Справа № 420/15055/22
Суддя: Бойко А.В.
Дата ухвалення: 2023-04-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 квітня 2023 р.м.ОдесаСправа № 420/15055/22
Головуючий в 1 інстанції: Радчук А.А.

Дата і місце ухвалення 22.12.2022р., м. Одеса

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Бойка А.В.,

суддів: Федусика А.Г.,

Шевчук О.А.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі апеляційні скарги Міністерства юстиції України, Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату Міністерства юстиції України, Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 грудня 2022 року за позовом приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Омарової Віолетти Султаналіївни до Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), Міністерства юстиції України, Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату Міністерства юстиції України про визнання протиправними та скасування рішення та наказів,-

В С Т А Н О В И В:

20.10.2022 року приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_1 звернулась до суду першої інстанції з адміністративним позовом до Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), Міністерства юстиції України, Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату Міністерства юстиції України, в якому з урахуванням зміни позовних вимог, просила:

- визнати протиправним та скасувати рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату від 05.09.2022 року № 4, яке було прийнято за результатами розгляду Подання Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), на підставі наказу № 180/13.1-03 від 01.07.2022 Про тимчасове зупинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним та скасувати наказ Міністерства юстиції від 05.10.2022 №4257/5 Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого на ім`я Омарової Віолети Султаналіївни;

- визнати протиправним та скасувати наказ Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса) № 283/13.1-03 від 11.10.2022 Про припинення приватної нотаріальної діяльності ОСОБА_1 .

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 22.12.2022 року позов задоволено у повному обсязі.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Міністерство юстиції України, Вища кваліфікаційна комісія нотаріату Міністерства юстиції України, Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) подали апеляційні скарги.

В своїх апеляційних скаргах Міністерство юстиції України, Вища кваліфікаційна комісія нотаріату Міністерства юстиції України та Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції )м. Одеса посилались на те, що відповідно до положень Закону України «Про нотаріат» та Порядку внесення Міністерством юстиції України, територіальними органами Міністерства юстиції або Нотаріальною Палатою України подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та його розгляд Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату, який затверджено наказом Міністерства від 28.07.2011 року № 923, у Комісії при розгляді подання щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю наявні повноваження виключно на прийняття рішення стосовно питання анулювання свідоцтва нотаріуса у разі встановлення наявності підстав для останнього, а не перевірки подання на відповідність вимогам законодавства, зокрема, для повернення його на доопрацювання, що не враховано судом.

На думку апелянтів, порушення процедури проведення перевірки не може братися до уваги, оскільки не впливає на прийняте Комісією рішення, адже нею не встановлювалась законність вчинення нотаріальних дій позивачем, а лише недопустимість її поведінки правилам професійної етики, що також не було враховано судом при розгляді справи.

Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) вказувало на те, що саме на підставі додаткових фактів, що стали відомі Управлінню, а не на підставі проведеної перевірки і було прийнято рішення щодо направлення подання № 8875 від 01.07.2022 року про анулювання свідоцтва нотаріуса ОСОБА_1 , а саме на підставі втрати нотаріусом архіву та порушення ним правил професійної етики.

Як зазначають апелянти, за результатом розгляду подання Комісією було встановлено, що приватним нотаріусом ОСОБА_1 неодноразово порушувалися Правила професійної етики, зокрема, недодержання принципів законності та збереження нотаріальної таємниці, що і стало підставою для прийняття рішення про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Крім того апелянти вказували на наявність дискреційних повноважень Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату, та зазначили, що перевірка доцільності притягнення нотаріуса до відповідальності виходить за межі завдання адміністративного судочинства.

З огляду на викладене апелянти просили скасувати рішення суду першої інстанції та постановити нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 .

Справа розглянута в порядку письмового провадження на підставі п. 1 ч. 1 ст. 311 КАС України.

Заслухавши суддю-доповідача, переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційних скарг, колегія суддів зазначає наступне:

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 з грудня 2009 року працює приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу на підставі свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю № 7760, виданого Міністерством юстиції України 24.09.2009 року, та реєстраційного посвідчення № 358, виданого Головним управлінням юстиції в Одеській області 14.12.2009 року.

26.04.2022 року на адресу Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) надійшов запит Одеської обласної прокуратури від 20.04.2022 року №09/2/1/-1588-21.

У зв`язку з надходженням вказаного запиту Південним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Одеса) у приватного нотаріуса Омарової Віолетти Султаналіївни були витребувані письмові пояснення та документи.

Як зазначають відповідачі у поданих відзивах на позовну заяву, з наданих приватним нотаріусом Омаровою В.С. пояснень від 13.05.2022 року за вих. № 32/01-16 Управлінню стало відомо про те, що під час перебування позивача за кордоном, а саме: 18.03.2022 року, з приміщення, яке є її робочим місцем було викрадено реєстри для реєстрації нотаріальних дій за 2010 - 2021 роки та 1 реєстр для реєстрації нотаріальних дій за 2022 рік.

01.07.2022 року Південним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Одеса) складено та внесено до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату Міністерства юстиції України подання №8875/08.2-20 з проханням розглянути питання щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Омарової Віолетти Султаналіївни на підставі підпункту «и», «і» пункту 2 частини 1 статті 12 Закону України «Про нотаріат».

Як вбачається зі змісту подання, необхідність у порушенні питання щодо анулювання свідоцтва про право на заняття нотаріальною діяльністю приватного нотаріуса ОСОБА_1 виникла за результатами розгляду запиту Одеської обласної прокуратури, який надійшов на адресу Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса)

Управління зазначило, що по фактах, викладених у запиті Одеської обласної прокуратури в межах компетенції було проведено перевірку шляхом витребування письмових пояснень у приватного нотаріуса ОСОБА_1 та копій необхідних документів.

Також вказано про встановлення Управлінням факту викрадення з приміщення, яке є робочим місцем приватного нотаріуса ОСОБА_1 реєстрів для реєстрації нотаріальних дій за 2010 - 2021 роки та 1 реєстр для реєстрації нотаріальних дій за 2022 рік, а також встановлення порушення позивачем вимог частини 3 статті 29-1 Закону України «Про нотаріат»:

- повідомлення приватного нотаріуса Омарової В.С. від 29.04.2022 за вих. № 29/01-16 про тимчасове зупинення її нотаріальної діяльності з 29.04.2022 по 27.05.2022, у зв`язку з відпусткою, надійшло на адресу Управління лише 04.05.2022;

- під час перебування у відпустці приватний нотаріус Омарова В.С. продовжувала здійснювати нотаріальну діяльність, а саме: за період з 29.04.2022 по 23.05.2022 нею було вчинено 779 нотаріальних дій, на які було використано 192 спеціальних бланки нотаріальних документів. При цьому, повідомлення про поновлення нотаріальної діяльності, як зазначає Управління, на його адресу не надходило.

Крім того у поданні вказано на виявлення також інших порушень, зокрема: недотримання приватним нотаріусом ст. 65 Сімейного кодексу України, порушення вимог п.3 глави 10 розділу I, пп. 1.2 п.1 глави 2 розділу II, п.4 глави 8 розділу I, пп.4.2 п.4 глави 1 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року №296/5, недотримання вимог ст. 46-1, 55 Закону України «Про нотаріат», п. 6.14 Правил ведення нотаріального діловодства, недотримання вимог п.19-1, п.20 Порядку ведення Державного реєстру актів цивільного стану громадян.

За наслідком розгляду вказаного подання Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) від 01.07.2022 року №8875/08.2-20, Вища кваліфікаційна комісія нотаріату 05.09.2022 року прийняла рішення № 4 про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого Міністерством юстиції України 24 вересня 2009 року за № 7760 на ім`я ОСОБА_1 , на підставі підпункту «і» пункту 2 частини першої статті 12 Закону України «Про нотаріат».

З вказаного Рішення №4 вбачається, що на підставі наказу Міжрегіонального управління від 01.07.2022 №180/13.1-03 «Про тимчасове зупинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_1 » приватну нотаріальну діяльність позивача було тимчасово зупинено з 01.07.2022 року. Зазначений наказ, а також Подання, було оскаржено позивачем у судовому порядку. Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 22.08.2022 справа №420/9340/22, зокрема, визнано протиправними дії Міжрегіонального управління у формуванні Подання. Під час розгляду подання від 01.07.2022 року №8875/08.2-20 Вищій кваліфікаційній комісії нотаріату було повідомлено, що Міжрегіональним управлінням на вказане судове рішення підготовлено апеляційну скаргу та зазначено, що вказане рішення не набрало законної сили.

Судом першої інстанції встановлено, що Комісією досліджено рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22.08.2022 року по справі №420/9340/22 та зазначено, що судом визнано протиправними дії Міжрегіонального управління у формуванні Подання, однак ні саме Подання, ні дії щодо внесення Міжрегіональним управлінням Подання до комісії оскаржені не були. На підставі зазначеного Комісія дійшла висновку, що вказане судове рішення не позбавляє її права здійснити розгляд Подання по суті. Комісія констатувала, що на момент розгляду Подання відсутня інформація про наявність інших судових рішень, які набрали законної сили і які б унеможливлювали/забороняли розгляд Подання та ухвалення комісією рішень, передбачених Порядком №1904/5.

Проаналізувавши Подання, а також матеріали, долучені до нього та одержані в ході розгляду Подання, Комісія дійшла висновку, що Подання містить обґрунтовані підстави для анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого Міністерством юстиції України 24 вересня 2009 року за №7760 на ім`я ОСОБА_1 , визначені підпунктом «і» пункту 2 частини 1 статті 12 Закону України Про нотаріат, а саме у зв`язку з неодноразовим порушенням нотаріусом правил професійної етики, затвердженим Міністерством юстиції України.

Відповідно до рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату від 05 вересня 2022 року №4 та на підставі підпункту і пункту 2 частини 1 статті 12 Закону України Про нотаріат, а саме у зв`язку з неодноразовим порушенням нотаріусом правил професійної етики, затвердженим Міністерством юстиції України, прийнято наказ Міністерства юстиції від 05.10.2022 № 4257/5 «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого на ім`я ОСОБА_1 ».

11.10.2022 року наказом Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса) № 283/13.1-03, на підставі наказу Міністерства юстиції від 05.10.2022 № 4257/5 «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого на ім`я ОСОБА_1 » та відповідно до ст. 30 Закону України «Про нотаріат», припинено приватну нотаріальну діяльність позивача та анульоване реєстраційне посвідчення № 358 про реєстрацію її приватної нотаріальної діяльності, видане 14.12.2009 Головним управлінням юстиції в Одеській області, з 11.10.2022 року.

Не погоджуючись з рішенням Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату №4 від 05.09.2022 року, наказом Міністерства юстиції від 05.10.2022 року № 4257/5 «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого на ім`я ОСОБА_1 » та наказом Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса) № 283/13.1-03 від 11.10.2022 року «Про припинення приватної нотаріальної діяльності ОСОБА_1 », позивач оскаржила їх до суду першої інстанції.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно наявності підстав для задоволення поданого ОСОБА_1 позову, з огляду на наступне:

Порядок правового регулювання діяльності нотаріату в Україні регулює Закон України «Про нотаріат» від 02 вересня 1993 року №3425-XII.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про нотаріат», нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Вчинення нотаріальних дій в Україні покладається на нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, державних нотаріальних архівах (державні нотаріуси) або займаються приватною нотаріальною діяльністю (приватні нотаріуси).

Статтею 21 Закону України «Про нотаріат» визначено, що державне регулювання нотаріальної діяльності полягає, зокрема, у встановленні умов допуску громадян до здійснення нотаріальної діяльності, порядку зупинення і припинення приватної нотаріальної діяльності, анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю; здійсненні контролю за організацією нотаріату, проведенням перевірок організації нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства; визначенні органів та осіб, які вчиняють нотаріальні дії, здійснюють контроль за організацією нотаріату, проводять перевірки організації нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства.

Контроль за організацією нотаріату, перевірка організації нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства здійснюються Міністерством юстиції України та його територіальними органами.

У статті 5 Закону України «Про нотаріат» визначені обов`язки нотаріуса, до яких віднесено, зокрема, обов`язок здійснювати свої професійні обов`язки відповідно до цього Закону і принесеної присяги, дотримуватися правил професійної етики; вести нотаріальне діловодство та архів нотаріуса відповідно до встановлених правил; дбайливо ставитися до документів нотаріального діловодства та архіву нотаріуса, не допускати їх пошкодження чи знищення; надавати документи, інформацію і пояснення на вимогу Міністерства юстиції України, його територіальних органів при здійсненні ними повноважень щодо контролю за організацією діяльності та виконанням нотаріусами правил нотаріального діловодства.

Відповідно до ст. 10 Закону України «Про нотаріат», для визначення рівня професійної підготовленості осіб, які мають намір займатися нотаріальною діяльністю, та вирішення питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю при Міністерстві юстиції України утворюється Вища кваліфікаційна комісія нотаріату. Персональний склад Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату затверджується наказом Міністерства юстиції України.

Питання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю розглядається Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату за поданням Міністерства юстиції України, його територіальних органів або Нотаріальної палати України у випадках, визначених цим Законом.

Порядок внесення Міністерством юстиції України, його територіальними органами або Нотаріальною палатою України подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та його розгляд Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату встановлюється Міністерством юстиції України.

Рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату може бути оскаржено до суду.

Підпунктами «и» та «і» пункту 2 частини першої статті 12 Закону України «Про нотаріат» визначено, що свідоцтво про право на заняття нотаріальною діяльністю може бути анульовано Міністерством юстиції України за рішенням Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату, прийнятим на підставі подання Міністерства юстиції України, його територіальних органів, у випадках: и) знищення чи втрати нотаріусом або з його вини архіву нотаріуса або окремих документів; і) неодноразового порушення нотаріусом правил професійної етики, затверджених Міністерством юстиції України.

Рішення про анулювання свідоцтва про право на заняття нотаріальною діяльністю може бути оскаржено до суду.

На виконання статті 10 Закону України "Про нотаріат" був розроблений Порядок внесення Міністерством юстиції України, головними територіальними управліннями юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі або Нотаріальною палатою України подання про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю та його розгляд Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату, затверджений Наказом Міністерства юстиції України від 28 липня 2011 року № 1904/5 (далі - Порядок № 1904/5).

Пунктом 2 Порядку №1904/5 передбачено, що подання Мін`юсту, територіальних органів Міністерства юстиції або Нотаріальної палати України про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю (далі - Подання) вноситься до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату (далі - Комісія) не пізніше сорока п`яти днів з дня встановлення підстав для анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, якщо інший строк не передбачено законом.

Особа, щодо якої внесено Подання, може ознайомитися з ним та доданими до нього матеріалами у визначеному департаменті Мін`юсту, територіальному органі Міністерства юстиції, Нотаріальній палаті України, які внесли таке Подання, з правом робити виписки та копії.

Подання розглядається Комісією не більше шести місяців з дня його надходження та з урахуванням строку, передбаченого пунктом 8 частини першої статті 29-1 Закону.

Відповідно до п. 3 Порядку № 1904/5, подання Мін`юсту, територіального органу Міністерства юстиції повинно містити: прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) особи, щодо якої внесено Подання, відомості про зміну прізвища, імені, по батькові (за наявності), назву нотаріального округу, номер та дату видачі свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, поштову адресу та адресу електронної пошти, номер телефону; інформацію про наявність підстав, визначених пунктом 2 частини першої статті 12 Закону; зазначення конкретних порушень, які були допущені нотаріусом; пропозиції щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю.

Згідно п. 4 Порядку № 1904/5 до Подання Мін`юсту, територіального органу Міністерства юстиції додаються: засвідчені в установленому законодавством порядку копії документів, на підставі яких внесено Подання; довідка про результати перевірки роботи нотаріуса (у разі проведення такої перевірки); пояснення особи, щодо якої внесено Подання, на предмет обставин, викладених у Поданні (у разі наявності); копії документів про зупинення нотаріальної діяльності (щодо приватного нотаріуса); копії документів, що свідчать про виявлені в діяльності нотаріуса порушення; документи, що свідчать про вжиті заходи щодо виявлених в роботі нотаріуса порушень (у разі вжиття таких заходів); відповідні документи органів дізнання і слідства, прокуратури, суду тощо; засвідчена в установленому порядку копія рішення Мін`юсту, територіального органу Міністерства юстиції про направлення до Комісії Подання, яке прийняте відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" або Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань".

Перелік документів, які додаються до Подання, визначається Мін`юстом, територіальним органом Міністерства юстиції залежно від підстав, передбачених пунктом 2 частини першої статті 12 Закону.

За приписами пункту 8 Порядку №1904/5 Подання розглядається на засіданні Комісії, для участі в якому запрошуються особа, щодо якої внесено Подання, представник визначеного департаменту Мін`юсту, територіального органу Міністерства юстиції або делегований представник.

За результатами розгляду Подання Комісія може ухвалити одне з таких рішень: про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю; про відмову в анулюванні свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю (п. 12 Порядку №1904/5).

На підставі рішення Комісії про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю видається відповідний наказ Міністерства юстиції України (п. 14 Порядку №1904/5).

Анульоване свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю підлягає поверненню до Міністерства юстиції України (п. 17 Порядку №1904/5).

Відповідно до п. 18 Порядку №1904/5 рішення Комісії може бути оскаржене до суду в установленому законодавством порядку.

Згідно пункту 2 частини 1 статті 30 Закону України «Про нотаріат» анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю є підставою припинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса.

Порядок припинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса визначається статтею 301 Закону України «Про нотаріат», відповідно до якої припинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса здійснюється відповідним територіальним органом Міністерства юстиції України за наявності підстав, передбачених цим Законом, шляхом видання наказу про припинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса.

Наказ про припинення нотаріальної діяльності може бути оскаржений приватним нотаріусом до Міністерства юстиції України або до суду. Оскарження цього наказу приватним нотаріусом зупиняє реалізацію положень, передбачених частинами п`ятою і шостою цієї статті.

Припинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса означає припинення дії реєстраційного посвідчення.

Предметом судового контролю в цій справі є накази та рішення відповідачів, які належить оцінити на предмет їх відповідності вимогам частини другої статті 2 КАС України, а саме: чи прийняті вони 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Суд першої інстанції за наслідком аналізу положень Закону України «Про нотаріат» та Порядку №1904/5 дійшов обґрунтованого висновку про те, що підставою для прийняття Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату рішення про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, є відповідне Подання Міністерства юстиції України, його територіальних органів або Нотаріальної палати України. В свою чергу рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю є підставою для видання Міністерством юстиції України відповідного наказу про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, а отже, і видання наказу про припинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса.

В даному випадку підставою для прийняття оскаржуваного рішення Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату від 05.09.2022 року № 4 про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, а також видання в подальшому на підставі зазначеного рішення Комісії Міністерством юстиції України наказу від 05.10.2022 № 4257/5 «Про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого на ім`я ОСОБА_1 » та видання Південним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Одеса) наказу №283/13.1-03 від 11.10.2022 року про припинення приватної нотаріальної діяльності позивача стало подання Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) від 01.07.2022 року №8875/08.2-20.

Статтею 33 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що Міністерство юстиції України, його територіальні органи проводять перевірку організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання ним порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства за певний період. Проведення повторної перевірки з тих питань, які вже були предметом перевірки, не допускається, крім перевірки за зверненням фізичної чи юридичної особи в межах предмета звернення та відповідно до повноважень Міністерства юстиції України, його територіальних органів.

Згідно з частиною 6 статті 33 Закону України «Про нотаріат» порядок проведення перевірки організації нотаріальної діяльності приватних нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства затверджується Міністерством юстиції України.

Механізм здійснення Міністерством юстиції України, Головним управлінням юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головними управліннями юстиції в областях, містах Києві та Севастополі перевірки організації роботи державних нотаріальних контор, державних нотаріальних архівів, організації нотаріальної діяльності приватних нотаріусів, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства, визначений Порядком, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 17 лютого 2014 року № 357/5, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 17 лютого 2014 року за № 298/25075 (далі - Порядок № 357/5).

Відповідно до пункту 2 Порядку № 357/5 перевірка - планова або позапланова перевірка, під час якої перевіряється робота державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, нотаріальна діяльність приватного нотаріуса за відповідний період.

За положеннями вказаного пункту, позапланова перевірка - не запланована Міністерством юстиції, територіальним органом Міністерства юстиції комплексна, цільова або контрольна перевірка організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання ними правил нотаріального діловодства, а також перевірка за зверненнями фізичних і юридичних осіб.

Згідно норм п. 3 Порядку № 257/5, основними завданнями перевірки є:

1) перевірка організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, у тому числі дотримання вимог до робочого місця (контори) приватного нотаріуса (далі - робоче місце), страхування цивільно-правової відповідальності, наявності осіб, що працюють на умовах цивільно-правових чи трудових договорів, умов зберігання архіву, печаток, штампів, спеціальних бланків нотаріальних документів тощо;

2) перевірка дотримання державними і приватними нотаріусами правил ведення нотаріального діловодства, правильності формування документів у справи, наявність та відповідність вимогам законодавства документів (у випадках, передбачених законодавством, - копій документів), які необхідні для вчинення нотаріальних дій та долучені до примірника нотаріально оформленого документа, документів, необхідних для проведення державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, наявність на документах необхідних реквізитів (печаток, підписів, реєстрових номерів, дати тощо);

3) перевірка дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій, у тому числі під час проведення державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень;

4) виявлення порушень законодавства, яке регулює організацію роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організацію нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, порядок вчинення нотаріальних дій та ведення нотаріального діловодства тощо.

Відповідно до пункту 6 Порядку № 357/5 проведення перевірки організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання ними правил нотаріального діловодства здійснюється уповноваженими представниками Міністерства юстиції, головного управління юстиції, діяльність яких безпосередньо пов`язана з контролем за організацією нотаріату і нотаріальної діяльності в Україні.

Згідно з пунктом 13 Порядку № 357/5 позапланова комплексна, цільова або контрольна перевірка державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса проводиться за результатами попередньої перевірки або за дорученням Міністерства юстиції чи територіального органу Міністерства юстиції.

За наслідками такої перевірки комісія складає довідку про результати проведеної перевірки з висновками.

Пунктом 14 Порядку № 357/5 передбачено, що перевірка за зверненнями фізичних та юридичних осіб проводиться у межах предмета звернення та повноважень Міністерства юстиції, головного управління юстиції шляхом витребування від державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса (особи, яка заміщує тимчасово відсутнього нотаріуса) необхідних документів та відомостей, що стосуються фактів, викладених у такій інформації, та письмових пояснень нотаріуса або з виїздом за місцезнаходженням державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, робочого місця приватного нотаріуса.

Відповідно до пункту 15 Порядку № 357/5 у разі необхідності за дорученням Міністра юстиції може проводитися позапланова перевірка в загальному порядку проведення перевірок, визначеному цим Порядком.

Позапланова перевірка проводиться як за період, що вже підлягав плановій комплексній перевірці, так і за період, що не підлягав такій перевірці.

За наслідками такої перевірки комісія складає довідку про результати проведеної перевірки з висновками.

Відповідно до п. 19 Порядку № 357/5 для проведення перевірки утворюється комісія. Персональний склад комісії, її голова, термін проведення перевірки державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса затверджуються наказом відповідно Міністерства юстиції чи територіального органу Міністерства юстиції.

Наказ підтверджує повноваження членів комісії на проведення перевірки державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса у термін, зазначений у наказі.

При перевірці організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса перевіряються, зокрема, захищеність від несанкціонованого проникнення в приміщення (наявність засобів захисту на вхідних дверях, дверях робочого кабінету нотаріуса, вікнах тощо);наявність засобів охоронної та пожежної сигналізації; умови зберігання архіву нотаріуса; умови зберігання спеціальних бланків нотаріальних документів, документів нотаріального діловодства, печаток, штампів (п. 29 Порядку № 357/5).

Відповідно до п. 30 Порядку 357/5, при перевірці виконання державними і приватними нотаріусами правил нотаріального діловодства перевіряються, зокрема: наявність номенклатури справ, затвердженої та погодженої у встановленому порядку (номенклатури справ за попередні роки мають бути належним чином закриті підсумковими записами; для перевірки надаються всі справи (наряди), передбачені номенклатурою); впорядкування та забезпечення зберігання документів нотаріального діловодства та нотаріального архіву; наявність складених та погоджених в установленому порядку описів справ (нарядів), актів про вилучення для знищення документів, не внесених до Національного архівного фонду та які не підлягають зберіганню; наявність документів, а у випадках, передбачених чинним законодавством, копій з них, які на вимогу законодавства долучаються до примірника правочину, свідоцтва тощо, який залишається у справах нотаріуса, відповідність таких документів чинному законодавству, а також наявність проставлених нотаріусом необхідних відміток тощо.

Крім того, відповідно до п. 31 Порядку № 357/5, перевіркою встановлюється, чи дотримуються державні і приватні нотаріуси загальних положень чинного законодавства, яке регулює порядок вчинення нотаріальних дій та проведення під час їх вчинення державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Згідно із пунктом 33 Порядку № 357/5 за наслідками перевірки організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства комісія протягом п`яти робочих днів з часу закінчення перевірки складає довідку у двох примірниках про результати проведеної перевірки із зазначенням оцінки роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса та з викладеними у ній висновками і рекомендаціями. Загальна оцінка роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса визначається як «добре», «задовільно», «незадовільно».

Відповідно до пункту 39 Порядку № 357/5 за результатами перевірки державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса, на підставі висновків комісії Міністерство юстиції, головне управління юстиції видає наказ, у якому встановлюється строк для усунення виявлених порушень та помилок.

Як встановлено в ході розгляду даної справи, та вбачається зі змісту Подання від 01.07.2022 року №8875/08.2-20, необхідність у порушенні питання щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю приватного нотаріуса Омарової В.С. виникла саме за результатами розгляду запиту Одеської обласної прокуратури, який надійшов до Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) з Міністерства юстиції України 26.04.2022 року.

При цьому, як зазначено у поданні, по фактах, викладених у запиті Одеської обласної прокуратури Управлінням у межах компетенції було проведено перевірку шляхом витребування письмових пояснень у приватного нотаріуса Омарової В.С. та копій необхідних документів.

Колегія суддів звертає увагу на те, що частина 2 статті 19 Конституції України зобов`язує органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадових осіб діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Вказана норма Конституції України передбачає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише установлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Проте, як встановлено в ході розгляду справи Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) не вжило належних заходів для проведення відповідної перевірки діяльності приватного нотаріуса Омарової В.С. по фактах, викладених у запиті Одеської обласної прокуратури Управлінням у спосіб, передбачений чинним законодавством.

Більш того, у зв`язку із виявленням інших обставин, які на думку відповідача, могли свідчити про наявність підстав для анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, в ході з`ясування питань, викладених у запиті прокуратури Одеської області, Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) також не здійснювало проведення перевірки за процедурою, тобто у спосіб, визначений чинним законодавством.

Так, в порушення приписів Порядку № 357/5, Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) для проведення позапланової перевірки діяльності позивача як приватного нотаріуса комісію не створювало, відповідний наказ не виносило, за наслідками перевірки не складало та не надавало позивачу для ознайомлення та підпису довідку за результатами такої перевірки.

Верховний Суд у постановах від 22.04.2021 року у справі № 640/7645/20, 10.08.2022 року у справі № 520/5993/21 вказував на те, що нормами законодавства, зокрема, Порядку № 357/5 передбачено алгоритм дій територіального органу Міністерства юстиції щодо перевірки звернення фізичної чи юридичної особи стосовно діяльності приватного нотаріуса, результатом вчинення яких є прийняття відповідних рішень.

При цьому, з висновків Верховного Суду слідує, що надання приватним нотаріусом на вимогу територіального органу Міністерства юстиції для розгляду питань, викладених у зверненнях, копій документів та письмових пояснень не є свідченням дотримання органом відповідної процедури проведення перевірки, оскільки вказане суперечить наведеному правовому регулюванню, передбаченому Порядком № 357/5.

Такий висновок відповідає висновку Верховного Суду, висловленому у постанові від 23 травня 2019 року у справі №804/243/18, що дотримання порядку здійснення позапланової перевірки нотаріуса.

Повертаючись до обставин даної справи, колегія суддів констатує, що в даному випадку, Південним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Одеса) при проведенні відповідної перевірки приватного нотаріуса Омарової В.С., не було дотримано вимог Порядку №357/5.

Натомість відповідач обмежився лише витребуванням у позивача відповідних документів, пояснень, обґрунтовуючи це тим, що відповідно до пункту 14 Порядку №357/5 перевірка за зверненнями фізичних та юридичних осіб проводиться у межах предмета звернення та повноважень Міністерства юстиції, територіального органу Міністерства юстиції шляхом витребування від державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса (особи, яка заміщує тимчасово відсутнього нотаріуса) необхідних документів та відомостей, що стосуються фактів, викладених у такій інформації, тощо.

Верховний Суд у справах, предметом спору яких були рішення про анулювання нотаріальної діяльності нотаріусів, неодноразово наголошував на тому, що будь-яких винятків або обмежень щодо вчинення необхідних дій, прийняття рішень, які є підставою для проведення перевірки, а також оформлення результатів її проведення за наслідком перевірки діяльності приватного нотаріуса за зверненнями фізичних чи юридичних осіб Порядок №357/5 не містить.

Крім того, колегія суддів критично ставиться до доводів апелянтів про те, що порушення процедури проведення перевірки не може братися до уваги та впливати на прийняте Комісією рішення, адже останньою не встановлювалась законність вчинення нотаріальних дій позивачем.

З подання Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) вбачається, що у ньому викладено в тому числі обставини встановлених Управлінням в ході розгляду запиту Одеської обласної прокуратури порушень вимог Сімейного кодексу України, Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5, які також були предметом дослідження Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату, що відображено в оскаржуваному рішенні від 05.09.2022 року.

При цьому саме встановлені в ході розгляду запиту прокуратури Одеської області обставини в сукупності стали підставою для прийняття оскаржуваного рішення Вищою кваліфікаційною комісією нотаріату.

З огляду на недотримання Південним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Одеса) вимог Порядку №357/5 під час проведення перевірки та надання правової оцінки діям позивача як приватного нотаріуса у спірних правовідносинах, суд апеляційної інстанції доходить висновку про недотримання відповідачами під час ухвалення спірних наказів та рішення процедури їх прийняття.

При цьому порушення процедури прийняття рішень є самостійною підставою для скасування таких спірних рішень відповідачів.

Вказаний висновок відповідає висновку Верховного Суду, висловленому у постановах від 29 квітня 2020 року у справі №817/800/17, від 07 травня 2020 року у справі №П/811/615/16, від 12 червня 2020 року у справі №580/481/19, від 08 липня 2020 року у справі №П/811/937/17.

Правова процедура є складовою принципу законності та принципу верховенства права і передбачає правові вимоги до належного прийняття актів органами публічної влади.

Встановлена правова процедура як складова принципу законності та принципу верховенства права, є важливою гарантією недопущення зловживання з боку органів публічної влади під час прийняття рішень та вчинення дій, які повинні забезпечувати справедливе ставлення до особи.

Аналогічний висновок висловлено у постанові від 25 червня 2020 року у справі №2340/5084/18, у постанові від 25 липня 2019 року у справі № 826/13000/18.

Крім того, колегія суддів враховує, що вказані обставини також підтверджено постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 09.11.2022 року у справі №420/9340/22.

Так, за результатами розгляду позову ОСОБА_1 до Південного міжрегіонального управління юстиції (м. Одеса) рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 22.08.2022 року у справі №420/9340/22 та постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 09.11.2022 року, було:

- визнано протиправними дії Південного міжрегіонального управління Міністерства Юстиції (м. Одеса) стосовно внесення до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату подання щодо анулювання свідоцтва про право зайняття нотаріальною діяльністю приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Омарової Віолетти Султаналіївни (свідоцтво від 24.09.2009 року № 7760);

- визнано протиправним та скасовано наказ №180/13.1-03 від 01 липня 2022 року «Про тимчасове зупинення нотаріальної діяльності приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Омарової В.С.».

Постанова П`ятого апеляційного адміністративного суду набрала законної сили 09.11.2022 року.

Слід зазначити, що ухвалою Верховного Суду від 30 березня 2023 року у справі № 420/9340/22 було відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2022 року та постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 09 листопада 2022 року у справі №420/9340/22.

У постанові від 09.11.2022 року П`ятий апеляційний адміністративний суд дійшов висновку про протиправність дій Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) щодо внесення до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату подання щодо анулювання свідоцтва про право зайняття нотаріальною діяльністю приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Омарової Віолетти Султаналіївни, посилаючись саме на порушення Південним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Одеса) порядку проведення перевірки організації роботи приватного нотаріуса ОСОБА_1 .

Враховуючи все вищевикладене колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно того, що оскільки підставою прийняття рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату від 05.09.2022 року № 4 було подання Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) від 01.07.2022 року №8875/08.2-20 щодо анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, виданого Міністерством юстиції України 24 вересня 2009 року за № 7760 на ім`я ОСОБА_1 , внесення якого до Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату відбулось із порушенням встановленого порядку, що підтверджено судовим рішенням у справі № 420/9340/22, рішення Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату від 05.09.2022 року № 4 не може вважатись правомірним та обґрунтованим, а тому підлягає скасуванню

Крім того вірним є висновок суду першої інстанції стосовно того, що визнання протиправним та скасування рішення про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю обумовлює протиправність виданого на підставі такого рішення наказу Міністерства юстиції України про анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю, та відповідно, наказу Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) № 283/13.1-03 від 11.10.2022 року про припинення приватної нотаріальної діяльності позивача.

Доводи апеляційних скарг висновків суду першої інстанції не спростовують та не свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права.

Відповідно до ст. 316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду - без змін.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та постановлено судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому, відповідно до ст. 316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційні скарги без задоволення, а рішення суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд апеляційної інстанції, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційні скарги Міністерства юстиції України, Вищої кваліфікаційної комісії нотаріату Міністерства юстиції України, Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 22 грудня 2022 року - без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків, встановлених ч. 5 ст. 328 КАС України.

Суддя-доповідач: А.В. Бойко

Суддя: А.Г. Федусик

Суддя: О.А. Шевчук