Справа № 440/8320/22
Суддя: О.О. Кукоба
Дата ухвалення: 2023-02-28 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

28 лютого 2023 року м. ПолтаваСправа №440/8320/22

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Кукоби О.О.,

за участю:

секретаря судового засідання Лазебної А.В.,

представника позивача Шевченка О.А.,

представника відповідача (військової частини НОМЕР_1 ) Лисенка М.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_2 про визнання дій та бездіяльності протиправними, зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И В:

1. Стислий зміст позовних вимог та їх обґрунтування.

ОСОБА_1 (надалі - позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до суду з позовом до військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_3 , у якому просив:

визнати протиправними дії військової частини НОМЕР_1 щодо відмови у звільненні з військової служби військовослужбовця військової частини НОМЕР_3 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_3 щодо не звільнення з військової служби військовослужбовця військової частини НОМЕР_3 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

зобов`язати військову частину НОМЕР_3 звільнити з військової служби військовослужбовця військової частини НОМЕР_3 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на підставі п. 4 абз. 2 пп. б) ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Позовні вимоги обґрунтував посиланням на те, що військово-лікарською комісією Кременчуцького районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки встановлена непридатність ОСОБА_1 до військової служби з виключенням з військового обліку на підставі статті 75а графи ІІ Розкладу хвороб. У серпні 2022 року позивач звернувся до командира військової частини НОМЕР_1 із заявою про звільнення з військової служби за станом здоров`я, у відповідь на який листом від 05.09.2022 його повідомлено про те, що надані ним документи не є підставою для звільнення з військової служби військовослужбовця, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації.

2. Позиція відповідачів.

Військова частина НОМЕР_4 позов не визнала, у відзиві на позов представник відповідача просив у задоволенні позовних вимог відмовити посилаючись на їх необґрунтованість та безпідставність /а.с. 64-66/. Свою позицію мотивував посиланням на те, що позивач є діючим військовослужбовцем, з 02.03.2022 зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_3 та на всі види забезпечення, а тому на нього не поширюються положення Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію". Звертав увагу на те, що довідка ВЛК Кременчуцького РТЦК та СП від 29.06.2022 №6/2958 не є підставою для звільнення позивача з військової служби за станом здоров`я, оскільки він не звертався із рапортом на ім`я командира військової частини щодо проходження військово-лікарської комісії та не направлявся на медичний огляд прямим начальником, як те передбачено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженим наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402.

Військова частина НОМЕР_2 відзив на позов до суду не надала.

3. Процесуальні дії у справі.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 03.10.2022 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у цій справі, розгляд справи призначено за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 16.11.2022 зобов`язано Міністерство оборони України вручити військовій частині НОМЕР_1 , військовій частині НОМЕР_3 копії позовної заяви ОСОБА_1 разом з доданими до неї документами, ухвали від 03.10.2022 про відкриття провадження у справі №440/8320/22, а також повістку про виклик до суду.

У підготовчому засіданні 20.12.2022 протокольною ухвалою суду замінено співвідповідача у справі з військової частини НОМЕР_3 на військову частину НОМЕР_2 та на цій підставі відкладено підготовче засідання.

09.01.2023 до суду надійшла відповідь на відзив, у якій представник позивача наполягав на задоволенні позовних вимог /а.с. 73-78/, посилаючись на те, що позивач визнаний особою з інвалідністю другої групи, є непридатним до військової служби, а тому підлягає звільненню з військової служби відповідно до підпункту "б" пункту 1 частини четвертої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

31.01.2023 до суду надійшли заперечення на відповідь, у яких представник відповідача наполягав на відмові у задоволенні позовних вимог /а.с. 129-130/, зазначивши, що звільнення позивача з військової служби є можливим виключно з дотримання визначеного законом порядку, тоді як ОСОБА_1 з рапортом про звільнення до командира військової частини не звертався.

У підготовчому засіданні 14.02.2023 протокольною ухвалою суду закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті.

У судовому засіданні 28.02.2023 представник позивача позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити, а представник військової частини НОМЕР_1 наполягав на відмові у задоволенні позовних вимог.

Представник військової частини НОМЕР_2 у судове засідання не з`явився, причин неявки суду не повідомив.

Згідно з частиною першою статті 205 КАС України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, за умови що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

На цій підставі суд визнав за можливе розглянути справу без участі представника військової частини НОМЕР_2 .

Обставини справи

Солдат запасу ОСОБА_1 наказом командира військової частини НОМЕР_3 від 02.06.2022 №96 зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_3 та на всі види забезпечення з 02.06.2022, призначений стрілком - помічником гранатометника відділення охорони №2 взводу охорони загону спеціальних операцій №5 /а.с. 25/.

Поряд з цим, 31.03.2022 позивачу за результатами повторного огляду МСЕК безтерміново встановлена друга група інвалідності, травма, так, пов`язана із захистом Батьківщини /а.с. 34/.

21.06.2022 військово-лікарською комісією Кременчуцького РТЦК та СП проведено медичний огляд ОСОБА_1 , за результатами якого позивача визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку /а.с. 24/.

Посилаючись на нерозгляд відповідачами по суті рапорту ОСОБА_1 про звільнення з військової служби за станом здоров`я, позивач звернувся до суду з цим позовом.

Норми права, якими урегульовані спірні відносини

Згідно з частинами першою, другою статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

У силу статті 65 Основного Закону України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Поряд з цим, відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, який у подальшому неодноразово продовжувався та діє донині.

Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 "Про загальну мобілізацію" постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Статтею 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21.10.1993 №3543-ХІІ (надалі - Закон №3543-ХІІ в редакції на час виникнення спірних відносин) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

За приписами частин першої - третьої статті 2 Закону України від 25.03.1992 №2232-XII "Про військовий обов`язок і військову службу" (надалі - Закон №2232-XII; у редакції, чинній на час виникнення спірних відносин) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

У силу частини четвертої статті 2 Закону №2232-XII порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до частини десятої статті 2 Закону №2232-XII на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період у визначеному цим Законом порядку для оперативного доукомплектування Збройних Сил України та інших військових формувань призиваються громадяни України, які уклали контракти про проходження служби у військовому резерві та/або зараховані до військового оперативного резерву.

За змістом підпункту "б" пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону №2232-XII військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час воєнного стану: за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

У свою чергу, питання направлення військовослужбовців для проходження військово-лікарської комісії регламентовано наказом Міністра Оборони України від 14.08.2008 №402 "Про затвердження Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України".

У силу підпункту "б" пункту 6.1 розділу 6 названого Положення, направлення на медичний огляд проводиться: військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової служби): прямими начальниками від командира окремої частини, йому рівних та вище, органами управління та підрозділів Військової служби правопорядку Збройних Сил України, прокуратурою, судом, начальниками гарнізонів, штатних ВЛК, військових лікувальних закладів за місцем лікування, військовими комендантами гарнізонів та військовими комісарами.

Пунктом 6.4 розділу 6 зазначеного Положення передбачено, що у разі виявлення під час обстеження або лікування у військовому лікувальному закладі у військовослужбовця захворювання, наслідків травми (поранення, контузії, каліцтва), які зумовлюють у мирний час непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатність до військової служби у мирний час, обмежену придатність у воєнний час (пункти "а", "б" статей Розкладу хвороб, без індивідуальної оцінки), у воєнний час - непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку, ці особи направляються на медичний огляд для встановлення ступеня придатності до військової служби за рішенням начальника військового лікувального закладу на підставі подання начальника лікувального відділення, у якому обстежується (лікується) військовослужбовець, про що робиться запис в історії хвороби (медичній книжці), який завіряється підписом начальника військового лікувального закладу.

А відповідно до пункту 6.33 розділу 6 згаданого Положення, звільнення військовослужбовців, які не підлягали призову на військову службу за станом здоров`я, без стаціонарного обстеження та медичного огляду забороняється.

Згідно з пунктом 233 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (надалі - Положення) військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Пунктом 242 Положення визначено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття на військовий облік.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Пунктом 3 Додатку 19 до Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за №438/16454, визначено перелік документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби за станом здоров`я: копія аркуша бесіди; копія рапорту військовослужбовця; висновок (постанова) військово-лікарської комісії; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

Оцінка судом обставин справи

Згідно з частиною другою статті 73 Кодексу адміністративного судочинства України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

У цій справі позивач оспорює протиправні, як на його думку, дії та бездіяльність відповідачів щодо нерозгляду його рапорту та невидання наказу про звільнення з військової служби за станом здоров`я.

Так, за твердженням позивача, він 03.08.2022 звернувся до керівництва військової частини НОМЕР_3 з метою звільнення з військової служби на підставі того, що за висновком ВЛК його визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.

Відповідний рапорт у матеріалах справи відсутній, на неодноразову вимогу суду не наданий, а військова частина НОМЕР_3 розформована.

Водночас у матеріалах справи наявний лист від 05.09.2022 вих.№331/3682 за підписом командира військової частини НОМЕР_1 , яким ОСОБА_1 повідомлено, що надані ним документи не дають права на звільнення з військової служби на підставі абзацу другого підпункту "б" частини другої пункту 4 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", оскільки надана ним довідка ВЛК поширюється виключно на військовозобов`язаних осіб.

У ході розгляду справи представник військової частини НОМЕР_1 пояснив, що позивач з 02.06.2022 зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_3 та призначений на посаду стрілка - помічника гранатометника відділення охорони №2 взводу охорони загону спеціальних операцій №5 /а.с. 25/.

Таким чином, представник відповідача наголошував, що позивач є військовослужбовцем.

Порядок проходження військовослужбовцями військової служби урегульовано Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу", Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170.

Дійсно, у силу підпункту "б" пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону №2232-XII передбачено можливість звільнення військовослужбовця з військової служби під час воєнного стану за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

Водночас, процедура звільнення військовослужбовця з військової служби передбачає дотримання певного порядку дій.

Зокрема, у силу підпункту "б" пункту 6.1 розділу 6 Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України направлення військовослужбовців для проходження військово-лікарської комісії проводиться прямими начальниками, тоді як матеріали справи не містять інформації про направлення позивача на медичний огляд командиром військової частини НОМЕР_3 .

Представник позивача у ході розгляду справи не зміг пояснити, ким було направлено ОСОБА_1 для проходження військово-лікарської комісії при ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Крім того, представник позивача не зміг пояснити, з яких підстав ОСОБА_1 проходив військово-лікарську комісії при РТЦК та СП, а не ВЛК медичного закладу.

При цьому суд враховує, що довідка військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_3 від 29.06.2022 №6/2958 складена вже після зарахування позивача до особового складу військової частини НОМЕР_3 ; на дату проведення медичного огляду 21.06.2022 позивач був військовослужбовцем, а не військовозобов`язаним.

Окрім того, як свідчить копія наказу від 02.06.2022 №96, позивач був мобілізований як солдат запасу ІНФОРМАЦІЯ_4 , а не ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Позивачем не надано доказів дотримання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України в частині процедури звільнення з військової служби за станом здоров`я.

Доводи позивача про неодноразове звернення до керівництва військових частин НОМЕР_1 та НОМЕР_3 з рапортами про звільнення з військової служби не підтверджені документально.

За обставин цього спору суд враховує, що представник військової частини НОМЕР_1 у ході розгляду справи не заперечував права ОСОБА_1 на звільнення з військової служби за станом здоров`я.

Однак, представник відповідача наголошував на необхідності дотримання процедури звільнення, як-то: проходження медичного огляду у визначеному законом порядку, подання рапорту на ім`я командира військової частини, проведення бесіди, здачі зброї, інвентарного майна, що є неможливим без його особистої присутності.

У відзиві на позов представник військової частини НОМЕР_1 наголосив, що для врегулювання питання щодо звільнення позивача йому необхідно прибути до військової частини НОМЕР_2 , розташованої у м. Хмельницькому, подати встановленим порядком рапорт і документи, що підтверджують підстави для звільнення, здати отримане військове майно та отримати остаточний розрахунок.

Статтею 55 Конституції України встановлено, що права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань.

Відповідно до частини першої статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Право на захист це самостійне суб`єктивне право, яке з`являється у володільця регулятивного права лише в момент порушення чи оспорення останнього.

Суд захищає лише порушені, невизнані або оспорювані права, свободи та інтереси учасників адміністративних правовідносин. Визнання протиправним рішення, дії чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень можливе лише за позовом особи, право або охоронюваний законом інтерес якої порушені такою діяльністю.

Згідно з частиною першою статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до частини другої статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Разом з тим, як визначено частиною першою цієї статті, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Позивач у ході розгляду справи у суді не надав належних, допустимих та достовірних доказів, що з достатньою переконливістю свідчили б про порушення відповідачами порядку розгляду рапорту Аузяка О.В. про звільнення з військової служби за станом здоров`я чи безпідставної відмови у такому звільненні.

Натомість, відповідачем - військовою частиною НОМЕР_1 , доведено, що ОСОБА_1 недотримався порядку звільнення з військової служби за станом здоров`я, не пройшов військово-лікарську комісію за направленням командира військової частини до медичного закладу, не надав висновок ВЛК, залишив військову частину, не здав справи та інвентарне майно тощо.

А тому, зважаючи на встановлені у ході розгляду фактичні обставини справи та беручи до уваги норми чинного законодавства, якими урегульовані спірні відносини, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 повністю.

Розподіл судових витрат

Згідно з частиною першою 132 Кодексу адміністративного судочинства України судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Позивач від сплати судового збору звільнений.

Відповідачі доказів понесення судових витрат не надали.

З огляду на ухвалення судом рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, за відсутності доказів понесення учасниками справи судових витрат, підстав для їх розподілу немає.

Керуючись статтями 2, 3, 5-10, 72-77, 90, 241-246 Кодексу адміністративного судочинства України, Полтавський окружний адміністративний суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_2 про визнання дій та бездіяльності протиправними, зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили у порядку та строки, визначені статтями 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до Другого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів після складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення не було вручене у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повний текст рішення складено 10.03.2023.

Суддя О.О. Кукоба