Справа № 160/6270/22
Суддя: Коршун А.О.
Дата ухвалення: 2023-05-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

19 травня 2023 року м. Дніпросправа № 160/6270/22

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Коршуна А.О. (доповідач),

суддів: Сафронової С.В., Чепурнова Д.В.,

розглянув в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі № 160/6270/22
за позовом:ОСОБА_1
до: про:Військової частини НОМЕР_1 визнання протиправними та скасування наказу

ВСТАНОВИВ:

02.05.2022р. ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування наказу /а.с. 1-11/.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.05.2022р. у справі №160/6270/22 позовну заяву залишено без руху та позивачу надано строк для усунення недоліків позовної заяви /а.с. 22/.

На виконання вимог вищезазначеної ухвали позивачем, було надано суду першої інстанції уточнену позовну заяву /а.с. 25-35/, і ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 07.06.2022р. за вищезазначеним позовом відкрито провадження в адміністративній справі №160/6270/22 та справу призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження /а.с. 36-37/.

Позивач у адміністративному позові, з урахуванням уточненого позову, з яким звернувся до суду, посилаючись на те, що 15.03.2022р. він спиртних напоїв не вживав, був тверезий, ознаки ймовірного алкогольного сп`яніння в нього ніким із службових осіб частини не виявлялися і не встановлювалися, отже приписи Дисциплінарного статуту ЗСУ не порушував, а тому просив :

- визнати протиправним та скасувати наказ командира Військової частини НОМЕР_1 від 16.03.2022р. №13, в частині наказу, відповідно до якої начальника служби ракетно-артилерійського озброєння майора ОСОБА_1 було притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення « ОСОБА_2 ».

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі №160/6270/22 адміністративний позов задоволено (суддя Віхрова В.С.) /а.с. 73-77/.

Відповідач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції від 13.09.2022р. у даній справі, 29.11.2022р. подав за допомогою поштового зв`язку безпосередньо до суду апеляційної інстанції апеляційну скаргу на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі №160/6270/22, яка зареєстрована судом апеляційної інстанції 06.12.2022р. /а.с. 84-93/, з застосуванням системи автоматизованого розподілу справи між суддями Третього апеляційного адміністративного суду визначено колегію суддів, що розглядає справу у складі: головуючий (доповідач) - суддя Коршун А.О., судді Панченко О.М., Чередниченко В.Є. / а.с. 122/.

Ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 07.12.2022р. з метою забезпечення апеляційного розгляду апеляційної скарги Військової частини НОМЕР_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі №160/6270/22 з суду першої інстанції витребувано матеріали адміністративної справи №160/6270/22 /а.с. 123/, які надійшли до суду апеляційної інстанції 13.12.2022р. /а.с. 126/.

Ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 14.12.2022р. у справі №160/6270/22 апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у даній справі залишено без руху та заявнику апеляційної скарги надано строк на усунення недоліків апеляційної скарги /а.с. 127/.

Відповідачем на виконання вимог вищезазначеної ухвали суду від 14.12.2022р. у встановлений судом строк недоліки апеляційної скарги було усунуто /а.с. 133-134, 135/.

Ухвалами Третього апеляційного адміністративного суду від 19.01.2023р. у справі

№160/6270/22 поновлено Військовій частині НОМЕР_1 строк апеляційного оскарження рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі №160/6270/22, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Військової частини НОМЕР_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі №160/6270/22 у даній справі /а.с. 140/ і розгляд апеляційної скарги призначено в порядку письмового провадження з 01.03.2023р. /а.с. 141/, про що судом було повідомлено учасників справи відповідно до діючого законодавства шляхом направлення повістки та ухвал суду засобами електронного зв`язку на їх електронні адреси /а.с. 149, 150/.

У зв`язку з тим, що судді Чередниченко В.Є. т Панченко О.М., які входять до складу колегії суддів, що розглядає справу №160/6270/22, перебувають у відпустці здійснено заміну складу колегії суддів у судовій справі №160/6270/22 відповідно до положення про автоматизовану систему документообігу суду.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу у справі №160/6270/22 від 10.05.2023р. визначено склад колегії суддів Третього апеляційного адміністративного суду: головуючий суддя Коршун А.О., судді Сафронова С.В., Чепурнов Д.В. /а.с. 150/.

Відповідно до ч.5 ст.250 КАС України датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Перевіривши доводи апеляційної скарги, матеріали справи та прийняте судом першої інстанції рішення у даній справі в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню за наступних підстав.

Під час розгляду справи, як судом першої інстанції так і апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_3 - позивач у справі, проходить військову службу на посаді начальника служби ракетно-артилерійського озброєння, військове звання майор.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 №12/2 від 16.03.2022р. призначено службове розслідування за фактом вживання алкогольних напоїв на території тимчасового розташування військової частини військовослужбовцями, на підставі рапорту від 15.03.022р. заступника командира військової частини з озброєння-начальника технічної частини полковника ОСОБА_4 /а.с. 49/.

За результатами службового розслідування у військовій частині НОМЕР_1 складено акт службового розслідування /а.с. 52/, з якого вбачається, що : « Відповідно до вимог ст.85 Дисциплінарного статуту ЗСУ, Порядку проведення службового розслідування у ЗСУ, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017р. №608 (зі змінами), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13.12.2017р. за №1503/31371, наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 16.03.2022р. №12/2 «Про призначення службового розслідування у військовій частині» було проведено службове розслідування, з метою уточнення причин і умов, що сприяли порушенню військової дисципліни військовослужбовцями, а саме: заступником начальника штабу з організаційно-мобілізаційної підготовки-начальником організаційно мобілізаційної групи підполковником ОСОБА_5 , начальником служби протипожежного захисту і рятувальних робіт майором ОСОБА_6 , начальником служби ракетно-артилерійського озброєння технічної частини майором ОСОБА_1 , начальником інженерно-технічної служби технічної частини майором ОСОБА_7 та начальником складу взводу забезпечення роти матеріально-технічного забезпечення старшим сержантом військової служби за контрактом ОСОБА_8 .

В ході службового розслідування встановлено, що 15.03.2022р. о 20год.30хв. заступником командира військової частини з озброєння-начальником технічної частини полковником ОСОБА_4 було виявлено факт вживання алкогольних напоїв на території тимчасового розташування військової частини заступником начальника штабу з організаційно-мобілізаційної підготовки-начальником організаційно мобілізаційної групи підполковником ОСОБА_5 , начальником служби протипожежного захисту і рятувальних робіт майором ОСОБА_6 , начальником служби ракетно-артилерійського озброєння технічної частини майором ОСОБА_1 , начальником інженерно-технічної служби технічної частини майором ОСОБА_7 та начальником складу взводу забезпечення роти матеріально-технічного забезпечення старшим сержантом військової служби за контрактом ОСОБА_8 .

Медичний огляд із вищевказаними військовослужбовцями на стан алкогольного сп`яніння проводився за зовнішніми ознаками начальником медичної служби військової частини підполковником медичної служби ОСОБА_9 . У зв`язку із введенням правового режиму воєнного стану, з огляду на передислокацію військової частини на нове місце виконання бойових завдань; оголошення повітряної тривоги та небезпекою, пов`язаною із нанесенням ракетних ударів; нічним часом доби та значною відстанню до найближчого медичного закладу дане обстеження було проведено саме начальником медичної служби у присутності двох свідків….

Обтяжуючою обставиною скоєних правопорушень є те, що з 24.02.2022. Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» на всій території України було введено воєнний стан…

З метою недопущення подібних випадків в подальшому, у відповідності до ст.45 Дисциплінарного статуту Збройних сил України, п.2 Розділу 2 наказу Міністерства оборони України від 21.11.2017р. №608 пропоную:

За порушення військової дисципліни, а саме за вживання алкогольних напоїв на території військової частини під час виконання обов`язків військової служби притягнути, зокрема начальника служби ракетно-артилерійського озброєння технічної частини майора ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності» /а.с. 52/.

До акту службового розслідування додано рапорти полковника ОСОБА_4 , підполковника м/с ОСОБА_9 , підполковника ОСОБА_10 , підполковника ОСОБА_11 , підполковника ОСОБА_12 /а.с. 54. 55, 56, 57/.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 №13 від 16.03.2022р. «Про порушення військової дисципліни та покарання винних осіб», серед іншого до ОСОБА_1 за порушення військової дисципліни, а саме за вживання алкогольних напоїв на території військової частини під час виконання обов`язків військової служби притягнуто до дисциплінарного стягнення у вигляді догани /а.с. 50-51/.

Позивач, не погодившись з прийнятим наказом про притягнення до дисциплінарної відповідальності, звернувся до суду з даним позовом.

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Частиною 4 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» встановлено, що порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних сил України» від 24 березня 1999 року № 551-XIV затверджений Дисциплінарний статут Збройних Сил України, (далі - Дисциплінарний статут ЗСУ), який визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Відповідно до ст.1 Дисциплінарного статуту ЗСУ військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Статтею 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ визначено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

бути пильним, зберігати державну таємницю;

додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Частиною третьою статті 5 Дисциплінарного статуту ЗСУ встановлено, що стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Відповідно до ст.48 Дисциплінарного статуту ЗСУ на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Статтю 84 Дисциплінарного статуту ЗСУ встановлено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Відповідно до ст.85 Дисциплінарного статуту ЗСУ службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Заборонено проводити службове розслідування особам, які є підлеглими військовослужбовця, чиє правопорушення підлягає розслідуванню, а також особам - співучасникам правопорушення або зацікавленим у наслідках розслідування. Розслідування проводиться за участю безпосереднього начальника військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення.

Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Згідно до ст. 86 Дисциплінарного статуту ЗСУ якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Відповідно до ст.97 Дисциплінарного статуту ЗСУ про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення.

Оголошувати про дисциплінарні стягнення командирам у присутності підлеглих заборонено.

Статтею 98 Дисциплінарного статуту ЗСУ, встановлено, що під час оголошення дисциплінарного стягнення до відома військовослужбовця доводять, в чому полягає порушення ним військової дисципліни чи громадського порядку.

Наказом Міністра оборони України від 21 листопада 2017 року №608, затверджено Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України (далі Порядок №608).

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Порядку №608 рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

Відповідно до п. 3 розділу ІV Порядку №608 військовослужбовець, стосовно якого проводиться службове розслідування, має право:

знати підстави проведення службового розслідування;

бути ознайомленим про свої права та обов`язки під час проведення службового розслідування;

відмовитися давати будь-які пояснення щодо себе, членів своєї сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом;

давати усні, письмові або за допомогою технічних засобів пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування (додаткового опитування) осіб, які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення;

з дозволу командира (начальника) отримувати копії документів, які стосуються службового розслідування, та долучати їх до власних пояснень;

порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації;

висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових (службових) осіб, які його проводять;

ознайомлюватися з актом службового розслідування (у частині, що його стосується) після розгляду командиром (начальником);

оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки та у порядку, визначені законодавством України.

Відповідно до п.1 розділу ІV Порядку №608 за результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу. Вид дисциплінарного стягнення визначається особисто службовою особою, яка призначила службове розслідування, в аркуші резолюції або на висновку за результатами службового розслідування або безпосередньо в наказі про притягнення до дисциплінарної відповідальності.

Отже, Дисциплінарним статутом ЗСУ встановлено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення. Слід зазначити, що для притягнення військовослужбовців до дисциплінарної відповідальності проведення службового розслідування не є обов`язковим.

Під час накладання дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

У даній справі, розглядаються порушення військовослужбовцем своїх службових обов`язків, які обтяжуються обставинами, а саме тим, що 24.02.2022р. Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» на всій території України введено воєнний стан, і тому з метою недопущення подібних випадків в подальшому відповідно до ст.45 Дисциплінарного статуту ЗСУ, особами які проводили службового розслідування запропоновано за порушення військової дисципліни, а саме за вживання алкогольних напоїв на території військової частини під час виконання обов`язків військової служби притягнути до дисциплінарної відповідальності, зокрема начальника служби ракетно-артилерійського озброєння майору ОСОБА_1 .

Щодо доводів позивача, стосовно того, що він не вживав алкогольних напоїв та про те, що його не було повідомлено про факт проведення стосовно нього службового розслідування та не ознайомлено з актом та матеріалами службового розслідування, а також не дотримано відповідачем вимог щодо ознайомлення під підпис з наказом про притягнення до дисциплінарної відповідальності, колегія суддів вважає зазначити.

Відповідно до акту про відмову від надання пояснень (матеріалів) або виконання вимог від 16 березня 2022 року ОСОБА_1 відмовився від надання пояснень в ході службового розслідування, призначеного наказом від 15.03.2022р. № 12/2 /а.с. 64/.

Також, як вбачається з протоколу №1 засідання керівного складу військової частини НОМЕР_1 від 16.03.2022р., який містить пояснення ОСОБА_1 , він не заперечував факт вживання алкогольних напоїв ввечері 15 березня 2022 року /а.с. 61-63/.

З огляду на вищезазначене, колегія суддів вважає, що позивач був обізнаний, що стосовно нього проводиться службове розслідування, та відмовився надати пояснення з обставин, за якими й було призначено таке службове розслідування.

Відповідно до ст.97 Дисциплінарного статуту ЗСУ про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення.

Оголошувати про дисциплінарні стягнення командирам у присутності підлеглих заборонено.

На виконання приведеної правової норми наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 16.03.2022р. №13 про оголошення ОСОБА_1 догани оголошено на загальних зборах (шикуванні) старшого офіцерського складу наступного для після видання 17.03.2022р.

Також, на вимогу позивача копію наказу йому надано - 12 квітня 2022 року.

Також, колегія суддів вважає зазначити, про те, що ймовірні порушення порядку ознайомлення з наказом мають значення для забезпечення права позивача на доступ до суду з метою оскарження такого наказу, проте не свідчать про протиправність самого наказу.

Щодо висновків суду першої інстанції стосовного не доведення факту перебування позивача в стані алкогольного сп`яніння через не проведення відповідного медичного огляду, колегія суддів вважає зазначити про те, що підставою для притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності слугував факт вживання алкогольних напоїв на території військової частин під час виконання обов`язків військової служби, а не факт знаходження в стані алкогольного сп`яніння.

Приймаючи до уваги вищенаведені фактичні обставини справи та норми чинного законодавства, які регулюють спірні відносини, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції неправильно застосовано норми права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення.

Вирішуючи позовні вимоги по суті колегія суддів вважає, що відповідач приймаючи наказ №13 від 16.03.2022р. «Про порушення військової дисципліни та покарання винних осіб» діяв у межах і спосіб визначені чинним законодавством, а тому підстави для скасування такого наказу відсутні.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів вважає необхідним, апеляційну скаргу задовольнити, рішення суду першої інстанції від 13.09.2022р. у цій справі скасувати та прийняти нову постанову, якою у задоволені позовних відмовити.

На підставі викладеного, керуючись ст. 311, 315, 317, 321, 322 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 - задовольнити.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13.09.2022р. у справі №160/6270/22 скасувати.

У задоволенні позову ОСОБА_1 - відмовити

Постанова суду набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена у строки та порядку, які встановлені ст.329,331 КАС України.

Постанову виготовлено та підписано 19.05.2023р.

Головуючий - суддя А.О. Коршун

суддя С.В. Сафронова

суддя Д.В. Чепурнов