Справа № 260/5055/22
Суддя: Плеханова З.Б.
Дата ухвалення: 2023-05-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

03 травня 2023 року м. Ужгород№ 260/5055/22
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Плеханова З.Б.

при секретарі Грин-Лумей В.Г.

за участю:

позивача: ОСОБА_1 - представник адвокат Гайду О.І.

відповідача 1: Військова частина НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 окремий батальйон територіальної оборони) - представник Зотов Д

відповідача 2: Регіональне управління Сил Територіальної оборони "Захід" - представник Микитюк А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військова частина НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 окремий батальйон територіальної оборони) про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

21 листопада 2022 року ОСОБА_1 , інтереси якого представляє адвокат Гайду О.І. звернувся в суд з позовом до військової частини НОМЕР_1 ( 71 окремий батальйон територіальної оборони) та Регіонального управління Сил Територіальної оборони "Захід", в якому просить визнати протиправними та скасувати:

1. Наказ начальника регіонального управління Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) від 03 листопада 2022 року № 130.

2. Наказ командира НОМЕР_2 окремого батальйону територіального оборони НОМЕР_3 окремої бригади тероборони ( по особовому складу) від 05.11.2022 року № 43.

3. Наказ командира військової частини НОМЕР_1 ( по стройовій частині) від 11.11.2022 року № 238.

4. Зобовязати в/ч НОМЕР_1 поновити позивача на посаді заступника командира 71 окремого батальйону тероборони окремої бригади тероборони в/ч НОМЕР_1 .

24 листопада 2022 року винесено ухвалу про залишення позову без руху.

25 листопада 2022 року представник позивача подав заяву про забезпечення позову.

28 листопада 2022 року ухвалою суд відмовив у вжитті заходів забезпечення позову.

30 листопада 2022 року представник позивача подав заяву на виконання ухвали суду про залишення позову без руху.

02 грудня 2022 року судом винесено ухвалу про відкриття загального позовного провадження та призначення підготовчого судового засідання, якою зобовязано відповідача:

особову справу ОСОБА_1 , оскаржувані накази, витяг з ЄДРПОУ щодо відповідача та запропоновано відповідачу надати відзив на позов та докази, які в нього є в термін протягом 15 днів з дня отримання даної ухвали.

07 грудня 2022 року представником військової частини НОМЕР_4 .Зотовим до суду надійшли копії наказів № 43, 238 (неналежно виготовлені, оскільки погано читабельні) та довідка № 42/19 з відомчого обліку Міноборони України в Єдиному держреєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

14 грудня 2022 року до суду від представника в/ч НОМЕР_4 .Зотова надійшов Відзив на позов, в якому викладено заперечення щодо наведених мотивів позову та його безпідставність. До відзиву додано Довіреність, де командир в/ч НОМЕР_5 надав йому повноваження представляти військові частини, в тому числі і в/ч НОМЕР_1 .

04 січня 2022 року до суду від командира в/ч НОМЕР_1 надійшли окремі копії з особової справи капітана ОСОБА_1 та ухвалою суду позов було залишено без руху.

05 січня 2023 року від відповідача надійшли копії витягів з наказів , а саме : від 29.12.2022 р. №202, від 24.02.2022 р. №1, від 12.12.2022р. №437.

11 січня 2023 року від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив.

13 січня 2023 року від представника позивача на виконання Ухвали суду 04 січня 2023 року , надано квитанцію про сплату (доплату) судового збору, адмінпозов в новій редакції, клопотання про залучення співвідповідача Регіональне управління сил територіальної оборони «Захід» .У своєму клопотанні про залучення співвідповідача Регіональне управління сил територіальної оборони «Захід» Позивач зазначає, що оскільки начальником Регіонального управління сил територіальної оборони «Захід» винесено оскаржуваний наказ №130 від 03.11.2022 року, то є необхідність залучити сторону як співвідповідача у справі Регіональне управління сил територіальної оборони «Захід» (м.Рівне, вул. Дубенська,2, 33027). код ЄДРПОУ позивачу невідомий, яке ухвалою суду від 16 січня 2023 року було задоволено.

20 березня 2023 року до суду від Регіонального управління Сил тероборони "Захід" надійшов Відзив на позов, в якому викладено заперечення на позов та зазначено , що оскільки позивачем не було вказано випадки , за яких необхідна згода військовослужбовця для призначення його на рівнозначні або нижчі посади, то згода позивача не вимагалася., а посадовий оклад на новій посаді залишився незмінний . Також зауважують , що у випадку даного спору норми КЗпП України не підлягають застосуванню, оскільки позивач є військовослужбовцем, і ними підтримується відзив представника військової частини НОМЕР_1 .

20 квітня 2023 року ухвалою ЗОАС було закрито підготовче провадження та зобовязано Регіонального управління Сил тероборони "Захід" надати суду оскаржуваний Наказ № 130 від 03.11.2022 року.

28 квітня 2023 року до суду надійшов Витяг із Наказу № 130 від 03.11.2022 року .

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги з мотивів викладених у позовній заяві.

Представники відповідачі заперечили проти позовних вимог з мотивів викладених у відзивах.

Заслухавши сторони, вивчивши матеріали адмінсправи, суд дійшов до наступних висновків.

19 березня 2014 року по 04 липня 2014 року капітан ОСОБА_1 перебував на посаді старшого офіцера мобілізаційного відділення в Тячівському РВК Закарпатської області та звільнений з військової служби в запас.

08 лютого 2022 року капітан запасу ОСОБА_1 уклав контракт про проходження військової служби з Міноборони в особі командувача Сил територіальної оборони ЗСУ строком на три роки.

16 лютого 2022 року начальником Тячівського районного ТЦК та СП прийнято Наказ № 31 "Про прийняття і направлення офіцерів запасу на військову у службу" , відповідно до якого вважати прийнятим на військову службу за контрактом до Збройних Сил України строком на 3 роки капітана запасу ОСОБА_1 заступником командира кадру 71 окремого батальйону територіальної оборони кадру 101 окремої бригади ТРО сил ТРО ЗСУ. Запропоновано вибути 16 лютого 2022 року в розпорядження командира в/ч НОМЕР_1 для проходження військової служби за контрактом на посадах офіцерського складу.

24 лютого 2022 року командиром в/ч НОМЕР_1 прийнято Наказ № 1 відповідно до мобілізаційної Директиви Головнокомандувача ЗСУ від 24.02.2022 року увільнити від займаних посад та призначити капітана ОСОБА_1 , заступника командира кадру батальйону в/ч НОМЕР_1 - заступником командира батальйону в/ч НОМЕР_1 , зарахувати до списків особового складу в/ч НОМЕР_1 та на всі види забезпечення та вважати таким, що з 24 лютого 2022 року справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обовязків . Встановити оклад 5070 гривень на місяць, тарифний розряд 24.

03 листопада 2022 року начальником Регіонального управління Сил територіальної оборони "Захід" видано наказ № 130 , яким:

- відповідно до п. 82 та 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України нижчеперейменованих осіб офіцерського складу регіонального управління Сил тероборони "Захід" Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_1 " УВІЛЬНИТИ від займаних посад і ПРИЗНАЧИТИ офіцером резерву взводу резерву офіцерського складу роти резерву офіцерського складу 176 батальйону резерву цього самого регіонального управління цих самих ЗСУ

- п. 68. капітана ОСОБА_1 , заступника командира батальйону тероборони, 101 окремої бригади тероборони.

05 листопада 2022 року наказом № 43 командира окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_3 окремої бригади територіальної оборони ( по особовому складу) :

- відповідно до п.п. 82 та 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України УВІЛЬНИТИ ВІД ЗАЙМАНОЇ ПОСАДИ і ПРИЗНАЧИТИ офіцером резерву взводу резерву офіцерського складу роти резерву офіцерського складу 176 батальйону резерву цього самого регіонального управління цих самих ЗСУкапітана ОСОБА_1 .

-підстава: наказ начальника регіонального управління Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ( по особовому складу) від 03.11.2022 року № 130.

11 листопада 2022 року Наказом командира в/ч НОМЕР_1 :

- відповідно до наказу Командувача Сил Територіальної Оборони ЗСУ від 03.11.2022 року № 130

- відповідно до п. 82,257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України УВІЛЬНИТИ від займаної посади та ПРИЗНАЧИТИ капітана ОСОБА_1 на посаду офіцера резерву взводу резерву офіцерського складу роти резерву офіцерського складу військової частини НОМЕР_6 цього самого регіонального управління цих самих сил ЗСУ.

29 грудня 2022 року Наказом командира військової частини НОМЕР_6 (по стройовій частині) :

- з 29 грудня 2022 року зараховано до списків особового складу до військової частини НОМЕР_7 на всі види забезпечення та вважати призначеними капітана ОСОБА_1 та таким, що приступив до виконання службових обовязків за посадою з посадовим окладом 5070 гривень на місяць, тарифний розряд 24.

Мотиви та норми права застосовані судом.

Відповідно до ст.17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. (ст. 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу"(№2232-XII).

Відповідно до ст.6 Закону 2232-XII військові посади, передбачені штатами воєнного часу, при переведенні Збройних Сил України, інших військових формувань на організацію і штати воєнного часу підлягають заміщенню резервістами або іншими військовозобов`язаними в порядку, визначеному Генеральним штабом Збройних Сил України, а в Службі безпеки України та Службі зовнішньої розвідки України - в порядку, визначеному їх керівниками.

Служба у військовому резерві запроваджується з метою планомірної підготовки резервістів для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань особовим складом у мирний час та в особливий період шляхом набуття та підтримання на належному рівні вмінь і навичок за військово-обліковою спеціальністю.( ст.26-1 Закону 2232-XII ).

В особливий період на службу у військовому оперативному резерві в обов`язковому порядку зараховуються особи, звільнені з військової служби, які за своїми професійно-психологічними характеристиками і станом здоров`я придатні до служби у військовому резерві та відповідають встановленим вимогам проходження служби у військовому резерві. ст. 26-2Закону 2232-XII )

Указом Президента України від 10 грудня 2008 року N 1153/2008 затверджено ПОЛОЖЕННЯ про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, яким визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі.

Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

У відповідності до ЗУ "Про правовий режим воєнного стану" (№ 389-VIII) воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Правовою основою введення воєнного стану є Конституція України, цей Закон та указ Президента України про введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях, затверджений Верховною Радою України.( ст. 2 Закону 389-VIII).

Військовим командуванням, якому згідно з цим Законом надається право разом з органами виконавчої влади, військовими адміністраціями, Радою міністрів Автономної Республіки Крим та органами місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати заходи правового режиму воєнного стану, є: Головнокомандувач Збройних Сил України, Командувач об`єднаних сил Збройних Сил України, командувачі видів та окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, командувачі (начальники) органів військового управління, командири з`єднань, військових частин Збройних Сил України та інших утворених відповідно до законів України військових формувань.( ст. 3 Закону 389-VIII).

Указами Президента України починаючи з 24.02.2022 року у звязку з військовою агресією РФ станом на день розгляду справи введено та продовжено в Україні правовий режим воєнного стану.

Пунктом 82 Положення , призначення військовослужбовців на посади здійснюється, зокрема:

- 3)на нижчі посади у разі проведення заміни у військових частинах (підрозділах), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій, у тому числі в районах проведення антитерористичних операцій;

- 2)на рівнозначні посади у разі проведення заміни у військових частинах (підрозділах), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій, у тому числі в районах проведення антитерористичних операцій;

- 6) у зв`язку зі звільненням або призначенням на посади, передбаченими штатами воєнного часу, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану.

Пунктом 83 Положення визначено , що військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби, рівня їх професійної компетентності, особистих якостей і досягнень та відповідності характеристикам посад, визначених Міністерством оборони України. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду.

Згідно п.110. Положення переміщення осіб офіцерського складу між видами Збройних Сил України, з`єднаннями, військовими частинами та оперативними командуваннями, здійснюється наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні види Збройних Сил України, з`єднання, військові частини та оперативні командування, крім посад, що належать до повноважень вищої посадової особи.

Пунктом 112 Положення встановлено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

-неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

-неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

-потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Розділ XIV Положення містить особливості проходження військової служби, служби в резерві та виконання військового обов`язку в запасі в особливий період.

Відповідно до п.252 Положення військовослужбовці, які переміщуються на інші посади за штатами воєнного часу, а також військовозобов`язані, приписані на посади до військових частин, та резервісти, призначені на посади до військових частин, після призову приступають до виконання обов`язків за цими посадами з моменту їх призначення наказами по стройовій частині відповідно до мобілізаційного призначення.

Доукомплектування особовим складом Збройних Сил України в особливий період здійснюється за рахунок призову військовозобов`язаних, громадян призовного віку чоловічої статі та резервістів, а також прийому громадян на військову службу за контрактом.

Військовослужбовці військової служби за призовом, військовозобов`язані і резервісти, які мають військові звання сержантського, старшинського або офіцерського складу та відповідну підготовку і досвід проходження служби, приймаються в особливий період на військову службу за контрактом у випадках, визначених статтею 20 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", для комплектування посад за основною або спорідненою спеціальністю, без врахування відповідності існуючого військового звання військовому званню, передбаченому штатом.( п. 254 Положення) .

Залежно від правового режиму, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях, призначення військовослужбовців на посади та переміщення по службі проводяться наказами по особовому складу посадових осіб, які мають право призначення військовослужбовців на посади у мирний або у воєнний час згідно з номенклатурою посад.

У разі потреби доукомплектування Збройних Сил України військовослужбовці, посади яких скорочуються у ході проведення організаційно-штатних заходів, до закінчення строків проведення цих заходів призначаються на інші посади за підставами, визначеними пунктом 82 цього Положення, або зараховуються у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення військовослужбовців на посади, або направляються на курс військової підготовки за програмою підготовки офіцерів або сержантів (старшин), або на курс перепідготовки за дефіцитною для Збройних Сил України спеціальністю. Зазначені переміщення здійснюються без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення. ( п. 256 Положення) .

Судом встановлено, що позивач не надав відповідачу доказів щодо наявності у нього вищевказаних обставин, які потребують його згоди на переміщення, а посада, на яку переміщено позивача має такий самий тарифний розряд та аналогічний оклад. З врахуванням правового режиму воєнного стану в Україні, наявності повноважень у командирів приймати відповідно до Статуту внутрішньої служби ЗСУ накази про призначення, звільнення та переміщення військовослужбовців, судом не встановлено незаконності та протиправності оскаржуваних наказів, які відповідають критеріям ч.2 ст. 2 КАСУ, а тому позовні вимоги є безпідставні та задоволенню не підлягають.

Керуючись статтями 14 частиною 1, 242-246 КАС України, суд,

В И Р І Ш И В :

1.У задоволенні позову ОСОБА_1 до Військова частина НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 окремий батальйон територіальної оборони) про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії - відмовити повністю.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Восьмого апеляційного адмінсуду протягом тридцяти днів .

СуддяЗ.Б.Плеханова

Повний текст рішення виготовлено та підписано 12 травня 2023 року.