Справа № 340/211/23
Суддя: Г.М. МОМОНТ
Дата ухвалення: 2023-04-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 квітня 2023 року м. Кропивницький Справа №340/211/23

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого - судді Момонт Г.М., розглянув у в порядку спрощеного провадження (письмове провадження) в м. Кропивницькому адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Військової частини НОМЕР_1

про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії.

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Військової частини НОМЕР_1 про:

- визнання протиправними дій Військової частини НОМЕР_1 щодо не звільнення ОСОБА_1 з військової служби;

- зобов`язання командира Військової частини НОМЕР_1 звільнити ОСОБА_1 від подальшого проходження військової служби в порядку п. г п.1 ч.4 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та виключити ОСОБА_1 з числа особового складу військової частини НОМЕР_1 .

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 10.03.2022 р. його мобілізовано ІНФОРМАЦІЯ_1 і направлено для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_1 . 03.05.2022 р. позивач звернувся із рапортом про звільнення командира, у віданні якого він перебував, про його звільнення до командира, у віданні якого він перебував, проте відповіді не було надано. 12.05.2022 р. позивач звернувся з рапортом про звільнення зі служби до ІНФОРМАЦІЯ_1 за сімейними обставинами. 20.05.2022 р. рапорт було розглянуто і рекомендовано звернутися до безпосереднього командира військової частини НОМЕР_1 . Позивач стверджує, що він неодноразово звертався до командира військової частини НОМЕР_1 з рапортом про звільнення, проте його рапорти залишалися без розгляду. Останній раз позивач направив рапорт поштою до військової частини НОМЕР_1 , проте відповідач не чинить ніяких дій спрямованих на його звільнення. Оскільки дружина позивача та не повнолітня дитина є особами з інвалідністю, у них відсутній інший піклувальник, позивач вважає, що відповідно до пп.«г» п.1 ч.4 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» він має право на звільнення зі служби.

Відповідачем відзив на позовну заяву не подано.

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 23.01.2023 р. позовну заяву залишено без руху (а.с.32).

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 13.02.2023 р. відкрито провадження у справі та призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (а.с.39).

Копія позовної заяви та ухвали від 13.02.2023 р. направлялася Військовій частині НОМЕР_1 за адресою: АДРЕСА_1 , однак поштове відправлення повернуто до суду з відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою» (а.с.41).

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 27.02.2023 р. витребувано у Військової частини НОМЕР_1 завірені копії матеріалів, які стали підставою для відмови у звільненні ОСОБА_1 ; зобов`язати Міністерство оборони України вручити Військовій частині НОМЕР_1 копію позовної заяви з додатками, направивши докази вручення до суду, а також посприяти у виконанні відповідачем вимог даної ухвали про витребування доказів (а.с.42).

Копія ухвали від 27.02.2023 р. направлялася Військовій частиніНОМЕР_1 , однак поштове відправлення повернуте до суду з підстав «адресат відмовився» (а.с.45).

Міністерством оборони України копія ухвали Кіровоградського окружного адміністративного суду від 27.02.2023 р. отримана 08.03.2023 р., що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с.46).

З огляду на викладене, судом вжито заходів, спрямованих на повідомлення відповідача про розгляд даної справи та надання ним доказів в обґрунтування своєї позиції.

15.03.2023 р. проведено перше судове засідання та розпочато розгляд справи по суті (а.с.47).

Заяв, клопотань від учасників процесу до суду не надходило. Інші процесуальні дії у справі не вчинялися.

Дослідивши подані позивачем та відповідачем документи і матеріали, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, адміністративний суд,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 проходить військову службу по мобілізації та з 10.03.2022 р. перебуває у підпорядкуванні командира військової частини НОМЕР_1 (а.с.12).

03.05.2022 р. ОСОБА_1 подано рапорт командиру військової частини НОМЕР_3 про звільнення його з військової служби за сімейними обставинами, а саме: хворобою дружини, потребуючої чергової невідкладної операції і післяопераційної реабілітації та перебуванням на його утриманні двох неповнолітніх дітей (а.с.9).

Матеріали справи не містять доказів розгляду зазначеного рапорту.

12.05.2022 р. ОСОБА_1 подано рапорт до ІНФОРМАЦІЯ_1 про направлення його на огляд та подальше лікування, а також про звільнення його з військової служби за сімейними обставинами, а саме: хворобою дружини та перебування на його утриманні двох неповнолітніх дітей, один з яких - дитина з інвалідністю (а.с.11).

Листом від 20.05.2022 р. №1/2872 ІНФОРМАЦІЯ_1 повідомив ОСОБА_1 , що для направлення на огляд та подальше лікування, а також розгляду питання про звільнення з військової служби за сімейними обставинами необхідно звернутися до свого безпосереднього начальника у військовій частині (а.с.12).

10.01.2023 р. ОСОБА_1 направлено поштою командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт про звільнення його від проходження військової служби у порядку пп.«г» п.1 ч.4 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (а.с.13). До рапорту додано лист ІНФОРМАЦІЯ_1 від 20.05.2022 р. №1/2872 (а.с.12); копії паспорта та іпн дружини - ОСОБА_2 (а.с.14, 15); пенсійного посвідчення дружини - ОСОБА_2 (а.с.16); довідки до акта огляду МСЕК №617850 (а.с.17); свідоцтва про народження дитини - ОСОБА_3 (а.с.19); свідоцтва про народження дитини - ОСОБА_4 (а.с.22); посвідчення дитини з інваліднісю серії НОМЕР_4 (а.с.23); рішення суду у справі №404/3998/22 провадження №2-о/404/148/22 про всиновлення дитини (а.с.28).

Доказів розгляду командиром військової частини НОМЕР_1 рапорту ОСОБА_1 від 10.01.2023 р. до суду не надано.

Статтею 65 Конституції України встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби визначено Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 р. №2232-ХІІ (далі за текстом - Закон №2232).

Частинами 1, 2 статті 1 Закону №2232 визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону №2232 військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Частиною 6 статті 2 Закону №2232 передбачено види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також закладів вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

Підстави звільнення з військової служби передбачені статтею 26 Закону №2232. При цьому підстави звільнення з військової служби військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період встановлені у частині 4 статті 26 Закону №2232 та розмежовані з огляду на період застосування: під час дії особливого періоду (крім періоду дії воєнного стану) (пункт 1); під час воєнного стану (пункт 2).

Указом Президента України від 24.02.2022 р. №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 р. №2102-ІХ, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 14.03.2022 р. №133/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 15.03.2022 р. №2119-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 18.04.2022 р. №259/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 18.04.2022 р. №2212-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 17.05.2022 р. №341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 22.05.2022 р. №2263-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 12.08.2022 р. №573/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 15.08.2022 р. №2500-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 17.05.2022 р. №341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 22.05.2022 р. №2263-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 07.11.2022 р. №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 17.11.2022 р. №2738-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 06.02.2023 р. №58/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 07.02.2023 р. №2915-ІХ продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.

Таким чином, з огляду на введення в Україні військового стану та зважаючи на вид військової служби, яку проходить позивач, підстави звільнення його з військової служби визначені у пункті 2 частини 4 статті 26 Закону №2232.

Частиною 7 статті 26 Закону №2232 встановлено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначений Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (далі за текстом - Положення №1153/2008).

Згідно з абз.2 п.12 Положення №1153/2008 право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Відповідно до п.233 Положення №1153/2008 військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Пунктом 234 Положення №1153/2008 передбачено, що перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби. Вислуга років військової служби військовослужбовців розраховується не пізніше ніж за два місяці до дати, на яку планується звільнення. Інформація про розраховану вислугу років військової служби доводиться військовослужбовцю під підпис перед оформленням документів для його звільнення з військової служби. У разі незгоди з розрахунком вислуги роки військової служби військовослужбовець повинен письмово обґрунтувати свої заперечення на аркуші з розрахунком вислуги років і засвідчити їх своїм підписом. У разі відмови військовослужбовця підписати розрахунок вислуги років про це робиться відповідний запис на цьому ж аркуші та засвідчується підписами осіб, які були присутні під час бесіди.

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначений Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 р. №170 (далі за текстом - Інструкція №170).

Відповідно до п.1.5 Інструкції №170 для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, (далі - військові частини), оформляються: подання (додаток 1), рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі (додаток 2), План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад (далі - План переміщення на посади) (додаток 16) на військовослужбовців крім тих, які проходять строкову військову службу, зокрема щодо звільнення з військової служби.

Згідно з абз.2 п.14.10 розділу XIV Інструкції №170 звільнення з військової служби через сімейні обставини або інші поважні причини здійснюється за наявності оригіналів документів, що підтверджують таку підставу звільнення.

Додатком 19 Інструкції №170 передбачено перелік документів, що подаються з поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби. Зокрема відповідно до п.5 Додатку при поданні до звільнення з військової служби за підставами: через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 12 червня 2013 року №413 та визначено підпунктом «г» пункту 1 частини четвертої, підпунктом «ґ» пункту 2 частини п`ятої, підпунктом «г» пункту 2 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», подаються: копія аркуша бесіди; копія рапорту військовослужбовця; документи, що підтверджують наявність сімейних обставин або інших поважних причин; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

На час розгляду справи до суду не надано доказів розгляду командиром військової частини НОМЕР_1 рапорту ОСОБА_1 від 10.01.2023 р., що свідчить про бездіяльність відповідача.

Частиною 2 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч.ч.1, 2 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

В порушення зазначених норм відповідачем не доведено правомірності бездіяльності щодо розгляду рапорту ОСОБА_1 від 10.01.2023 р.

Разом з тим, суд враховує, що суд не може підміняти відповідача та вирішувати питання щодо наявності у позивача однієї з підстав передбачених у пункті 2 частини 4 статті 26 Закону №2232 для звільнення з військової служби, а тому зважаючи на допущену відповідачем бездіяльність, належним способом захисту порушеного права позивача буде зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 провести розгляд рапорту про звільнення з військової служби.

На підставі викладеного та з урахуванням ч.2 ст.9 КАС України, суд дійшов висновку, що позов ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню шляхом визнання протиправної бездіяльності Військової частини НОМЕР_1 щодо розгляду рапорту ОСОБА_1 від 10 січня 2023 року про звільнення з військової служби та зобов`язанням Військової частини НОМЕР_1 розглянути рапорт ОСОБА_1 від 10 січня 2023 року про звільнення з військової служби.

Згідно з ч.1, 3 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

При частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог.

При зверненні до суду позивачем понесені судові витрати зі сплати судового збору в сумі 1 073,60 грн (а.с.37), а тому суд стягує на користь позивача документально підтверджені судові витрати (судовий збір) пропорційно до задоволених позовних вимог в розмірі 536,80 грн за рахунок бюджетних асигнувань Військової частини НОМЕР_1 , яким прийнято протиправне рішення.

Керуючись ст.ст.132, 139, 242-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Адміністративний позов задовольнити частково.

2. Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо розгляду рапорту ОСОБА_1 від 10 січня 2023 року про звільнення з військової служби.

3. Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 розглянути рапорт ОСОБА_1 від 10 січня 2023 року про звільнення з військової служби.

4. У задоволенні інших позовних вимог відмовити.

Стягнути на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_5 ) понесені ним судові витрати (судовий збір) у розмірі 536,80 грн (п`ятсот тридцять шість грн 80 коп.) за рахунок бюджетних асигнувань Військової частини НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_6 , АДРЕСА_1 ).

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня його проголошення.

Дата складання повного рішення суду - 28 квітня 2023 року.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Г.М. МОМОНТ