Справа № 160/16085/22
Суддя: Бондар Марина Володимирівна
Дата ухвалення: 2023-05-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Бондар М.В. розглянувши у спрощеному (письмовому) провадженні у місті Дніпрі адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини № НОМЕР_1 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Саксаганський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки про визнання протиправним, скасування наказу та зобов`язання вчинити певні дії,-
ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частини № НОМЕР_1 (далі - В/ч НОМЕР_1 , відповідач), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Саксаганський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки (далі третя особа, ІНФОРМАЦІЯ_1 ), в якій позивач, з урахуванням уточненої позовної заяви, просить:
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини № НОМЕР_1 капітана ОСОБА_2 від 05.03.2022 №6/2 щодо призначення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 по мобілізації у зв`язку з введенням в Україні режиму воєнного стану згідно Указу Президента України від 24.02.2022 №64/22 на посаду стрілець першого стрілецького відділення третього стрілецького взводу третьої стрілецької роти військової частини № НОМЕР_1 , та зарахування до списків особового складу військової частини № НОМЕР_1 з 05 березня 2022 року;
- зобов`язати командира військової частини № НОМЕР_1 звільнити ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з військової служби у зв`язку з незаконним призовом.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що всупереч вимогам закону позивача було зараховано до списків особового складу В/ч НОМЕР_1 наказом №6/2 на військову службу за мобілізацією у воєнний час у віці 17 років, коли позивач не був військовозобов`язаним. Враховуючи, що протиправним наказом відповідача позивача призвано на військову службу з порушенням вимог закону, вважає за необхідне зобов`язати відповідача звільнити його з військової служби.
09.11.2022 року до суду надійшли пояснення представника позивача, у яких останній підтримав доводи зазначені в позовній заяві та додатково зазначив, що у приписному посвідченні позивача міститься відмітка про рішення призовної комісії 25.02.2022 року про мобілізацію ОСОБА_1 до лав ЗСУ за підписом начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 . Листом від 24.10.2022 року №3869 начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 у відповідь на адвокатський запит представника позивача повідомлено, що призовник ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 за мобілізацією не призивався та за результатами перевірки встановлено, що ОСОБА_1 призваний до лав Збройних Сил України командиром В/ч НОМЕР_1 як доброволець.
14.11.2022 року на електронну адресу суду надійшли додаткові пояснення представника позивача, у яких останній підтримав доводи зазначені в позовній заяві та додатково зазначив, що у відповідь на адвокатський запит представника позивача листом від 26.10.2022 №40/2860 командиром В/ч НОМЕР_1 повідомлено, що ОСОБА_1 був мобілізований безпосередньо до військової частини НОМЕР_1 як доброволець. 25.02.2021 до приписного позивача внесено запис про отримання штатної зброї, що свідчить про його зарахування до списків частини. В документах наявних у групи персоналу військової частини НОМЕР_1 відсутнє мобілізаційне розпорядження, на підставі якого мобілізовано ОСОБА_1 . На думку представника позивача, вказані відомості підтверджують обгрунтованість позовних вимог ОСОБА_1 , адже неповнолітнього призовника ОСОБА_1 було мобілізовано з грубим порушенням закону безпосередньо командиром військової частини, Центр комплектування та соціальної підтримки не видавав мобілізаційне розпорядження, рішення щодо мобілізації не приймав у встановленому порядку, медичний огляд позивача військово-лікарською комісією не проводився.
Відповідач відзив на позов не надав.
Відповідно до частини 6 статті 162 Кодексу адміністративного судочинства України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.
Дослідивши матеріали, з`ясувавши фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються вимоги позову, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини справи та надав їм правову оцінку.
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , змінив ім`я на ОСОБА_1 , що підтверджується свідоцтвом про зміну імені серії НОМЕР_2 , виданим 18.11.2021 Саксаганським відділом державної реєстрації актів цивільного стану у місті Кривому Розі Криворізького району Дніпропетровської області Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро).
18.01.2022 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , отримав паспорт громадянина за № НОМЕР_3 , виданий органом №1229.
05.03.2022 командиром В/ч НОМЕР_1 видано наказ №6/2, яким солдата ОСОБА_1 призначено на посаду стрілець першого стрілецького відділення третього стрілецького взводу третьої стрілецької роти В/ч НОМЕР_1 , який прибув на підставі Указів Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію», зараховано до списків особового складу В/ч НОМЕР_1 з 05.03.2022 року.
Листом №5/4873 від 22.09.2022 Дніпропетровський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки на запит представника позивача повідомив, що громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , дійсно приписаний до призовної дільниці та перебуває на військовому обліку призовників у ІНФОРМАЦІЯ_4 . Проте, у відповідності до Указів Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про загальну мобілізацію» (зі змінами) у зв`язку зі збройною агресією російської федерації проти України не був призваний на військову службу згідно з чинним законодавством, що визначає призовний вік.
24.10.2022 начальник Самарського РТЦК та СП листом №3869 на адвокатський запит надав інформацію, що громадянин ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 в ІНФОРМАЦІЯ_5 на обліку призовників не перебував і не перебуває. Призовник ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 ІНФОРМАЦІЯ_6 за мобілізацією не призивався. За результатами перевірки було встановлено, що ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 був призваний до лав ЗСУ командиром В/ч НОМЕР_1 як доброволець. На момент призову В/ч НОМЕР_1 тимчасово була розташована на території Самарського району м. Дніпра.
В листі командира В/ч НОМЕР_1 від 26.10.2022 №40/2860 зазначено, що стрілець першого стрілецького відділення третього стрілецького взводу третьої стрілецької роти В/ч НОМЕР_1 , солдат ОСОБА_1 був мобілізований безпосередньо до В/ч НОМЕР_1 як доброволець. 25.02.2021 до приписного солдата ОСОБА_1 внесено запис про отримання штатної зброї, а саме, АК-74 № НОМЕР_4 , що свідчить про його зарахування до списків частини.
Позивач не погоджуючись із наказом відповідача від 05.03.2022 №6/2, звернувся до суду з даним позовом про визнання його протиправним та скасування.
Суд звертає увагу, що позивачем у справі є ОСОБА_1 , проте оскаржуваний наказ винесено стосовно ОСОБА_1 .
З огляду на інші надані до матеріалів справи копії документів, суд приходить до висновку, що в оскаржуваному наказі допущена технічна описка в частині написання імені позивача (замість «Ренад», зазначено «Ренат») та оскаржуваний наказ стосується безпосередньо позивача, а не іншої особи.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.
Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 Про введення воєнного стану в Україні, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX, з 5:00 год. 24.02.2022 року строком на 30 днів по всій території України введено воєнний стан.
Указом Президента України від 24.02.2022 №65/2022 «Про загальну мобілізацію», затвердженого Законом України від 03.03.2022 № 2105-IX, постановлено:
1. Оголосити та провести загальну мобілізацію (далі мобілізація).
2. Мобілізацію провести на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.
3. Мобілізація проводиться протягом 90 діб із дня набрання чинності цим Указом.
Абзацом 2 частини 1 статті 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 №3543-ХІІ (надалі - Закон №3543-ХІІ) визначено, що громадяни зобов`язані: з`являтися за викликом до територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України - за викликом Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України - за викликом Служби зовнішньої розвідки України) для взяття на військовий облік військовозобов`язаних чи резервістів, визначення їх призначення на особливий період.
На підставі частини 3 статті 22 Закону №3543-ХІІ під час мобілізації громадяни зобов`язані з`явитися до військових частин або на збірні пункти територіального центру комплектування та соціальної підтримки у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках керівників територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки), або у строки, визначені командирами військових частин.
Відповідно до частини 5 статті 22 Закону №3543-ХІІ призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин.
Згідно з частиною 1 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (надалі - Закон №2232-ХІІ), захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.
Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями (частина 2 статті 1 Закону №2232-ХІІ).
Частини 3 статті 1 Закону №2232-ХІІ визначено, що військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.
На підставі частини 9 статті 1 Закону №2232-ХІІ щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці - особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний час та в особливий період.
Частиною 1 статті 2 Закону №2232-ХІІ визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.
Відповідно до частини 2 статті 2 Закону №2232-ХІІ проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.
На підставі частини 3 статті 2 Закону №2232-ХІІ громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.
Частина 6 статті 2 Закону №2232-ХІІ визначає види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.
Призовний вік громадян встановлений у частині 1 статті 15 Закону N 2232-XII, яка визначає, що на строкову військову службу призиваються придатні для цього за станом здоров`я громадяни України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 18 років, та старші особи, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу (далі - громадяни призовного віку).
Згідно з частиною 2 статті 15 Закону N 2232-XII громадяни призовного віку в добровільному порядку можуть бути прийняті на військову службу за контрактом на умовах, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, та в порядку, визначеному положеннями про проходження військової служби громадянами України.
Відповідно до пункту 2 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президент України N 1153/2008 від 10.12.2008 (далі Положення), громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом.
У добровільному порядку громадяни проходять: військову службу (навчання) за контрактом курсантів у вищих військових навчальних закладах, а також закладах вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти); військову службу за контрактом осіб рядового складу; військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військову службу за контрактом осіб офіцерського складу.
З громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладається контракт згідно з додатками 1 і 2.
За призовом громадяни проходять: строкову військову службу; військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період; військову службу за призовом осіб офіцерського складу.
На підставі пункту 254 Положення, доукомплектування особовим складом Збройних Сил України в особливий період здійснюється за рахунок призову військовозобов`язаних, громадян призовного віку чоловічої статі та резервістів, а також прийому громадян на військову службу за контрактом.
Системний аналіз зазначених норм дає підстави для висновку, що у зв`язку з введенням воєнного стану та загальної мобілізації в Україні на військову службу за призовом можуть бути залучені особи, які досягли призовного віку, а саме 18 років.
Матеріали справи свідчать, що позивача призвано на військову службу на підставі Указів Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію».
Станом на час видання відповідачем спірного наказу №6/2 від 05.03.2022 ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 виповнилось лише 17 років.
Таким чином, позивача оскаржуваним наказом прийнято на військову службу в порушення вимог чинного законодавства до досягнення призивного віку.
Відповідно до частини 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Отже, оскаржуваний наказ прийнято не на підставі, що визначена законами України; необґрунтовано, тобто без урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення; непропорційно, зокрема без дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення, внаслідок чого підлягає визнанню протиправним та скасуванню.
При цьому, суд зазначає що позовні вимоги в частині зобов`язання відповідача звільнити ОСОБА_1 не підлягають задоволенню, з огляду на їх передчасність, оскільки саме визнання протиправним та скасування наказу є ефективним способом захисту порушеного права і призведе до відновлення правового становища позивача, що існувало до прийняття відповідачем протиправного наказу.
Таким чином, оскільки судовому захисту підлягають порушені права чи інтереси особи, а не ті, що можливо/ймовірно будуть порушені у майбутньому, у задоволенні позовних вимог в цій частині необхідно відмовити, як передчасних.
Згідно з вимогами статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
Відповідно до статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.
Оцінивши докази, які є у справі за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та, враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про часткове задоволення позовних вимог.
Відповідно до частини 3 статті 139 КАС України, при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб`єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.
Судові витрати зі сплати судового збору, понесені позивачем при зверненні до суду з цією позовною заявою у розмірі 1984,80 грн, які підтверджуються квитанціями ID від 13.10.2022 №3521-3282-8532-6737 та №9873-7913-8077-5958, підлягають стягненню на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань ГУ ПФУ в Дніпропетровській області у розмірі 992,40 грн.
На підставі викладеного, керуючись статтями 241-246, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -
ВИРІШИВ:
Позовну заяву ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_5 ) до Військової частини НОМЕР_1 (адреса: АДРЕСА_2 ; ідентифікаційний код в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України: 26624494) третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Саксаганський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки (адреса: АДРЕСА_3 ; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України: 09788716) про визнання протиправним, скасування наказу та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.
Визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини № НОМЕР_1 від 05.03.2022 №6/2 щодо призначення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 по мобілізації у зв`язку з введенням в Україні режиму воєнного стану згідно з Указом Президента України від 24.02.2022 №64/22 на посаду стрілець першого стрілецького відділення третього стрілецького взводу третьої стрілецької роти військової частини № НОМЕР_1 та зарахування до списків особового складу військової частини № НОМЕР_1 з 05 березня 2022 року.
У задоволенні іншої частини позовних вимог - відмовити.
Стягнути на користь ОСОБА_1 за рахунок Військової частини № НОМЕР_1 судові витрати у розмірі 992 (дев`ятсот дев`яносто дві) гривні 40 копійок.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржено в порядку та строки, передбачені статтями 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя М.В. Бондар