГРМ.

Згідно з додатками до Акта перевірки («Інформація щодо розподілу/споживання природного газу побутовим споживачем ОСОБА_2 » за підписом голови правління ОСОБА_5 ) у березні та квітні 2021 року автоматизованою системою КП НВФ «ВАС» ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» на особовий рахунок гр. ОСОБА_2 був згенерований та рознесений показник іншого споживача, який було передано за адресою: АДРЕСА_3 , що свідчить про порушення ПрАТ «КРЕМЕНЧУКЕАЗ» пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ЕРМ, пункту 5.5 розділу V Типового договору в частині врахування своєчасно переданих побутовими споживачами показників лічильників газу.

При цьому, Оператор ГРМ у травні місяці 2021 року, лише після звернення гр. ОСОБА_2 від 14.05.2021 року щодо проведення перерахунку об`ємів спожитого природного газу за березень, квітень 2021 року здійснив перерахунок обсягів природного газу.

Разом з тим, у червні 2021 року гр. ОСОБА_2 звернулася до НКРЕКП з питання щодо неврахування ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» фактичних показників лічильника, переданих споживачем за березень та квітень 2021 року.

Поряд з цим, позивач не заперечує порушення у відносинах з гр. ОСОБА_2 , стверджуючи про те, що НКРЕКП неправильно зафіксовано порушення.

Колегія суддів зауважує, що судам першої та апеляційної інстанцій позивачем не надано належних та достовірних доказів в обґрунтування тверджень щодо некоректного подання до Оператора показників лічильників споживачами ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Колегія суддів надає критичну оцінку комп`ютерному витягу «Робот» (а.с. 35), як доказу ненадходження в установленому порядку від означених споживачів інформації щодо показників їх лічильників в період, що був охоплений перевіркою, оскільки цей документ посвідчує єдину обставину, а саме, що 03.04.2021 року о 16:27:21 на автоматизовану систему ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» (РОБОТ) надійшли показники газового лічильника ОСОБА_1 .

Також колегія суддів не приймає до уваги твердження позивача про те, що співробітники підприємства не мали можливості здійснювати своєчасні перевірки лічильників газу споживачів, у зв`язку із розповсюдженням хвороби (Covid-19), оскільки судам не надано жодних доказів стосовно визначення та узгодження, можливо, графіків проведення таких перевірок з урахуванням означеної обставини.

Проте, як вже було зазначено вище, у разі неотримання до 06 числа місяця, що настає за розрахунковим, показань лічильника та за умови, що лічильник газу не оснащений засобами дистанційної передачі даних, фактичний об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий період визначається Оператором ГРМ на рівні планового місячного об`єму споживання на відповідний період, що розраховується, виходячи з групи споживання Споживача та його середньорічного об`єму споживання природного газу за останні 12 календарних місяців. Оператор ГРМ має право здійснювати контрольні зняття показань лічильника природного газу Споживача. Та Оператор ГРМ зобов`язаний не рідше одного разу на шість місяців здійснювати контрольне зняття показань лічильника газу та формувати об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника газу, з урахуванням його фактичних показань.

Частиною 5 ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що при визначенні санкцій за порушення, передбачені цією статтею, Регулятор та центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, враховують серйозність і тривалість правопорушення, наслідки правопорушення для інтересів ринку електричної енергії та учасників ринку, пом`якшуючі та обтяжуючі обставини.

Згідно ч. 2 ст. 12 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», у разі застосування санкцій за порушення вимог законодавства, зокрема, якщо законом передбачаються мінімальні та максимальні розміри санкцій, враховується принцип пропорційності порушення і покарання. Санкція, що застосовується до суб`єкта господарювання при першому порушенні, не може бути вищою за мінімальну санкцію, передбачену відповідним законом.

Критерій пропорційності передбачає дотримання справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. Поняття справедливої рівноваги передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між поставленою метою та засобами, які при цьому використовуються. Необхідного балансу не буде дотримано, якщо особа несе «індивідуальний і надмірний тягар». При цьому в питаннях оцінки «пропорційності», як і в питаннях наявності «суспільного», «публічного» інтересу, ЄСПЛ визнає за державою достатньо широку «сферу розсуду», за винятком випадків, коли такий «розсуд» не ґрунтується на розумних підставах.

Таким чином, наявність вказаного принципу зумовлює обов`язок суб`єкта владних повноважень, при визначенні розміру санкції, обґрунтовувати в своєму рішенні ступень тяжкості вчиненого правопорушення та його небезпечність.

Колегія суддів зазначає, що зокрема із реєстраційної картки звернення ОСОБА_1 від 28.06.2021 року (а.с. 53) вбачається, що заявниця повідомляє, «що у березні в місті поміняли контактні телефони на які подавали показання лічильника за споживання газу, в результаті виник борг 4.200 грн. Хоча за показниками лічильника на 200 куб більше передано. Щомісяця доводиться вирішувати питання із нарахуваннями. Заявниця почала отримувати смс повідомлення з погрозами про відключення. Виховує дитину інваліда з дитинства. Отримує малу пенсію. Прохання допомогти розібратися, щодо неправомірно нарахованого боргу за особовим рахунком НОМЕР_2 , та зробити перерахунок відповідно до показників лічильників».

Як убачається із звернення споживача ОСОБА_2 від 25.06.2021 року (а.с. 55-56) у березні-квітні 2021 року з невідомих причин зі сторони ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» були визначені об`єми споживання газу за її особовим рахунком на рівні, що не відповідають дійсності. При цьому покази лічильника газу нею передавалися Оператору у березні і у квітні 2021 року через особистий кабінет в ТОВ «Нова-Ком» та прийняті ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ». 28.04.2021 року через Vsber вона повідомила представників ПрАТ «Кременчукгаз» про означені обставини, однак її звернення залишено відповідачем поза увагою. У червні 2021 року ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» здійснив перерахунок об`єму газу вартістю лише 79,52 грн. Представники call-центру ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ» повідомили її, що об`єми спожитого газу за березень і квітень 2021 року були виставлені підприємством на рівні планових об`ємів споживання через неподання нею показників лічильника.

Відповідно до частини першої статті 12 Закону України «Про ринок природного газу» постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким Постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Не погоджуючись з висновком суду першої інстанції, колегія суддів зазначає, що при застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися не лише принципів пропорційності порушення і покарання, а також і принцип ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

Колегія суддів зауважує, що із оскаржуваної постанови вбачається, що відповідач при визначенні розміру штрафних санкцій за вчинене позивачем правопорушення застосував мінімальний розмір штрафу, який, на думку колегія суддів, з урахуванням обставин справи, відповідає принципу ефективності санкції як превентивної міри, що направлена на профілактику девіантної поведінки підприємства-позивача.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що НКРЕКП під час прийняття постанови від 15.02.2022 року № 315 про накладення на позивача штрафу керувалася засадами пропорційності, ефективності та розумності та не вбачає підстав для задоволення вимог адміністративного позову ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ».

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку про обґрунтованість вимог апеляційної скарги, скасовує судове рішення та приймає нове судове рішення про відмову у задоволенні вимог адміністративного позову ПрАТ «КРЕМЕНЧУКГАЗ».

Інші доводи апеляційної скарги на висновки колегії суддів не впливають.

При цьому, колегія суддів враховує позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів учасників справи у апеляційному провадженні), сформовану, зокрема у справах «Салов проти України» (№ 65518/01; пункт 89), «Проніна проти України» (№ 63566/00; пункт 23) та «Серявін та інші проти України» (№ 4909/04; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» (Ruiz Torija v.Spain) серія A. 303-A; пункт 29).

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права (п.п. 1 і 4 ч. 1 ст. 317 КАС України).

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 292, 293, 308, 310, 311, 313, 315, 317, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг задовольнити.

Рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 06 грудня 2022 року скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у задоволенні адміністративного позову приватного акціонерного товариства «КРЕМЕНЧУКГАЗ» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування постанови відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя Л.В. Мельнікова
Судді Л.В. Курило А.О. Бегунц
Постанова у повному обсязі складена і підписана 25 травня 2023 року.