Справа № 160/9/23
Суддя: Захарчук-Борисенко Наталія Віталіївна
Дата ухвалення: 2023-05-01 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 травня 2023 року Справа № 160/9/23
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Захарчук-Борисенко Н. В.
розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування акту, зобов`язання вчинити певні дії,-
02.01.2023 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , в якій просить
- визнати протиправним та скасувати Акт службового розслідування, проведений інженером інформаційно-телекомунікаційного вузла зв`язку старшим лейтенантом ОСОБА_2 , та затверджений командиром Військової частини НОМЕР_1 полковником ОСОБА_3 , на підставі якого винесений наказ №3778 від 24.10.2022 року «Про результати службового розслідування» стосовно солдата резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 ;
- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 №3778 від 24.10.2022 року «Про результати службового розслідування» стосовно солдата резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 ;
- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 негайно нарахувати та виплатити солдату резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 : грошове забезпечення з 11.10.2022 року по 13.10.2022 року включно, премію за жовтень 2022 року в розмірі 100 відсотків, додаткову винагороду за жовтень 2022 року.
В обгрунтування позовних вимог представником позивача вказано, що відповідачем службове розслідування проведено неповно та необ`єктивно, висновки зроблені упереджено. Окрім того, порушено процедуру його проведення, оскільки Акт службового розслідування базується тільки на рапорті та довідці-доповіді однієї особи; письмові пояснення позивача були внесені до Акту, однак, не вказано про причини його не врахування при прийнятті відповідного рішення; відсутні докази того, що позивач не виконувала свої функціональні обов`язки з 11.10.2022 року по 14.102022 року, у зв`язку з самовільним залишенням військової частини. Одночасно, Акт містить цілу низку негативної характеристики щодо позивача, але фактів, які б підтверджували це (накази, постанови, догани) до матеріалів службового розслідування не надано.
Одночасно позивачем заявлено клопотання про виклик свідків. Суд, дослідивши вказане клопотання, зазначає, що у порушення ст. 92 КАС України відсутнє посилання на обставини, які свідки можуть підтвердити.
Ухвалою від 09.01.2023 року відкрито провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) учасників справи.
29.03.2023 року представником військової частини НОМЕР_1 подано відзив на позовну заяву, яким заперечується проти задоволення позовних вимог, зважаючи на те, що наказ командира військової частини НОМЕР_1 №3778 від 24.10.2022 року «Про результати службового розслідування» складений після виявлення встановлених причин та умов відсутності на військовій службі позивача.
Зважаючи на неявку представників сторін у судові засідання, які повідомлені належним чином про дату, час та місце розгляду справи, що підтверджується матеріалами справи, судом 04.04.2023 року ухвалено продовжити розгляд справи у порядку письмового провадження.
Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини.
На підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 13.10.2022 року №3512 «Про призначення службового розслідування» інженером інформаційно-телекомунікаційного вузла зв`язку старшим лейтенантом ОСОБА_2 було проведено службове розслідування з метою встановлення причин та умов відсутності на військовій службі кухаря їдальні, з метою встановлення причин та умов відсутності на військовій службі кухаря їдальні взводу матеріально-технічного забезпечення 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 .
За результатами проведеного розслідування стосовно позивача складено Акт службового розслідування б/н та дати, яким встановлено: солдатом резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 було порушено вимоги, передбачені абзацами 1, 2, 3 ст. 11, ст. 12, 16, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, абзацами ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, які покладають на кожного військовослужбовця обов`язки свято і непорушно додержуватися Конституції та законів України, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, бути дисциплінованим та не допускати негідних вчинків.
У Наказі командира військової частини НОМЕР_1 від 24.10.2022 року №3778 «Про результати службового розслідування» зазначено:
- командиру 16 запасної роти за порушення вимог абзаців 1, 2, 3 ст. 11, ст. 12, 16, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, абзацами ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України солдату резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 солдату ОСОБА_1 накласти дисциплінарне стягнення у вигляді догани. У зв`язку з можливою наявністю ознак військового адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 172-11 КУпАП, скласти та направити протокол про адміністративне правопорушення відносно солдата резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 до Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу протягом 24 годин з моменту підписання наказу; посилити заходи щодо контролю особового складу роти;
- помічнику командира частини з фінансово-економічної роботи начальнику фінансово-економічної служби згідно з п. 15 розділу І наказу Міністерства Оборони України від 07.06.2018 року №260 «Про затвердження Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам» солдату резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 призупинити виплату грошового забезпечення з 11.10.2022 року та поновити 14.10.2022 року;
- начальнику стройової частини внести солдата резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 у загальний проект наказу командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) «Про преміювання військовослужбовців» до пункту, який передбачає виплату премії у розмірі нуль відсотків за жовтень 2022 року; не включати на виплату додаткової винагороди за жовтень 2022 року, відповідно до ПКМУ №168 від 24.02.2022 року та п. 9 (п.п.9.4) окремого доручення Міністра Оборони України №912/з/29 від 23.06.2022 року, за невихід на військову службу без поважних причин солдата резерву 16 запасної роти військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 ;
- заступнику командира бригади з морально-психологічного забезпечення начальнику відділення додатково провести заняття з усіма категоріями військовослужбовців, щодо недопущення військових злочинів під час дії воєнного стану.
Вважаючи такі Акт та Наказ протиправними, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з такого.
За ст. 26 «Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України», затвердженого 24.03.1999 року Закону України №548-XIV «Статут внутрішньої служби Збройних Сил України», військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення та провини несуть з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України "Про оборону України" дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.
У ст. 84 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України», затвердженого 24.03.1999 року Закону України №551-XIV «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» (надалі Дисциплінарний статут Збройних Сил України), зазначено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. У кожному випадку вчинення корупційного або пов`язаного з корупцією правопорушення, інших порушень вимог Закону України "Про запобігання корупції" з метою виявлення причин та умов, що сприяли його вчиненню, службове розслідування призначається командиром самостійно або проводиться за його рішенням за поданням спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції.
Як зазначено у ст.85 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України», службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу. Заборонено проводити службове розслідування особам, які є підлеглими військовослужбовця, чиє правопорушення підлягає розслідуванню, а також особам - співучасникам правопорушення або зацікавленим у наслідках розслідування. Розслідування проводиться за участю безпосереднього начальника військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення.
Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.
Якщо під час службового розслідування буде з`ясовано, що правопорушення військовослужбовця містить ознаки кримінального правопорушення, командир військової частини письмово повідомляє про це орган досудового розслідування.
Якщо під час службового розслідування буде з`ясовано, що правопорушення військовослужбовця містить ознаки адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією, чи одержано інформацію про вчинення такого правопорушення військовослужбовцем, командир військової частини зобов`язаний у межах своїх повноважень вжити заходів щодо припинення такого правопорушення та негайно письмово повідомити про його вчинення відповідному прокуророві та спеціально уповноваженому суб`єктові у сфері протидії корупції.
У разі якщо ознаки адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією, встановлено під час проведення службового розслідування стосовно військовослужбовця Збройних Сил України чи одержано інформацію про вчинення ним такого правопорушення, командир військової частини зобов`язаний у межах своїх повноважень вжити заходів щодо припинення такого правопорушення та негайно письмово повідомити про його вчинення відповідному прокуророві та начальникові відповідного органу управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України.
Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України визначається наказом Міністерства оборони України, в інших військових формуваннях, правоохоронних органах спеціального призначення - наказами державних органів, які мають у своєму підпорядкуванні військові формування, утворені відповідно до законів України, правоохоронних органів спеціального призначення, Державної спеціальної служби транспорту, Адміністрації Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України.
Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби (ст. 86 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України»).
Відповідно до ст. 87 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України» дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці. Під час накладення дисциплінарного стягнення командир не має права принижувати гідність підлеглого. Дисциплінарне стягнення не може бути накладено після шести місяців з дня виявлення правопорушення. До зазначеного строку не зараховується час проведення службового розслідування, перебування військовослужбовця на лікуванні, у відпустці, під вартою, а також час відсутності на службі без поважних причин.
Згідно з ст. 11 «Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України» необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини; бути пильним, суворо зберігати державну таємницю; вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.
Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями (ст.16 «Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України»).
Як зазначено у ст. 55 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України», командир бригади (полку, корабля 1 рангу) має право застосовувати стягнення, передбачені пунктами "а"-"ґ", а також пунктами "д"-"ж" (до майстер-сержанта (майстер-старшини) включно) статті 48 цього Статуту.
Відповідно до ст.48 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України» на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).
Наказом командира військової частини № НОМЕР_2 (з адміністративно-господарської діяльності) №3778 від 24.10.2022 року застосовано до позивача дисциплінарне стягнення у вигляді догани за порушення вимог абзаців 1, 2, 3 ст. 11, ст. 12, 16, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, абзацами ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.
Так, наказом командира військової частини № НОМЕР_2 (з адміністративно-господарської діяльності) №3778 від 24.10.2022 року визначено, що позивачу призупинено виплату грошового забезпечення з 11.10.2022 року та поновити з 14.10.2022 року.
Згідно з п.5 розділу XVI «Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам» військовослужбовцям щомісячні премії не виплачуються зокрема за невихід на службу (навчання) без поважних причин - за місяць, у якому здійснено таке порушення.
За ст.45 «Дисциплінарного статуту Збройних Сил України» у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення. За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення. За вчинення правопорушень, пов`язаних із корупцією, військовослужбовці несуть відповідальність згідно з Кодексом України про адміністративні правопорушення. У разі вчинення кримінального правопорушення військовослужбовець притягається до кримінальної відповідальності. Командири, які у разі виявлення ознак кримінального правопорушення не повідомили про це орган досудового розслідування, несуть відповідальність згідно із законом. Усі дисциплінарні стягнення, крім пониження у військовому званні, пониження в посаді, звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, накладені на військовослужбовців і не зняті до дня звільнення їх у запас чи відставку, вважаються знятими з дня виключення військовослужбовця із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо).
У ст.172-11 Кодексу України про адміністративні правопорушення зазначено: «Самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем строкової служби, а також нез`явлення його вчасно без поважних причин на службу у разі звільнення з частини, призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до трьох діб - тягнуть за собою арешт з утриманням на гауптвахті на строк до п`яти діб. Діяння, передбачені частиною першою цієї статті, вчинені особою, яку протягом року було піддано адміністративному стягненню за такі самі порушення, - тягнуть за собою арешт з утриманням на гауптвахті на строк від семи до десяти діб. Самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем (крім строкової військової служби), а також військовозобов`язаним та резервістом під час проходження зборів, а також нез`явлення його вчасно без поважних причин на військову службу у разі призначення або переведення, нез`явлення з відрядження, відпустки або з лікувального закладу тривалістю до десяти діб, - тягнуть за собою накладення штрафу від сімдесяти до ста сорока п`яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешт з утриманням на гауптвахті на строк до семи діб. Діяння, передбачені частинами першою або третьою цієї статті, вчинені в умовах особливого періоду, - тягнуть за собою накладення штрафу від ста сорока п`яти до двохсот вісімдесяти п`яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешт з утриманням на гауптвахті на строк від семи до десяти діб».
У розумінні п.19 ч.1 ст.4, п.1 ч.1 ст.19 Кодексу адміністративного судочинства України Акт службового розслідування не є індивідуальним актом, а, отже, не може бути судом визнаний протиправним та скасований.
Позивачем не наведено та не надано до суду жодного доказу в обгрунтування поважності причин відсутності у військовій частині НОМЕР_1 з 11.10.2022 року по 13.10.2022 року включно.
Судом прийнято до уваги, що позивач у позовній заяві не зазначає де він перебував у вказаний період.
Суд вважає, що недоліки в оформленні відповідачем матеріалів службового розслідування не спростовують факту відсутності позивача у військовій частині НОМЕР_1 з 11.10.2022 року по 13.10.2022 року включно і не порушили його право на захист і доведеність своєї невинуватості.
Позивачем не доведено, що оскаржуваний Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 24.10.2022 ро суперечить нормам права та прийняті всупереч встановленої форми.
З матеріалів справи не вбачається упередженого ставлення відповідача до позивача, психологічного тиску відповідача на позивача.
Як зазначено у ч.1 ст.9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
З урахуванням з`ясованих обставин, досліджених матеріалів справи суд приходить до висновку, що позовні вимоги позивача не підлягають задоволенню.
Розподіл судових витрат не здійснюється.
Керуючись ст. 9, 77, 132, 139, 143, 243-246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Позовну заяву ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування акту, зобов`язання вчинити певні дії залишити без задоволення.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Н.В. Захарчук-Борисенко