Справа № 420/22855/21
Суддя: Іванов Е.А.
Дата ухвалення: 2023-05-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 травня 2023 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі судді Іванова Е.А.

за участі : секретаря Сідлецької А.П., представників : позивача Губської Х.Ю., відповідача ОСОБА_1 , ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залу суду в м. Одесі адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області про визнання протиправними та скасування наказів та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 (надалі позивач) звернувся до суду з позовом до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області (надалі відповідач) у якому з урахуванням заяви про зменшення позовних вимог просить суд визнати протиправним та скасувати наказ ГУ ДСНС України в Одеській області №355 «Про внесення змін до наказу, зарахування в розпорядження» від 23.07.2021; визнати протиправним та скасувати наказ ГУ ДСНС України в Одеській області №395 «Про преміювання» від 10.08.2021 в частині встановлення позивачу премії у розмірі 10% посадового окладу; зобов`язати відповідача нарахувати та виплатити позивачу премію з липня 2021 року по 12.12.2021р. у розмірі 120% посадового окладу, мотивуючи це тим, що пунктом 15 наказу ГУ ДСНС України в Одеській області №270 о/с від 16.06.2021 року полковника служби цивільного захисту ОСОБА_3 , начальника по роботі з персоналом ГУ ДСНС в Одеській області звільнено з посади та зараховано в розпорядження начальника ГУ ДСНС України в Одеській області з 17.06.2021 року. В наступному наказом відповідача №355 від 23.07.2021 р. внесені зміни до наказу ГУ ДСНС України в Одеській області №270 від 16.06.21р., а саме пункт 15 виключено, у зв`язку з перебуванням на лікарняному п-ка ОСОБА_3 ; та звільнено п-ка ОСОБА_3 , із займаної посади та зараховано у розпорядження начальника ГУ ДСНС України в Одеській області з 24.07.2021 року. Проте за наказом ДСНС України від 29.03.2021 року №171 здійснення організаційно-штатних заходів ГУ ДСНС в Одеській області зобов`язано провести у двомісячний термін, тобто до 16.06.2021р., тому посада яку займав позивач була вилучена та позивач не міг її займати з 17.06.2021, та наказ №270 о/с від 16.06.2021р. вичерпав свою дію його виконанням, а саме звільненням позивача з посади та зарахування у розпорядження з 17.06.2021року, та видання наказу №355 призвело до того, що позивач з 17.06.2021 року по 24.07.2021 року перебував на посаді якої не існує в штаті та не був зарахований в розпорядження начальника ГУ ДСНС України в Одеській області, що порушує п.79 Положення про порядок проходження служби цивільного захисту особам рядового і начальницького складу. Та час перебування його на стаціонарному лікуванні лише не зараховується до загального строку перебування особи рядового і начальницького складу у розпорядженні, а не змінює дату з якої особа зараховується у розпорядження. Положенням про порядок проходження служби цивільного захисту особам рядового і начальницького складу не передбачена можливість зміни строку з якого особа зараховується у розпорядження. Наказом ГУ ДСНС України в Одеській області №247 від 09.06.2021 року ОСОБА_3 , з 07.06.2021 року встановлено премію у розмірі 120%. Тобто на момент виходу позивача у розпорядження розмір премії становив 120% від посадового окладу,та повинен був зберігатися на час перебування у розпорядженні, а оскаржуваний наказ №355 прийнятий з метою позбавлена позивача премії, про що свідчить наказ №395 «Про преміювання», яким розмір премії зменшений до 10%.

Представник відповідача надав суду 29.12.2021 року відзив у якому позовні вимоги не визнав та просив відмовити у задоволенні позовних вимог, мотивуючи це тим, що наказом ДСНС України від 29.03.2021 року №171 та наказом Головного управління №130 від 16.04.2021 року у Головному управлінні проведені організаційно-штатні заходи за якими посаду начальника управління по роботі з персоналом Головного управління з спеціальним званням полковник служби цивільного захисту виключено, включено посаду начальник управління персоналом без спеціального звання (працівник).

05.05.2021 року позивачу запропонована посада помічника начальника Головного управління (спеціальне звання полковник ц.з) від якої він відмовився, та після цього починаючи з 06.05.2021 року на службу не виходив.

З 06.05.2021р. по 23.07.2021 року позивач перебував на лікарняному, про що в порушення п.31 Положення не повідомляв на службі. Та так як про це на момент видання наказу №270 від 16.06.2021 року ГУ ДСНС України в Одеській області не було відомо, то наказом №355 були внесені зміни щодо зарахування ОСОБА_3 , у розпорядження з 24.07.2021 року, та вказаним наказом порушення прав позивача не відбулось. Щодо скасування наказу №395 від 10.08.2021 року, то розмір премії визначається наказом керівника органу управління, та є дискреційними повноваженнями начальника Головного управління згідно Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової допомоги при звільненні особам рядового і начальницького складу служби цивільного захисту. Та керівник органу управління має право позбавляти осіб рядового та начальницького складу премій повністю або зменшувати її розмір за грубі дисциплінарні поступки та порушення службової дисципліни, передбачені статтями 58,59 Дисциплінарного статуту служби цивільного захисту.

Ухвалою суду від 13.12.2021 року відкрито позовне провадження та в вирішено, що справа буде розглядатися за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Ухвалою суду від 18.02.2022 року вирішено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, та призначено підготовче засідання на 01 березня 2022 року.

Ухвалою суду від 24.04.2023 року у задоволенні клопотання представника відповідача про залишення позову без розгляду відмовлено. Поновлено ОСОБА_3 строк звернення до суду з позовом до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу та зобов`язання вчинити певні дії.

Ухвалою суду від 11.05.2021 року залишено без розгляду письмові пояснення представника позивача від 11.05.2021р.

Дослідивши адміністративний позов, відзив відповідача, інші письмові докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному і об`єктивному дослідженні, проаналізувавши положення чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, суд доходить висновку, що позов підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Наказом ДСНС України №308 від 12.07.2019 року ОСОБА_3 прийнятий на службу цивільного захисту, як такий, що уклав контракт на п`ять років, та призначений начальником відділу по роботі з персоналом головного управління ДСНС України в Одеській області ( а.с.7).

За Наказом ГУ ДСНС України в Одеській області №405 о/с вважається, що п-к служби цивільного захисту ОСОБА_3 призначений на посаду та таким, що приступив до виконання службових обов`язків з 14.08.2019р.

Наказом ДСНС України №171 від 29.03.2021 року затверджена структура ГУ ДСНС України в Одеській області, та штат №16/156 чисельності 232 одиниці, через що Головне управлення ДСНС в Одеській області, що утримується на штаті №16/133 переведено на штат №16/156 місце дислокації м.Одеса. Штат введено в дію з моменту його отримання Головним управлінням ДСНС в Одеській області.

Вказаний наказ був отриманий відповідачем 16.04.2021 року (а.с.9).

Пунктом 7 вказаного наказу ГУ ДСНС України в Одеській області наказано в двомісячний строк після отримання наказу здійснити організаційно-штатні заходи відповідно до чинного законодавства та укомплектувати підрозділи особовим складом згідно з кваліфікацією та освітою.

Наказом №130 від 16.04.2021 року ГУ ДСНС України в Одеській області введено в дію з 16.04.2021 року штат 16/156 та пунктом 2 управлінню по роботі з персоналом наказано у двомісячний термін після отримання штату, забезпечити вирішення кадрових питань співробітників категорії «працівник» відповідно до Кодексу законів про працю та осіб начальницького складу відповідно до Положення про порядок проходження служби цивільного захисту.

Так як посада позивача за новим штатом була віднесена до посад на які призначаються працівники, то пунктом 15 наказу відповідача №270 від 16.06.2021 року полковника служби цивільного захисту ОСОБА_3 , звільнено з займаної посади та зараховано у розпорядження начальника ГУ ДСНС України в Одеській області з 17.06.2021 року.

Та позивач з 17.05.2021 року по 14.06.2021 року, з 15.06.2021 року по 18.06.2021 року, з 19.06.2021 року по 23.06.2021 року, з 24.06.2021 року по 25.06.2021 року, з 29 червня по 13 липня 2021 року та з 14 липня по 23 липня 2021 року перебував на лікарняному.

Наказом т.в.о. начальника ГУ ДСНС України в Одеській області №247 від 09.06.2021 року позивач премійований за травень 2021 року у розмірі 120% посадового окладу з 07.05.2021 року (а.с.13) виходячи з того, що до 07.05.2021року. він був усунутий від виконання службових обов`язків.

Наказом начальника ГУ ДСНС в Одеській області від 08.07.2021 року №312 начальник управління по роботі з персоналом п-к ОСОБА_3 , був премійований по 16 червня 2021 року у розмірі 120% посадового окладу, та з 17.06.2021 року п-ка ОСОБА_3 , який перебуває у розпорядженні начальника ГУ премійовано у розмірі 120% посадового окладу (копія знаходиться в матеріалах справи).

На підстав доповідної записки ОСОБА_3 від 23.07.2021 року та доданих до неї документів 23.07.2021 року начальником ГУ ДСНС України в Одеській області виданий наказ №355, яким внесено такі зміни до наказу №270 о/с від 16.06.2021 року: пункт 15 виключено, у зв`язку з перебуванням на лікарняному п-ка ОСОБА_3 звільнити із займаної посади та зарахувати у розпорядження начальника ГУ ДСНС України в Одеській області з 24.07.2021 року п-ка ОСОБА_3 (а.с.18).

Наказом начальника ГУ ДСНС України в Одеській області №395 від 10.08.2021 року премійовано за липень п-ка ОСОБА_3 начальника управління по роботі з персоналом у розмірі 10% посадового окладу по 23.07.2021року, та п-ка ОСОБА_3 , який перебуває у розпорядженні начальника ГУ у розмірі 10% посадового окладу з 24.07.2021 року(а.с.17).

Наказом начальника ГУ ДСНС в Одеській області №169 від 02.08.2021 року позивачу надано щорічну відпустку з 09.08.2021 року по 24.09.2021 року(т.1 а.с.108).

Наказом начальника ГУ ДСНС в Одеській області №212 від 23.09.2021 року продовжено відпустку позивачу з 25.09.2021 року по 07.11.2021 року (у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю під час щорічної відпустки) (т.1 а.с.110).

Судом встановлено, що відповідачем з Позивачем в період червень-листопад 2021 року контракт не розривався та не припинявся, та він зі служби не був звільнений, а після видання оскаржуваних наказів продовжував проходити службу в розпорядженні начальника ГУ ДСНС України в Одеській області, а тому підстави для застосовування відповідачем положення ст.40 Кодексу законів про працю України щодо заборони звільнення працівника з роботи в період непрацездатності для видання оскаржуваного наказу №355 відсутні та судом відхиляються.

Згідно ст.99 Кодексу цивільного захисту України від 2 жовтня 2012 року

№ 5403-VI до персоналу (кадрів) органів управління та сил цивільного захисту належать особи рядового і начальницького складу, які проходять службу цивільного захисту за контрактом, державні службовці та інші працівники, з якими укладається трудовий договір.

Трудові відносини працівників органів управління та сил цивільного захисту регулюються законодавством про працю, державну службу та укладеними трудовими договорами (контрактами).

Порядок проходження служби цивільного захисту особами рядового і начальницького складу врегульований постановою Кабінету міністрів України від 11 липня 2013 р. № 593 (надалі Порядок).

Згідно п.2. Порядку служба цивільного захисту є державною службою особливого характеру, яка забезпечує пожежну охорону, захист населення і територій від негативного впливу надзвичайних ситуацій, вживає заходів до запобігання і реагування на надзвичайні ситуації, ліквідації їх наслідків у мирний час та в особливий період.

Відповідно до п. 79. Порядку особа рядового і начальницького складу для вирішення питання щодо подальшого проходження служби може бути звільнена із займаної посади із зарахуванням у розпорядження керівника (начальника) відповідного органу чи підрозділу цивільного захисту в разі:

ліквідації (реорганізації) органу чи підрозділу цивільного захисту, а також у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційно-штатних заходів, - до двох місяців.

Згідно п. 82. Порядку у строк перебування особи рядового і начальницького складу у розпорядженні керівника (начальника) відповідного органу чи підрозділу цивільного захисту не зараховується час:

перебування її на стаціонарному лікуванні (обстеженні, медичному огляді) або проходження нею лікарсько-експертної комісії;

перебування її у відпустці (крім відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами, відпустки по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а у разі, коли дитина потребує домашнього догляду, - відпустки тривалістю, визначеною у медичному висновку, але не більш як до досягнення дитиною шестирічного віку, а у разі, коли дитина хвора на цукровий діабет I типу (інсулінозалежний), - не більш як до досягнення дитиною шістнадцятирічного віку, а якщо дитині встановлено категорію дитина з інвалідністю підгрупи А - до досягнення дитиною вісімнадцятирічного віку).

Згідно п. 81. Порядку особи рядового і начальницького складу, які зараховані у розпорядження відповідно до абзаців другого - четвертого пункту 79 цього Положення, продовжують проходити службу цивільного захисту згідно з цим Положенням, виконуючи службові обов`язки у межах, визначених посадовою особою, в чиєму розпорядженні вони перебувають. Посадові особи, у розпорядженні яких перебувають особи рядового і начальницького складу, несуть персональну відповідальність за додержання ними службової дисципліни та розпорядку дня.

Відповідно до п. 83. Порядку загальний строк перебування особи рядового і начальницького складу в розпорядженні керівника (начальника) відповідного органу чи підрозділу цивільного захисту не може бути більшим, ніж шість місяців з урахуванням часу перебування на стаціонарному лікуванні (обстеженні, медичному огляді) та у відпустці (крім відпустки у зв`язку з вагітністю та пологами, відпустки по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а у разі, коли дитина потребує домашнього догляду, - відпустки тривалістю, визначеною у медичному висновку, але не більш як до досягнення дитиною шестирічного віку, а у разі, коли дитина хвора на цукровий діабет I типу (інсулінозалежний), - не більш як до досягнення дитиною шістнадцятирічного віку, а якщо дитині встановлено категорію дитина з інвалідністю підгрупи А - до досягнення дитиною вісімнадцятирічного віку). У разі наявності підстав для продовження строку лікування за висновком медичного закладу строк перебування в розпорядженні керівника (начальника) відповідного органу чи підрозділу цивільного захисту може бути продовжений Головою ДСНС до завершення лікування.

З аналізу вищевказаних норм вбачається що під час перебування особи начальницького складу на лікуванні ( в період його непрацездатності) відсутня заборона зараховувати її у розпорядження.

Водночас наказом ДСНС України №171 від 29.03.2021 року встановлено, що період для приведення штату ГУ ДСНС України в Одеській області до №16/156 встановлюється 2-а місяці після отримання наказу з новим штатом, тобто з 17.04.2021 року почав спливати двомісячний строк на приведення штату до нової структури, який закінчився 16.06.2021року, та після цієї дати вже не існувало посади на якій міг перебувати позивач як такий, що відносився до начальницького складу, так як ця посада повинна комплектуватися працівником, про що позивача попередили за два місяці до введення нового штату.

Оскаржуваним наказом №355 від 23.07.2021р відповідач неправомірно продовжив перебування позивача на посаді, яка після 16.06.2021 року за новим штатом могла бути зайнята тільки працівником.

Наслідком скасування судом наказу №355 від 23.07.2021р, яким дата звільнення позивача змінена з 17.06.2021р. на 24.07.2021р., стане поновлення стану позивача, як такого, що з 17.06.2021 року зарахований у розпорядження начальника ГУ ДСНС України в Одеській області за наказом №270 від 16.06.2021р.

Враховуючи викладене наказ відповідача №355 від 07.2021 року є протиправним та підлягає скасуванню.

Наказом Міністерства внутрішніх справ України №623 від 20.07.2018 року затверджена Інструкція про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні особам рядового і начальницького складу служби цивільного захисту (надалі Інструкція).

Згідно п.3 Інструкції грошове забезпечення осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за спеціальним званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Відповідно до п. 8 Інструкції підставами для виплати грошового забезпечення є наказ:

керівника органу управління (підрозділу) про призначення на штатну посаду, яка входить у його номенклатуру, та встановлення відповідних окладів, надбавок, доплат тощо;

керівника навчального закладу про зарахування на навчання із встановленням відповідних окладів, надбавок, доплат тощо;

керівника органу управління (підрозділу) про зарахування в розпорядження.

Проекти зазначених наказів по особовому складу органів управління (підрозділів) готують підрозділи по роботі з персоналом (кадрами) та погоджують з відповідними фінансовими і юридичними підрозділами.

Згідно п.1,2 Розділу ХVІ Інструкції « Преміювання та нагородження грошовою премією осіб рядового і начальницького складу» керівники органів управління (підрозділів) мають право в межах фонду преміювання та економії грошового забезпечення здійснювати преміювання осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби.

Преміювання осіб рядового і начальницького складу здійснюється в межах фонду преміювання, утвореного в розмірі, визначеному наказом ДСНС на відповідний рік, але не менше 10 відсотків фонду посадових окладів.

Преміювання осіб рядового і начальницького складу органів управління (підрозділів) здійснюється відповідно до положення про преміювання, розробленого органом управління (підрозділу) з метою визначення порядку матеріального заохочення осіб рядового і начальницького складу органів управління (підрозділів), з урахуванням специфіки та особливостей виконання покладених на них службових обов`язків, своєчасності і точності виконання рішень державних органів та розпоряджень і вказівок керівників органів управління (підрозділів).

Керівник органу управління (підрозділу) має право позбавляти осіб рядового і начальницького складу премії повністю або зменшувати її розмір за грубі дисциплінарні проступки та порушення службової дисципліни, передбачені статтями 58, 59 Дисциплінарного статуту служби цивільного захисту.

Згідно п.3 Розділу ХVІ Інструкції рішення про виплату премії, зменшення її розміру або позбавлення в повному розмірі оформлюється наказом керівника органу управління (підрозділу) про виплату (позбавлення повністю або частково) премії підлеглим особам рядового і начальницького складу.

Пунктом 1.2 Наказу ДСНС України №21 від 13.01.2021р. встановлено право керівникам органів та підрозділів служби цивільного захисту встановлювати у 2021 році щомісячне преміювання осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту відповідно до положення про преміювання та їх особистого внеску в загальний результат служби у розмірах згідно з додатком. (т.1 а.с.199).

Згідно схеми тарифних розрядів за посадами осіб начальницького складу головних управлінь (управлінь) ДСНС в Автономній Республіці Крим, областях, у м. Києві та у м. Севастополі затвердженої наказом МВС України №179 від 06.03.2018р. посада позивача відноситься до 35 тарифного розряду. Та згідно додатку до наказу ДСНС України №21 від 13.01.2021р. розмір щомісячної премії особам начальницького складу з вислугою років понад один рік з тарифним розрядом 20 і вищий становить до 75% (т.1 а.с.200).

Наказом ГУ ДСНС України в Одеській області №297 від 26.07.2021 року затверджено Положення про преміювання осіб рядового та начальницького складу ГУ ДСНС України в Одеській області, зміст якого збігається з положеннями Інструкції.

Згідно п.6 Положення про преміювання затвердженого наказом начальника ГУ ДСНС України в Одеській області від №297 наказ про встановлення премії за минулий місяць готується та видається управлінням персоналу не пізніше 10 днів до встановленого строку виплати грошового забезпечення за поточний місяць.

Згідно п.5 та п.6 Розділу ІV Положення про преміювання рішення про виплату премії, зменшення її розміру або позбавлення у повному розмірі оформлюється наказом Головного управління на підставі поданих наприкінці кожного місяця (до 20 числа наступного) рапортів (заяв) безпосередніх начальників з клопотанням про виплату (позбавлення повністю або частково) премії. У разі позбавлення премії повністю або частково в рапортах зазначаються конкретні причини, які стали підставою для цього, надаються матеріали службового розслідування (за необхідності). Особи рядового та начальницького складу позбавляються премії повністю або частково виключно за той календарних місяць, у якому вони допустили порушення (проступок), або стало відомо про порушення. (т.1 а.с.203).

Відповідно до п.4,6,8 Інструкції премія особам рядового і начальницького складу виплачується з того дня, з якого вони приступили до виконання обов`язків за посадами, і до дня звільнення від виконання обов`язків за посадами, у тому числі й у разі тимчасового виконання обов`язків за посадами, до яких вони допущені наказами відповідних керівників органів управління (підрозділів).

Премія особам рядового і начальницького складу також виплачується за час перебування у відпустці зі збереженням грошового забезпечення, на лікуванні, у службовому відрядженні в разі збереження посад за місцем служби.

Наказ про преміювання (витяг із наказу) за минулий місяць передається до фінансового підрозділу не пізніше ніж за 10 днів до встановленого строку виплати грошового забезпечення за поточний місяць.

Виплата премій здійснюється щомісяця за минулий місяць під час виплати грошового забезпечення за поточний місяць. Розмір премій визначається наказом керівника органу управління (підрозділу), керівникам органу управління (підрозділу) - наказами вищих керівників.

Згідно п.1 та 3 Розділу XХІ « Грошове забезпечення за час хвороби» Інструкції особам рядового і начальницького складу, яких звільнено від виконання службових обов`язків на підставі документа, що засвідчує тимчасову непрацездатність у зв`язку із захворюванням, пораненням, травмуванням, доглядом за хворим членом сім`ї, та тим, які перебувають у відпустці для лікування у зв`язку з хворобою, зберігається виплата грошового забезпечення в розмірі, одержуваному особою на день звільнення від виконання службових обов`язків на підставі документа, що засвідчує тимчасову непрацездатність, але не більше ніж за чотири місяці поспіль, крім випадків, коли законодавством України передбачено триваліші строки перебування на лікуванні.

Та суд вважає, що даний пункт не обмежує право керівника позбавляти особу премії в місяці коли працівник перебував на лікарняному, якщо саме в цьому місяці стало відомо про порушення.

Як встановлено судом, оскаржуваним наказом №359 від 10.08.2021р. відповідач встановив позивачу премію за липень 2021 року у розмірі 10%.

Як пояснив представник відповідача зменшення розміру премії за липень 2021 року відбулось через те, що позивач несвоєчасно подав звітні документи щодо фактичної непрацездатності та відсутності на службі без поважних причин 15,16 травня 2021 року та 26-28 червня 2021 року, що підтверджується відповідними рапортами поданими на ім`я начальника ГУ ДСНС (т.1 а.с.а.с.53,58).

Та доказів, що спростовують дані обставини матеріали справи не містять, та позивач не заперечував щодо даних обставин.

Згідно п.31 Положення про порядок проходження служби цивільного захисту особами рядового і начальницького складу та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України затвердженого Постановою КМУ № 593 від 11 липня 2013 р. особи рядового і начальницького складу зобов`язані повідомляти безпосередньому керівникові (начальникові) про місце свого перебування під час відпустки та у разі відсутності на службі з інших поважних причин (перебування на лікарняному тощо).

Згідно розділу ІІ. Порядку тимчасового звільнення осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту в разі захворювань, травм або поранень затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України

19.02.2018 № 117 особи рядового і начальницького складу тимчасово звільняються від виконання службових обов`язків на підставі документа, що засвідчує їх тимчасову непрацездатність, виданого на підставі наказу МОЗ № 455.

Особи рядового і начальницького складу зобов`язані повідомляти безпосередньому керівнику (начальнику) про своє перебування на лікарняному.

Вийшовши на службу після закінчення лікування, особи рядового і начальницького складу подають до підрозділу по роботі з персоналом документ, що засвідчує їх тимчасову непрацездатність.

Звільнення осіб рядового і начальницького складу від виконання службових обов`язків у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю та вихід їх на службу оформлюються наказом органу, підрозділу цивільного захисту.

Водночас у наказі №359 від 10.08.2021р. не вказана підстава для зменшення розміру премії позивачу, який визначений у додатку до Наказу ДСНС №21 від 13.01.2021р.

Також відповідач не посилався у відзиві на відсутність фінансування для виплати позивачу премії в більшому розмірі.

Разом з тим пунктами 1 Розділу XХІІI Інструкції « Грошове забезпечення за час перебування в розпорядженні» визначено, що особам рядового і начальницького складу, яких звільнено із займаних посад та для вирішення питання щодо подальшого проходження служби зараховано в розпорядження відповідних керівників органів управління (підрозділів) із підстав, передбачених пунктом 79 Положення про порядок проходження служби цивільного захисту особами рядового і начальницького складу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 липня 2013 року № 593, виплата грошового забезпечення зберігається в розмірі, визначеному пунктом 2 цього розділу, на весь період перебування в розпорядженні, але не більше двох місяців.

Згідно п. 2 Розділу XХІІI Інструкції виплата грошового забезпечення особам рядового і начальницького складу, зазначеним у пункті 1 цього розділу, здійснюється з розрахунку: посадового окладу, окладу за спеціальним званням, надбавки за вислугу років, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (крім винагород і надбавки за службу в умовах режимних обмежень) та премії, що були встановлені особам рядового і начальницького складу за останньою штатною посадою на момент зарахування в розпорядження .

З системного аналізу вказаних нормативних актів вбачається, що позивач мав право на отримання в період перебування у розпорядженні на отримання грошового забезпечення в розмірі, яке отримував станом на момент зарахування у розпорядження, тобто на 16.06.2021 року, за умови відсутності підстав для позбавлення премії повністю або частково вказаних у п.3 Розділу ІV Положення про преміювання.

Згідно п.3 Розділу ХVІ Інструкції «Преміювання та нагородження грошовою премією осіб рядового і начальницького складу» особи рядового і начальницького складу позбавляються премії в повному обсязі або частково виключно за той календарний місяць, у якому вони допустили порушення (проступок) або стало відомо про порушення (проступок). Рішення про виплату премії, зменшення її розміру або позбавлення в повному розмірі оформлюється наказом керівника органу управління (підрозділу) про виплату (позбавлення повністю або частково) премії підлеглим особам рядового і начальницького складу. У рапортах із клопотанням про позбавлення премії (повністю або частково), поданих у кінці кожного місяця, рапортах безпосередніх керівників із клопотанням про виплату премії (позбавлення повністю або частково) зазначаються конкретні причини, які стали підставами для цього.

З аналізу вказаних норм слідує, що основною підставою для виплати премії є відповідний наказ керівника органу, у якому визначається розмір премії для кожного працівника, який виконував певну роботу у зазначеному місяці, тобто вніс певний вклад у загальний результат роботи установи, у відповідному відсотковому відношенні. Щодо працівників, які виконували свої посадові обов`язки на протязі місяця, однак виконали їх не якісно чи не належним чином, або з інших вагомих підстав, керівнику установи подається рапорт про позбавлення їх премії чи зменшення її розмірів. При цьому, працівнику, який у відповідний період не працював через лікування, премія виплачується.

Виходячи з того, що безпосереднім керівником позивача є начальник Головного управління ДСНС в Одеській області, то відповідно саме він повинен був у наказі про преміювання за липень вказати підстави зменшення розміру премії позивача.

При цьому суд критично ставиться до аргументу представника позивача, щодо неправомірності прийняття оскаржуваного наказу №395 на підставі рапорту в.о. начальника управління персоналу від 23.07.21р. та заступника начальника ГУ ДСНС в Одеській області від 01.08.2021р. з підстав того, що дані посадові особи не є безпосереднім керівником позивача, та доказів того, що позивач повинен був сповіщати їх про перебування на лікарняному матеріали справи не містять, так як вищевказаними положеннями та Інструкцією не передбачено, що начальник ГУ повинен писати на своє ім`я рапорт, проте за таких обставин дане питання (причина зменшення премії) повинно буди відображено в наказі.

Суд враховує правову позицію, висловлену в рішенні Європейського Суду з прав людини від 20.10.2011 р. у справі «Рисовський проти України», в якому Суд зазначив, що принцип «належного урядування», зокрема передбачає, що державні органи повинні діяти в належний і якомога послідовніший спосіб. При цьому, на них покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилять прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок і сприятимуть юридичній визначеності у правовідносинах. Державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість уникати виконання своїх обов`язків.

Таким чином відсутність в оскаржуваному наказі №359 підстав для зменшення розміру премії позивачу в липні 2021р. в порівнянні з розміром премії у червні 21р. та розміром встановленим додатком до наказу №21 порушує принцип «належного урядування», а тому підлягає скасуванню.

Ч.4 ст.245 КАС України передбачає, що у випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

За приписами вказаної правової норми вбачається, що у разі, якщо суб`єкт владних повноважень використав надане йому законом право на прийняття певного рішення за наслідками розгляду звернення особи, але останнє визнане судом протиправним з огляду на його невідповідність чинному законодавству, при цьому суб`єктом звернення дотримано усіх визначених законом умов, то суд вправі зобов`язати суб`єкта владних повноважень прийняти певне рішення.

Якщо ж таким суб`єктом на момент прийняття рішення не перевірено дотримання суб`єктом звернення усіх визначених законом умов або при прийнятті такого рішення суб`єкт дійсно має дискреційні повноваження, то суд повинен зобов`язати суб`єкта владних повноважень до прийняття рішення з урахуванням оцінки суду.

Дискреційні повноваження - це можливість діяти за власним розсудом, в межах закону, можливість застосувати норми закону та вчинити конкретні дії (або дію) серед інших, кожні з яких окремо є відносно правильними (законними).

Поняття дискреційних повноважень наведене, зокрема, у Рекомендаціях Комітету Міністрів Ради Європи № R (80)2, яка прийнята Комітетом Міністрів 11 березня 1980 року на 316-й нараді, відповідно до яких під дискреційними повноваженнями необхідно розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Тобто, дискреційними є право суб`єкта владних повноважень обирати у конкретній ситуації між альтернативами, кожна з яких є правомірною. Прикладом такого права є повноваження, які закріплені у законодавстві із застосуванням слова може.

При цьому, згідно діючого законодавства, конкретні розміри премії визначаються безпосереднім керівником, яким в спірних правовідносинах є начальник ГУ ДСНС України в Одеській області, в кожному конкретному випадку в межах фонду преміювання, але не менше 10 відсотків фонду посадових окладів та відповідно до особистого внеску осіб рядового і начальницького складу служби цивільного захисту в загальний результат служби.

Відтак, встановлення розміру премії є правом керівника ГУ ДСНС України в Одеській області, а її розмір залежить, у тому числі, від особистого внеску особи у загальний результат служби у конкретному періоді. Тобто, повноваження відповідача в контексті спірних правовідносин є дискреційними, у зв`язку з чим суд не може перебирати на себе повноваження відповідача щодо визначення конкретного розміру премії ОСОБА_3 за липень 2021 року, як і не може оцінити його особистий внесок в загальний результат служби за відповідний період.

Тому з метою належного поновлення порушених прав позивача суд вважає за необхідне зобов`язати відповідача видати наказ про преміювання полковника служби цивільного захисту ОСОБА_3 який перебував у розпорядженні начальника Головного управління за липень 2021 року з урахуванням висновків суду.

Щодо позовних вимог зобов`язати відповідача нарахувати та виплатити премію з серпня 2021 року по 12.12.2021р. у розмірі 120% посадового окладу, то вказані вимоги не підлягають задоволенню виходячи з наступного.

Наказами начальника ГУ ДСНС в Одеській області: №494 від 21.09.2021 року п-ка ОСОБА_3 , премійовано за серпень 2021 року у розмірі 10% посадового окладу , №542 від 12.10.2021 року премійовано за вересень 2021 року у розмірі 10% посадового окладу, №609 від 09.11.2021 року премійовано у розмірі 10% посадового окладу, №673 від 08.12.2021 року премійовано за листопад у розмірі 10% посадового окладу.

Як раніше зазначалось судом премія нараховується та виплачується на підставі наказу начальника ГУ ДСНС в Одеській області.

Та вищевказані накази начальника ГУ ДСНС в Одеській області у яких позивачу встановлений розмір премії 10% не оскаржені та не скасовані до цього часу, а тому підстав для нарахування та виплати позивачу іншого розміру премій ніж вказано у наказах відсутні, а тому в цій частині позов не підлягає задоволенню.

При цьому суд розглядає даний спір в межах заявлених позовних вимог.

Суд також враховує позицію ЄСПЛ (в аспекті оцінки аргументів апелянта), сформовану у справі Серявін та інші проти України (№ 4909/04): згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії (RuizTorijav. Spain) № 303-A, пункт 29).

Також згідно з п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Відповідно до ч.2 ст.6 КАС України суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини, а ст.17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" передбачає, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Керуючись статтями 2, 77, 90, 139, 242-246, 255 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_3 до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати наказ ГУ ДСНС України в Одеській області №355 «Про внесення змін до наказу, зарахування в розпорядження» від 23.07.2021.

Визнати протиправним та скасувати наказ ГУ ДСНС України в Одеській області №395 «Про преміювання» від 10.08.2021 в частині встановлення ОСОБА_3 премії у розмірі 10% посадового окладу.

Зобов`язати Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області видати наказ про преміювання полковника служби цивільного захисту ОСОБА_3 який перебував у розпорядженні начальника Головного управління за липень 2021 року з урахуванням висновків суду.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили відповідно до ст.255 КАС України та може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст.ст. 293, 295 КАС України.

Позивач: ОСОБА_3 рнокпп НОМЕР_1 АДРЕСА_1 .

Відповідач: Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій в Одеській області м.Одеса вул..Прохорівська б.6

Повний текст рішення виготовлений 19.05.2023р.

Суддя Іванов Е.А.