Справа № 260/4315/22
Суддя: Ільчишин Надія Василівна
Дата ухвалення: 2023-05-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2023 рокуЛьвівСправа № 260/4315/22 пров. № А/857/2869/23

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Ільчишин Н.В.,

суддів Гуляка В.В., Гудима Л.Я.,

за участі секретаря судового засідання Ханащак С.І.,

розглянувши у судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) на рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 січня 2023 року (головуючої судді Калинич Я.М. ухвалене в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін в м. Ужгород) у справі №260/4315/22 за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними та скасування наказу,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 25.10.2022 звернувся в суд з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) в якому просить з урахуванням уточнення позовних вимог, визнати протиправним та скасувати наказ ІНФОРМАЦІЯ_1 від 14.09.2022 року №2011-АГ «Про результати службового розслідування», в частині оголошення ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення «догана» та притягнення його до повної матеріальної відповідальності у розмірі - 19250 грн. 00 коп.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 січня 2023 року позов задоволено повністю.

Не погодившись із рішенням суду першої інстанції Військова частина НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 подала апеляційну скаргу, яку обґрунтовує тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення допущено порушення норм процесуального та матеріального права, просить скасувати рішення та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позову.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач заперечує проти її задоволення посилаючись на безпідставність викладених у ній доводів і просить оскаржуване рішення суду залишити без змін, вважаючи його законним та обґрунтованим.

14.03.2023 ІНФОРМАЦІЯ_1 направив до апеляційного суду клопотання про долучення доказів, а саме протокол випробування №609/2022, який долучений судом.

В судовому засіданні апеляційного розгляду справи представник відповідача ОСОБА_12 апеляційну скаргу підтримав з підстав зазначених у скарзі, просив рішення суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове, яким в задоволенні позову відмовити.

Представник позивача ОСОБА_11 в режимі відеоконференції проти апеляційної скарги заперечив, просив скаргу залишити без задоволення, а рішення суду без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що подана скарга підлягає частковому задоволенню з наступних мотивів.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, що ОСОБА_1 з 2003 року проходить військову службу в Державній прикордонній службі України.

Згідно внутрішньої накладної №378 від 11 травня 2022 року помічником начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) з логістики старшим сержантом ОСОБА_2 отримано зі складу управління прикордонного загону бронежилети 4 класу захисту «Stimpex 4К», які 19.06.2022 у відповідності до запису в книзі №172 видачі майна в тимчасове користування впс « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С.) були видані всьому персоналу, зокрема начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) підполковнику ОСОБА_3 , що засвідчують записи та підписи військовослужбовців відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С).

Відповідно до рапорту начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_1 підполковника ОСОБА_4 від 31 серпня 2022 року №0/920473-22-Вн під час проведення польових випробувань з відстрілу броне пластин «Strike face» ballistic plate protection level:level IV - N.I.J. 0101.06/2008 serial:6553 b Batch: 24 Production date: April 2022, якими забезпечені 100% персоналу відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_1 в кількості 266 броне пластин, було встановлено, що вони не відповідають заявленим вимогам захисту, відстріл здійснювався на відстані 50 метрів з АК-74 патронами ПС 5,45 мм. в результаті якого здійснено наскрізне пробиття пластини.

01 вересня 2022 року начальник ІНФОРМАЦІЯ_1, з метою встановлення законності та правомірності в діях посадових осіб відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С), щодо відстрілу броне пластин, що призвело до псування військового майна та можливої невідповідності класу захисту, видав наказ №1760-АГ «Про призначення службового розслідування»

За результатами службового розслідування видано наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 14.09.2022 №2011-АГ «Про результати службового розслідування», на підставі якого: начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) підполковника ОСОБА_4 у відповідності до вимог ст. 6 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», притягнуто до повної матеріальної відповідальності у розмірі - 19250 грн. 00 коп., яка визначена вартісною оцінкою за довідкою-розрахунок шляхом стягнення суми завданої ним шкоди, у розмірі 20 відсотків з місячного грошового забезпечення до повного стягнення суми завданої шкоди державі. Начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) підполковнику ОСОБА_3 за порушення вимог ст. ст. 58, 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, пункту 3 розділу І Порадника про військове (корабельне) господарство Державної прикордонної служби України, затвердженого наказом Адміністрації Держприкордонслужби України від 21.12.2020 №134, порушення вимог підпункту 22 пункту 6 розділу ІІІ «Положення про відділ прикордонної служби Державної прикордонної служби України», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 15.04.2016 №311, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13.05.2016 за №719/28849, що виразилось у неналежному виконанні своїх службових обов`язків в частині належного утримання, забезпечення, використання, обліку матеріальних цінностей тилового забезпечення та призвело до умисного пошкодження матеріальних цінностей у відділі прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) у відповідності до ст. 55 Дисциплінарного статуту Збройних сил України в порядку п. «б» ст. 48 вищезазначеного Статуту оголосити дисциплінарне стягнення «догана».

Не погодившись із таким рішенням, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції дійшов висновку, що не знайшлися докази завдання позивачем шкоди державі, яка передбачена Законом України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», а тому наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 14.09.2022 №2011-АГ, в частині що стосується позивача є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Даючи правову оцінку оскаржуваному судовому рішенню та доводам апелянта, що викладені у апеляційній скарзі, суд апеляційної інстанції виходить із такого.

Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, усі рішення та дії суб`єкта владних повноважень мають підзаконний характер, тобто повинні бути прийняті (вчинені) на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що визначені законом.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб (пункт 3). Крім того, підпунктом 2 пункту 4 вказаного Указу постановлено Кабінет Міністрів України невідкладно забезпечити фінансування та вжити в межах повноважень інших заходів, пов`язаних із запровадженням правового режиму воєнного стану на території України, який продовжувався; Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 15.03.2022 № 2119-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 строком на 30 діб; Указом Президента України від 18.04.2022 № 2593/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 21.04.2022 № 2212-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 строком на 30 діб; Указом Президента України від 17.05.2022 № 341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 22.05.2022 № 2263-ІХ, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 строком на 90 діб; Указом Президента України від 12.08.2022 № 573/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 22.05.2022 № 2263-ІХ, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 строком на 90 діб.

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності (частина 1 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі - Закон №2232-ХІІ).

Згідно з частиною 4 статті 2 Закону №2232-ХІІ порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період, а також відносини, що виникають у зв`язку з проходженням в органах Держприкордонслужби кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби визначаються Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115/2009 (далі - Положення №1115/2009) .

Згідно з пунктом 2 Положення №1115/2009 громадяни проходять військову службу в Держприкордонслужбі (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом. Громадяни, які проходять військову службу в Держприкордонслужбі, є військовослужбовцями Держприкордонслужби (далі - військовослужбовці).

Відповідно до пункту 5 Положення №1115/2009 громадяни, які вступили на військову службу за контрактом або за призовом, складають Військову присягу на вірність Українському народу в порядку, визначеному Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України.

Суд враховує, що сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України №551-XIV від 24 березня 1999 року, зі змінами та доповненнями (далі - Дисциплінарний статут).

Відповідно до вимог статей 1, 2 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Згідно із статтею 7 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України застосовувати заохочення та накладати дисциплінарні стягнення можуть тільки прямі командири та командири, визначені в розділі 3 цього Статуту.

Частиною 1 статті 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Відповідно до статті 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Відповідно до частини 1 статті 84 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Стаття 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України встановлює, що службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Згідно статті 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Підстави та процедуру проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Адміністрації Державної прикордонної служби України, регіональних управлінь, органів охорони державного кордону, Морської охорони, навчальних закладів, науково-дослідних установ, органів забезпечення, підрозділів спеціального призначення Державної прикордонної служби України (далі - органи Держприкордонслужби), а також військовозобов`язаних під час проходження ними навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження ними підготовки та зборів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (підготовки, зборів), оформлення результатів службового розслідування та прийняття за ними рішень, а також повноваження посадових осіб під час проведення службового розслідування визначені Порядком проведення службового розслідування в Державній прикордонній службі України, затвердженим наказом Міністерства внутрішніх справ України 08.11.2021 № 815 (далі - Порядок №815).

Відповідно до пункту 4 розділу І Порядку №815 підставою для призначення службового розслідування є: наявність інформації про невиконання або неналежне виконання військовослужбовцем своїх службових обов`язків; наявність інформації про порушення військової дисципліни або громадського порядку, вимог законодавства, наказів начальників (командирів), розпорядчих документів або виявлення ознак таких порушень; виявлення фактів завдання шкоди; припис Національного агентства з питань запобігання корупції або подання спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції; установлення фактів дискримінації за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, віку, етнічного та соціального походження, громадянства, сімейного та майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак, а також сексуальних домагань; неправомірне застосування військовослужбовцем заходів фізичного впливу, спеціальних засобів, вогнепальної зброї, озброєння та бойової техніки.

Службове розслідування починається з дня, визначеного в наказі про призначення службового розслідування. Днем закінчення службового розслідування є день затвердження висновку службового розслідування начальником (командиром), який призначив службове розслідування (пункт 4 розділу ІV Порядку №815).

Згідно з пунктом 4 розділу V Порядку №815 особа, стосовно якої проводиться службове розслідування, має право: отримувати інформацію про підстави проведення службового розслідування, склад комісії; брати участь у службовому розслідуванні, у тому числі давати усні чи письмові пояснення, подавати документи, які мають значення для проведення службового розслідування; відмовлятися давати пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом; висловлювати письмові зауваження щодо повноти та об`єктивності проведення службового розслідування; звертатися з письмовим рапортом до начальника (командира) органу Держприкордонслужби, який призначив службове розслідування, щодо ознайомлення з висновком та матеріалами службового розслідування в частині, що її стосується, з урахуванням обмежень, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, Законами України «Про захист персональних даних», «Про державну таємницю» та іншими актами законодавства; оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки і в порядку, визначені законом.

Відповідно до пунктів 1-2 розділу VІ Порядку №815 за результатами службового розслідування складається висновок службового розслідування. У висновку службового розслідування зазначаються: посада, звання, прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) особи (осіб), яка(і) проводила(и) службове розслідування; підстави для проведення службового розслідування; установлені під час службового розслідування обставини, за яких військовослужбовцем (військовослужбовцями) учинено правопорушення, які стали підставою для призначення службового розслідування; час, місце, спосіб, мотив та мета вчинення правопорушення, його наслідки (їх тяжкість); посада, військове звання, прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), персональні дані (дата та місце народження, освіта, період військової служби, період перебування на займаній посаді, наявність або відсутність у неї незнятих дисциплінарних стягнень), характеристика особи, яка вчинила правопорушення, та осіб, дії чи бездіяльність яких сприяли його вчиненню; наявність причинного зв`язку між неправомірними діяннями військовослужбовця та їх наслідками; умови, що передували вчиненню правопорушення або спонукали до його вчинення; вимоги законодавства або посадові обов`язки, які було порушено; завдана шкода та її розмір; наявність вини військовослужбовця (військовослужбовців), обставин, що її пом`якшують чи обтяжують, а також ставлення військовослужбовця (військовослужбовців) до вчиненого; відомості про залучення фахівців та дані про них (прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), посада), надані ними висновки; відомості, що підтверджують чи спростовують інформацію, яка стала підставою для призначення службового розслідування; пропозиції щодо застосування до військовослужбовця (військовослужбовців) дисциплінарного стягнення, притягнення до матеріальної відповідальності, ступінь тяжкості отриманих тілесних ушкоджень (за наявності), обставини загибелі (смерті) військовослужбовця, а також відомості про списання чи відновлення використаних, пошкоджених або втрачених матеріальних цінностей, зброї, боєприпасів, службових документів та про надсилання матеріалів службового розслідування до відповідних органів для прийняття рішення згідно із законодавством; запропоновані заходи, спрямовані на усунення виявлених під час службового розслідування недоліків, причин та умов виникнення обставин, які стали підставою для призначення службового розслідування.

До висновку службового розслідування додаються пояснення, акти, довідки, характеристики, копії службових карток та інші матеріали, що стосуються службового розслідування.

За результатами розгляду висновку та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, начальник (командир) органу Держприкордонслужби затверджує висновок службового розслідування та приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення (пункт 1 розділу VII Порядку №815).

Пунктами 2-3 розділу VII Порядку №815 передбачено, що вид дисциплінарного стягнення визначається особисто начальником (командиром) органу Держприкордонслужби, який призначив службове розслідування, щодо кожної особи правопорушника у висновку за результатами службового розслідування, а в разі накладення дисциплінарного стягнення старшим начальником (командиром) - у наказі про притягнення до дисциплінарної відповідальності.

Дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли начальникові (командирові) стало відомо про правопорушення, а в разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці.

Як вбачається із висновку службового розслідування за фактом можливих неправомірних дій посадових осіб відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С), щодо відстрілу броне пластин та можливої невідповідності класу захисту від 11.09.2022 такий складений з дотриманням вимог статей 84-87 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та Порядку проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України.

Статтею 13 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (далі - Статут внутрішньої служби ЗСУ), затверджений Законом України від 24 березня 1999 року №548-ХІV передбачено, що військовослужбовець зобов`язаний додержуватися вимог безпеки, вживати заходів до запобігання захворюванню, травматизму, повсякденно підвищувати фізичну загартованість і тренованість, утримуватися від шкідливих для здоров`я звичок.

Статтею 22 Статут внутрішньої служби ЗСУ передбачено, що військовослужбовці мають право застосовувати спеціальні засоби, засоби фізичного впливу та зброю особисто або у складі підрозділу:

- для захисту свого здоров`я і життя, а також здоров`я і життя інших військовослужбовців і цивільних осіб від нападу, якщо іншими способами й засобами захистити їх у даній ситуації неможливо;

- для затримання особи, яку застали при вчиненні тяжкого злочину та яка намагається втекти або яка чинить збройний опір, намагається втекти з-під варти, а також для затримання озброєної особи, яка загрожує застосуванням зброї та інших засобів, що становить загрозу для життя і здоров`я військовослужбовця чи інших осіб;

- для відбиття нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, а також для звільнення цих об`єктів у разі захоплення;

- у разі спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою, якщо іншими способами і засобами неможливо припинити цю спробу.

Військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення та провини несуть з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України «Про оборону України" дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом (стаття 26 Статуту внутрішньої служби ЗСУ).

Військовослужбовці, на яких накладається дисциплінарне стягнення за вчинене правопорушення, не звільняються від матеріальної та цивільно-правової відповідальності за ці правопорушення (стаття 27 Статуту внутрішньої служби ЗСУ).

Стаття 28 Статуту внутрішньої служби ЗСУ регламентує, що єдиноначальність є одним із принципів будівництва і керівництва Збройними Силами України і полягає в: - наділенні командира (начальника) всією повнотою розпорядчої влади стосовно підлеглих і покладенні на нього персональної відповідальності перед державою за всі сторони життя та діяльності військової частини, підрозділу і кожного військовослужбовця; - наданні командирові (начальникові) права одноособово приймати рішення, віддавати накази; - забезпеченні виконання зазначених рішень (наказів), виходячи із всебічної оцінки обстановки та керуючись вимогами законів і статутів Збройних Сил України.

Командир (начальник) є єдиноначальником і особисто відповідає перед державою за бойову та мобілізаційну готовність довіреної йому військової частини, корабля (підрозділу) за забезпечення охорони державної таємниці; за бойову підготовку, виховання, військову дисципліну, морально-психологічний стан, збереження життя і зміцнення здоров`я особового складу; за внутрішній порядок, стан і збереження озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки, пального і матеріальних засобів; за всебічне забезпечення військової частини, корабля (підрозділу); за додержання принципів соціальної справедливості (стаття 58 Статуту внутрішньої служби ЗСУ).

Командир (начальник) відповідно до посади, яку він займає, повинен діяти самостійно і вимагати від підлеглих виконання вимог Конституції України, законів України, статутів Збройних Сил України та інших нормативно-правових актів.

Відповідно до статті 59 Статуту внутрішньої служби ЗСУ командир (начальник) зобов`язаний: - знати, дотримуватися особисто та вимагати від особового складу неухильного дотримання норм міжнародного гуманітарного права; - планувати роботу і здійснювати заходи щодо підтримання та удосконалення бойової та мобілізаційної готовності і вимагати їх виконання, своєчасно вносити до планів роботи необхідні зміни (уточнення), вживати заходів для охорони державної таємниці, забезпечення прихованого управління військами; - негайно доповідати старшому командиру (начальнику) про кримінальне чи адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, вчинене підлеглим військовослужбовцем, а командир (начальник) військової частини (установи) - негайно повідомляти про це відповідному прокурору, а в разі вчинення кримінального чи адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією військовослужбовцем Збройних Сил України - начальнику відповідного органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України; - знати стан справ у дорученій йому військовій частині, на кораблі (у підрозділі), ділові, морально-психологічні якості безпосередньо підпорядкованих військовослужбовців, бойову та іншу техніку, озброєння, що є в частині, на кораблі (у підрозділі), вміло керувати військовою частиною, кораблем (підрозділом) як у повсякденному житті, так і під час виконання бойових завдань; - організовувати та безпосередньо керувати бойовою підготовкою, здійснювати контроль за її ходом, об`єктивно оцінювати досягнуті підлеглими результати, підбивати підсумки й заохочувати кращих, узагальнювати та впроваджувати передовий досвід у практику навчання особового складу, ефективно використовувати навчально-матеріальну базу, спрямовувати кошти та матеріальні засоби на вдосконалення цієї бази; - постійно вдосконалювати особисту підготовку та майстерність підпорядкованих командирів (начальників), методи керівництва військовою частиною, кораблем (підрозділом), особисто проводити навчання та заняття з особовим складом військової частини, корабля (підрозділу), займатися правовим вихованням підлеглих, своєчасно вживати заходів для виконання завдань соціально-психологічного забезпечення бойової підготовки; - завжди мати точні відомості про особовий склад, озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби (кошти), що є у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) за штатом, списком і в наявності; - встановлювати у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) такий внутрішній порядок, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України; - показувати приклад дисциплінованості, неухильного виконання вимог законодавства, наказів і розпоряджень командирів (начальників); бути ввічливим і справедливим у ставленні до підлеглих, не принижувати їх честі і гідності; - постійно виховувати підлеглих у дусі гуманізму та людяності, спираючись при цьому на загальновизнані принципи міжнародного права; - проводити роботу щодо зміцнення військової дисципліни, запобігання надзвичайним подіям, кримінальним та іншим правопорушенням серед особового складу, своєчасно виявляти й усувати їх причини; аналізувати стан військової дисципліни і об`єктивно доповідати про це старшому командирові (начальникові); - виявляти чуйність та бути уважним до підлеглих, поєднувати вимогливість і принциповість з повагою до їх честі і гідності, вникати в проблеми їх побуту, забезпечувати соціальну та правову захищеність, у разі необхідності клопотати за них перед старшими командирами (начальниками); - знати потреби і запити особового складу, приймати рішення за його заявами, скаргами та іншими зверненнями; - організовувати своєчасну видачу всіх видів забезпечення та перевіряти його повноту; - організовувати культурологічну роботу, створювати умови для зміцнення здоров`я та фізичного розвитку; - здійснювати заходи щодо безпеки особового складу військової частини, корабля (підрозділу) та інших осіб під час роботи з озброєнням, бойовою та іншою технікою, обладнанням, проведення стрільб, навчань, несення вартової і внутрішньої (чергової та вахтової) служби, виконання інших військових обов`язків; - особисто керувати кадровою роботою та відбором кандидатів для вступу до військових навчальних закладів; - організовувати експлуатацію, збереження і використання за призначенням казармено-житлового фонду, комунальних споруд, інженерних мереж, наданих для розквартирування військових частин і підрозділів; - контролювати додержання заходів пожежної безпеки у військовій частині, на кораблі (у підрозділі); - вживати заходів для охорони довкілля в місцях розташування та дій військ; - організовувати та здійснювати заходи, спрямовані на захист особового складу, озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки і майна від зброї масового ураження, звичайних засобів ураження; - під час вирішення питань, пов`язаних з трудовою діяльністю працівників, суворо додержуватися законодавства про працю; - вживати заходів для відшкодування матеріальних збитків, заподіяних військовій частині, кораблю (підрозділу).

Статтею 233 Статуту внутрішньої служби ЗСУ визначено, що збереження і зміцнення здоров`я, фізичний розвиток військовослужбовців - важлива і невід`ємна частина їх підготовки до виконання військового обов`язку. Піклування командира (начальника) про здоров`я підлеглих є одним з основних його обов`язків у діяльності щодо забезпечення постійної бойової готовності військової частини (підрозділу).

З наведеного висновується, що підставою для застосування до військовослужбовця дисциплінарних стягнень є вчинення дисциплінарних проступків, а саме невиконання (неналежне виконання) службових обов`язків або порушення військової дисципліни чи громадського порядку. У разі проведення службового розслідування, зазначені обставини, як і причини та умови, що їх зумовили, а також ступінь вини військовослужбовця, з`ясовуються під час службового розслідування, за наслідками якого командир вирішує питання щодо наявності чи відсутності у діянні військовослужбовця складу дисциплінарного проступку, та, відповідно, вирішує питання щодо наявності чи відсутності підстав для притягнення його до дисциплінарної відповідальності, обґрунтовуючи при цьому своє рішення у відповідному наказі, у тому числі в частині обрання виду стягнення.

Адміністративний суд у силу вимог частини 3 статті 2 КАС України в порядку судового контролю за рішеннями, діями чи бездіяльністю суб`єктів владних повноважень повинен дослідити, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, обґрунтовано, розсудливо, з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення, пропорційно тощо.

Суб`єкт владних повноважень, своєю чергою, повинен довести суду правомірність свого рішення належними, допустимими та достатніми доказами, зокрема, матеріалами службового розслідування тощо.

Вказана правова позиція апеляційного суду узгоджується із постановою Верховного Суду від 15 квітня 2020 року по справі №822/1120/17, яка в силу приписів частини 5 статті 242 КАС України враховується апеляційним судом під час вирішення наведеного спору.

Відповідно до матеріалів справи, 31.08.2022 позивач начальник зведеного загону відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С), будучи у відрядженні з особовим складом, подав рапорт на ім`я начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_5 , яким доповів, що під час проведення польових випробувань з відстрілу броне пластин «Strike face» ballistic plate protecton level: level IV, якими забезпечені 100% персоналу відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_1 в кількості 266 бронепластин, було встановлено, що вони не відповідають заявленим вимогам захисту. Відстріл здійснювався на відстані 50 метрів з АК-74 патронами ПС 5,45 мм. в результаті якого здійснено наскрізне пробиття пластини. Одночасно просив дати вказівку, щодо термінової заміни броне пластин в кількості 266 штук, з метою збереження життя та здоров`я підпорядкованого персоналу та можливості виконання бойових наказів.

31.08.2022 листом №703/7307-22-Вих начальник ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_6 Адміністрації Державної прикордонної служби Начальнику управління тилового забезпечення Департаменту матеріального та технічного забезпечення полковнику ОСОБА_7 та Заступнику начальника Західного регіонального управління з матеріального забезпечення полковнику ОСОБА_8 надав дозвіл на виїзд вантажного автомобіля Ісузу в/н НОМЕР_3 за маршрутом: м. Мукачево - м. Житомир - ділянка 9 прикордонного загону імені Січових Стрільців - м. Житомир - смт. Великі мости - м. Мукачево, з метою проведення відбору пояснень і заміни бронежилетів (на період проведення службового розслідування), у зв`язку з надходженням рапорту від начальника зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) від ІНФОРМАЦІЯ_1 « ІНФОРМАЦІЯ_2 » підполковника ОСОБА_4 про встановлення невідповідності заявленим вимогам захисту бронепластин бронежилетів «Stimpex 4К» виданих на відділ прикордонної служби (тип С) «Мукачево - 1», призначенням службового розслідування по даному факту.

Також, наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_9 від 01.09.2022 №1760-АГ «Про призначення службового розслідування», визначено провести службове розслідування з метою встановлення законності та правомірності в діях посадових осію відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С), щодо відстрілу броне пластин та можливої невідповідності класу захисту.

04.09.2022 позивач скерував на ім`я начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 рапорт №0.9/21149-22-Вн у якому доповів, що з метою забезпечення збереження життя та здоров`я підпорядкованого персоналу та належного рівня якості екіпірування військовослужбовців зведеного загону відділу прикордонної служби (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_1, у зв`язку з об`єктивними сумнівами якості та класності наявних засобів індивідуального захисту (бронежилети та бронепластини), відповідно до Накладної-вимоги на відпуск (внутрішнє переміщення) матеріалів №723 від 02.09.2022 року, здійснюється заміна раніше виданих засобів індивідуального захисту (бронежилетів та бронепластин). На засоби індивідуального захисту (бронежилети та бронепластини), які надійшли на заміну - відсутній сертифікат відповідності та не мають жодного маркування, що дозволяє ідентифікувати їх клас бронезахисту та виробника, згідно Державного стандарту технічних умов (ДСТУ) 8782:2018 (Засоби індивідуального захисту. Бронежилети. Класифікація. Загальні технічні умови). Неможливість встановлення класу бронезахисту засобів індивідуального захисту унеможливлює виконання вимог Міністерства оборони України щодо класності засобів індивідуального бронезахисту.

Відповідно до висновку службового розслідування від 11.09.2022 в ході службового розслідування встановлено факт відстрілу броне пластини, яка закріплена за позивачем підтвердився та встановлено, що відстріл був здійснений із грубим порушенням вимог ДСТУ №8782:2018.

Згідно пункту 3.1.1. Технічної специфікації Міністерства оборони України на предмети для речового забезпечення ТС A01XJ.29423-287:2021 (02) БМ повинен відповідати вимогам цієї ТС та зразкам-еталонам на БМ. Показники БМ повинні бути не нижчі вимог ДСТУ 8782 та ВСТ 01.301.010 - 2021 (2), у разі їх дублювання для підтвердження технічних та якісних характеристик використовується кращий (вищий) показник.

Зразки-еталони на БМ затверджуються за результатами військових (дослідних) випробувань згідно з ВСТ 01.301.002 - 2009 (1) або БМ знаходиться на забезпеченні країн-членів НАТО/країн-партнерів НАТО (предмету присвоєно номенклатурний номер НАТО) та підтвердження вимог згідно з ТС.

Пунктом 3.2.1. Технічної специфікації БМ виготовляється двох типів протикульної стійкості в області жорстких бронеелементів, у комплекті із базовим чохлом БМ з м`якими балістичними пакетами (дозволяється диференційний рівень захисту): - базовий рівень захисту (Тип 1) відповідає 4-му класу захисту за ДСТУ 8782, забезпечує стійкість при обстрілі: * з 5,45 мм х 39 мм автомата АК-74 (або відповідного балістичного ствола) патроном 7Н10 з кулею ПП із термозміцненим осердям, на дистанції (10,0 ± 0,5) м, зі швидкістю кулі (910 ± 15) м/с; * з 7,62 мм х 54 мм снайперської гвинтівки ОСОБА_10 (далі - СВД) (або відповідного балістичного ствола) гвинтівковим патроном 57-Н-323С з кулею ЛПС із нетермозміцненим осердям (до 1989 року випуску), на дистанції (10,0 ± 0,5) м, зі швидкістю кулі (850 ± 15) м/с.

Судом встановлено, що позивачем здійснювався відстріл броне пластини на відстані 50 метрів з АК-74 патронами ПС 5,45 мм. в результаті якого здійснено наскрізне пробиття пластини, хоча відповідно до стандартів така повинна забезпечувати стійкість навіть з дистанції 10,0 ± 0,5 м.

Відповідно до пункту 4.1. Технічної специфікації БМ повинен відповідати медичним вимогам безпеки для здоров`я і життя людини згідно з чинним законодавством України.

Пунктом 5.1. Технічної специфікації приймання БМ здійснюється згідно з вимог договору про закупівлю та наказу Міністерства оборони України від 19.07.2017 №375.

Згідно з пунктом 5.1. Технічної специфікації обсяг вибірки для перевірки пакування, маркування та лінійних вимірів з кожної партії становить не менше 20%. Випробуванню на балістичну стійкість повинна підлягати така кількість зразків БМ з кожної партії, яка необхідна для перевірки балістичної стійкості за умов впливу усіх зовнішніх чинників згідно з цією ТС, але не менше 4 зразків БМ. Відбір зразків для випробувань здійснюється навмання з більшої кількості.

Контроль за якістю матеріалів, з яких виготовляється БМ, здійснюється на вхідному контролі. Обсяг перевірки під час вхідного контролю повинен бути достатнім для перевірки показників, визначених цією ТС, у випробувальних лабораторіях, акредитованих на технічну компетентність та незалежність, з урахуванням аналізу нормативних документів на методи випробувань, в яких визначено розмір точкових проб та/або елементарних проб, їх кількість, місце відбору тощо.

Пунктом 5.2. Технічної специфікації встановлено методи контролю за якістю здійснюються відповідно до вимог, визначених у цій ТС.

За погодженням з розробником дозволяється небалістичні методи контролю здійснювати у випробувальних лабораторіях, акредитованих на технічну компетентність та незалежність за зіставними (аналогічними) методами контролю якості матеріалів БМ, передбаченими у національних або міжнародних стандартах.

У разі відсутності в Україні випробувальних лабораторій, акредитованих на технічну компетентність та незалежність, за методами контролю якості БМ, передбачених у цій ТС, дозволяється здійснювати перевірку відповідності матеріалів БМ вказаними лабораторіями поза межами їх акредитації.

Комісія службового розслідування встановила неправомірність дій з боку начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) підполковника ОСОБА_4 , щодо здійснення відстрілу броне пластини з порушення вимог ДСТУ № 8782:2018 та неналежне виконання службових обов`язків в частині належного утримання, забезпечення, використання, обліку матеріальних цінностей тилового забезпечення, що призвело до пошкодження військового майна (бронежилету) який став непридатним до подальшого використання за призначенням.

Наказом командира начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 14.09.2022 №2011-АГ «Про результати службового розслідування» начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) підполковника ОСОБА_4 у відповідності до вимог ст. 6 Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі» знищення, псування майна, притягнуто до повної матеріальної відповідальності у розмірі - 19250 грн. 00 коп. (дев`ятнадцять тисяч двісті п`ятдесят грн. 00 коп.), яка визначена вартісною оцінкою за довідкою-розрахунком шляхом стягнення суми завданої ним шкоди, у розмірі 20 відсотків з місячного грошового забезпечення до повного стягнення суми завданої шкоди державі (п.5) та начальнику відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) підполковника ОСОБА_4 за порушення вимог ст. ст. 58, 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, пункту 3 розділу І Порадника про військове (корабельне) господарство Державної прикордонної служби України, затвердженого наказом Адміністрації Держприкордонслужби України від 21.12.2020 № 134, порушення вимог підпункту 22 пункту 6 розділу III «Положення про відділ прикордонної служби Державної прикордонної служби України», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 15.04.2016 №311, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13.05.2016 за №719/28849, що виразилось у неналежному виконанні своїх службових обов`язків в частині належного утримання, забезпечення, використання, обліку матеріальних цінностей тилового забезпечення та призвело до умисного пошкодження матеріальних цінностей у відділі прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) у відповідності до ст. 55 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України в порядку п. «б» ст. 48 вищезазначеного Статуту оголошено дисциплінарне стягнення «догана» (п.6).

В судовому засіданні представником апелянта зазначалося, що після отримання рапорту від позивача про виявлення не відповідності заявленим вимогам захисту бронежилетів, піклуючись про збереження життя особового складу, було здійснено їхню заміну, тим самим колегія суддів вважає, що відповідач визнав, що бронежилети не відповідали класу захисту та підлягали заміні.

В подальшому як вбачається із протоколу випробування Бронежилетів модульних №609/2022 від 22.09.2022 науково випробувального відділу Національного університету оборони України імені Івана Черняховського, який долучений до справи апелянтом, броне пластини «Stimpex 4К» не відповідають класу 4, а мають клас 3 відповідно до ДСТУ 8782:2018, тобто колегія суддів дійшла висновку, що сумніви які виявлені командиром ОСОБА_1 були підтверджені в науково випробувальному відділі Національного університету оборони України імені Івана Черняховського, що виключає підстави для висновку про його дисциплінарне правопорушення та понесення матеріальної відповідальності, адже він зобов`язаний дотримуватися Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України і як командир організовував своєчасну видачу бронежелету належної якості та перевіряв його повноту, а основним його завданням є піклування про здоров`я підлеглих щодо забезпечення постійної бойової готовності, особливо в теперешній військовий час.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, що бронежилети не являються державним майном, оскільки відповідно до внутрішньої накладної №378 від 11 травня 2022 року помічником начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип С) з логістики старшим сержантом ОСОБА_2 отримано зі складу управління прикордонного загону бронежилети 4 класу захисту «Stimpex 4К», які були отримані як гуманітарна допомога та прийняті на баланс відповідача.

З огляду на викладене вище, суд першої інстанції правильно по суті вирішив розглядуваний спір, однак помилково застосував норми матеріального права, а саме Закон України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі» за яким ОСОБА_1 , притягнуто за знищення, псування майна у розмірі - 19250 грн. 00 коп., через що слід скасувати рішення в цій частині мотивів, в решті залишити без змін, оскільки таке прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновків прийнятого судом рішення, а тому підстави для його скасування чи зміни у іншій частині є відсутніми.

Підстав для розподілу судових витрат за наслідками апеляційного перегляду рішення суду першої інстанції на підставі статті 139 КАС України у апеляційного суду немає.

Керуючись ст.ст. 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) - задовольнити частково.

Рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 січня 2023 року у справі №260/4315/22 - скасувати в частині мотивів, в решті рішення залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя Н.В. Ільчишин

Судді В.В. Гуляк

Л.Я. Гудим

Повний текст постанови складено 16.05.2023