Справа № 640/8835/22
Суддя: Аліменко Володимир Олександрович
Дата ухвалення: 2023-04-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 640/8835/22 Суддя (судді) першої інстанції: Шейко Т.І.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 квітня 2023 року м. Київ

Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

судді-доповідача Аліменка В.О.,

суддів Бєлової Л.В., Кучми А.Ю.

за участю секретаря Мельник К.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Міністерства закордонних справ України на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 22 листопада 2022 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Міністерства закордонних справ України про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії, стягнення коштів,

В С Т А Н О В И Л А:

ОСОБА_1 звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Міністерства закордонних справ України, в якому просив суд:

- визнати протиправною бездіяльність Міністерства закордонних справ України щодо ненадання ОСОБА_1 після закінчення довготермінового відрядження у порядку ротації посади в системі органів дипломатичної служби, рівнозначній тій, яку ОСОБА_1 займав до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження до Консульства України в Єкатеринбурзі (Російська Федерація);

- зобов`язати Міністерство закордонних справ України надати ОСОБА_1 , як такому, що повернувся з довгострокового відрядження з Консульства України в Єкатеринбурзі (Російська Федерація), посаду, рівнозначній посаді, яку ОСОБА_1 займав до направлення у довготермінове відрядження до Консульства України в Єкатеринбурзі (Російська Федерація), або під час такого відрядження;

- стягнути з Міністерства закордонних справ України за рахунок бюджетних асигнувань Міністерства закордонних справи України на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 10.01.2022 по дату прийняття рішення суду.

В обґрунтування позовних вимог зазначив, що після закінчення довготермінового відрядження, його відкликання як працівника дипломатичної служби та після закінчення наданої відпустки, відповідач у порядку, встановленому законодавством, всупереч вимогам Закону України "Про дипломатичну службу" не надав позивачеві посаду в системі органів дипломатичної служби рівнозначну тій, яку він обіймав до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 22 листопада 2022 року адміністративний позов задоволено.

Не погоджуючись з таким рішенням суду, відповідачем подано апеляційну скаргу, у якій просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити. Апелянт мотивує свої вимоги тим, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини справи, порушено норми матеріального та процесуального права.

Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, повно та всебічно дослідивши обставини справи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та було встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , наказом Державного секретаря Міністерства закордонних справ України від 30.11.2017 №2427-ос переведено з 10.12.2017 з посади радника Представництва МЗС в Одесі на посаду консула по посаді консула-керівника Консульства України в Єкатеринбурзі на час довготермінового відрядження та покладено з 10.12.2017 виконання обов`язків керівника Консульства України в Єкатеринбурзі.

Наказом т.в.о. Державного секретаря МЗС України від 12.03.2020 №426-ос ОСОБА_1 , консула по посаді Консула України в Єкатеринбурзі, з 12.03.2020 переведено на посаду Консула України в Єкатеринбурзі.

Наказом Державного секретаря МЗС України від 19.08.2021 №1610-ос ОСОБА_1 , Консула України Консульства України в Єкатеринбурзі, відкликано в Україну 30.11.2021 у зв`язку із закінченням довготермінового відрядження.

Наказом Державного секретаря МЗС України від 13.12.2021 №2804-ос ОСОБА_1 , Консулу України Консульства України в Єкатеринбурзі, надано відпустку без збереження заробітної плати на 14 календарних днів з 30.11.2021 по 13.12.2021 з проведенням її в країні перебування.

Наказом Державного секретаря МЗС України від 31.12.2021 №2966-ос, з урахуванням змін, внесених наказом т.в.о. Державного секретаря МЗС України від 20.01.2022 №96-ос, ОСОБА_1 ,, Консулу України Консульства України в Єкатеринбурзі, якого відповідно до наказу МЗС від 19.08.2021 №1610-ос відкликано в Україну 30.11.2021, надано невикористані частини щорічних відпусток за відпрацьований в Консульстві України період з 21.05.2021 по 29.11.2021 на 24 календарних дні з 14.12.2021 по 09.01.2022.

Водночас, ОСОБА_1 на ім`я Державного секретаря МЗС України 15.06.2021, 10.09.2021, 12.10.2021, 10.01.2022 подавались заяви із проханням розглянути його кандидатуру на вакантні посади: - Представника МЗС України в м. Одеса; - начальника візового відділу Управління консульських послуг Департаменту консульської служби МЗС України; - начальника Управління забезпечення консульської діяльності ДКС МЗС України; - заступника начальника управління - начальника відділу апарату МЗС, УКМ.

Згідно листа від 02.02.2022 №201/36-910-9257 за підписом начальника Управління кадрового менеджменту МЗС України у відповідь на запит адвоката позивача від 26.01.2022 (вх. МЗС №8984 від 31.01.2022), подані ОСОБА_1 заяви були отримані УКМ МЗС та розглянуті Конкурсною комісією у встановленому порядку, однак заявник не був затверджений на посади, на заміщення яких ним подавалися ці заяви.

Крім того, МЗС зазначило, що заяву ОСОБА_1 про зарахування у розпорядження МЗС залишено без розгляду, оскільки остання була подана не у відповідності з вимогами законодавства.

Листом від 17.02.2022 №201/19-910-14722 за підписом заступника начальника управління - начальника відділу кадрового планування та аналізу Управління кадрового менеджменту МЗС України позивачеві повідомлялося, що подані ним заяви були отримані Управлінням кадрового менеджменту МЗС та розглянуті Конкурсною комісією у встановленому порядку.

Також, у вказаному листі позивачеві повідомлялось, що згідно вимог чинного законодавства посадові особи дипломатичної служби можуть бути зараховані у розпорядженні МЗС, однак останнє є правом МЗС та здійснюється за наявності службової необхідності і за ініціативи кадрової служби, а не самого працівника.

22.02.2022 ОСОБА_1 була подана скарга на ім`я Державного секретаря Міністерства закордонних справ України, у якій позивач просив, в тому числі прийняти рішення щодо призначення ОСОБА_1 , Консула України Консульства України в Єкатеринбурзі у порядку ротації на посаду в системі органів дипломатичної служби, рівнозначну тій, яку ОСОБА_1 займав до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження, або про зарахування у розпорядження Міністерства закордонних справ України після завершення довготермінового відрядження - на строк до шести місяців, включаючи період перебування у щорічній відпустці.

Вважаючи допущення Міністерством закордонних справ України триваючої бездіяльності через невиконання покладених на нього законом обов`язків, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Суд першої інстанції задовольняючи позовні вимоги виходив з того, що Міністерством закордонних справ України не виконано обов`язку надати ОСОБА_1 відповідну дипломатичну посаду в системі органів дипломатичної служби, перебіг якої почався з наступного дня після закінчення останньої з наданих позивачеві відпусток, у зв`язку з чим відповідачем допущено триваючу бездіяльність.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позовних вимог, з огляду на наступне.

Відповідно до вимог статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно статті 2 Закону України від 07.06.2018 №2449-VIII "Про дипломатичну службу" (далі - Закон України "Про дипломатичну службу") дипломатична посада - визначена структурою і штатним розписом первинна структурна одиниця органу дипломатичної служби з установленими відповідно до законодавства посадовими обов`язками з виконання дипломатичних або консульських функцій; дипломатичний службовець - громадянин України, який займає дипломатичну посаду в органі дипломатичної служби, одержує заробітну плату за рахунок коштів державного бюджету та здійснює встановлені для цієї посади повноваження, безпосередньо пов`язані з виконанням дипломатичних або консульських функцій, а також дотримується принципів дипломатичної служби; довготермінове відрядження - проходження дипломатичної служби посадовими особами дипломатичної служби на відповідних посадах у закордонних дипломатичних установах України у строки, передбачені цим Законом, з метою виконання дипломатичних або консульських функцій чи адміністративно-технічного забезпечення діяльності закордонних дипломатичних установ України, а також робота на посадах із виконання функцій з обслуговування в закордонних дипломатичних установах України; контракт про проходження дипломатичної служби - письмовий договір, що укладається на визначений строк між громадянином України та Міністерством закордонних справ України для врегулювання правових відносин, що виникають між ними у зв`язку з роботою на посадах дипломатичної служби в органах дипломатичної служби; посади дипломатичної служби - дипломатичні та адміністративні посади органів дипломатичної служби; посадові особи дипломатичної служби - дипломатичні службовці та адміністративні службовці органів дипломатичної служби; рівнозначні посади дипломатичної служби - посади дипломатичної служби, що належать до однієї групи оплати праці; ротація - планове заміщення посад дипломатичної служби в органах дипломатичної служби посадовими особами дипломатичної служби.

Статтею 3 Закону України "Про дипломатичну службу" передбачено, що правову основу дипломатичної служби, діяльності її органів та посадових осіб дипломатичної служби становлять Конституція України, чинні міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цей та інші закони України, постанови Верховної Ради України, акти Президента України, Кабінету Міністрів України, інші акти законодавства України.

Відносини, що виникають у зв`язку із вступом на дипломатичну службу посадових осіб дипломатичної служби, її проходженням, припиненням, а також оплатою праці, соціально-побутовим забезпеченням, заохоченнями і соціальними гарантіями, робочим часом і часом відпочинку, відпустками, відповідальністю посадових осіб дипломатичної служби, регулюються цим Законом, Законом України "Про державну службу" та іншими актами законодавства України.

Дія норм законодавства про державну службу та про працю поширюється на посадових осіб дипломатичної служби у частині відносин, не врегульованих цим Законом.

Згідно статті 12 Закону України "Про дипломатичну службу" вступ на дипломатичну службу здійснюється шляхом призначення громадянина України на посаду дипломатичної служби за результатами конкурсу, крім визначених цим Законом випадків, коли призначення на дипломатичні посади здійснює Президент України.

Конкурс на зайняття посади дипломатичної служби проводиться конкурсною комісією Міністерства закордонних справ України у порядку, встановленому законодавством про державну службу, з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

У разі неможливості заповнення посади дипломатичної служби у порядку ротації проводиться конкурс на зайняття посади дипломатичної служби у порядку, встановленому Законом України "Про державну службу".

Порядок призначення на посади дипломатичної служби та звільнення з таких посад регламентовано статтею 14 Закону України "Про дипломатичну службу", зокрема згідно частин першої та четвертої зазначеної статті призначення на посаду дипломатичної служби є безстроковим, крім випадків, передбачених Законом України "Про державну службу", та у разі призначення на таку посаду за контрактом про проходження дипломатичної служби. Призначення на посаду дипломатичної служби за контрактом про проходження дипломатичної служби здійснюється у разі: 1) заміщення за результатами конкурсу посади дипломатичної служби в закордонній дипломатичній установі України на час довготермінового відрядження; 2) заміщення посади дипломатичної служби працівником іншого державного органу.

Частиною першою статті 16 Закону України "Про дипломатичну службу" передбачено, що посадові особи дипломатичної служби проходять дипломатичну службу в органах дипломатичної служби.

Згідно частини першої статті 17 Закону України "Про дипломатичну службу" в органах дипломатичної служби здійснюється ротація посадових осіб дипломатичної служби.

Посадові особи дипломатичної служби підлягають ротації і направляються у довготермінове відрядження з урахуванням рівня їхньої професійної компетентності, службової необхідності.

Участь посадових осіб дипломатичної служби у ротації є обов`язковою умовою проходження ними дипломатичної служби.

Відповідно до частини другої статті 17 Закону України "Про дипломатичну службу" за наявності поважних причин посадова особа дипломатичної служби, яка відповідно до цього Закону або Закону України "Про державну службу" займає посаду категорії "Б", має право відмовитися від двох поспіль пропозицій суб`єкта призначення про участь у ротації, а посадова особа дипломатичної служби, яка займає посаду категорії "В", - від однієї такої пропозиції.

Частиною третьою статті 17 Закону України "Про дипломатичну службу" передбачено, що порядок ротації посадових осіб дипломатичної служби визначається Міністерством закордонних справ України.

Статтею 18 Закону України "Про дипломатичну службу" зокрема передбачено, що після закінчення строку довготермінового відрядження працівники дипломатичної служби відкликаються у порядку, встановленому законодавством.

Після закінчення довготермінового відрядження посадовим особам дипломатичної служби (крім осіб, призначених за контрактом про проходження дипломатичної служби) у порядку ротації надається посада в системі органів дипломатичної служби, рівнозначна тій, яку зазначена посадова особа займала до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

Відповідно до вимог статті 20 Закону України "Про дипломатичну службу" для підвищення ефективності професійної діяльності та виходячи з інтересів дипломатичної служби посадові особи дипломатичної служби з урахуванням їхньої професійної компетентності можуть бути переведені в системі органів дипломатичної служби:

1) в порядку просування по службі шляхом зайняття вищої посади дипломатичної служби за результатами конкурсу відповідно до Закону України "Про державну службу" або у порядку ротації;

2) на іншу рівнозначну або нижчу посаду дипломатичної служби в системі органів дипломатичної служби у порядку ротації;

3) на іншу рівнозначну або нижчу посаду дипломатичної служби в Міністерстві закордонних справ України або в Представництві Міністерства закордонних справ України на території України;

4) в інших випадках, передбачених Законом України "Про державну службу".

Переведення здійснюється Державним секретарем Міністерства закордонних справ України за згодою посадової особи дипломатичної служби.

Частиною першою статті 21 Закону України "Про дипломатичну службу" передбачено, що посадові особи дипломатичної служби можуть бути зараховані у розпорядження Міністерства закордонних справ України у таких випадках:

1) перед направленням у довготермінове відрядження - на строк до двох місяців для відповідної професійної підготовки до відрядження;

2) після завершення довготермінового відрядження - на строк до шести місяців, включаючи період перебування у щорічній відпустці, якщо в рамках ротації посадовій особі дипломатичної служби (крім осіб, призначених за контрактом про проходження дипломатичної служби) не визначено посади в Міністерстві закордонних справ України або Представництві Міністерства закордонних справ України на території України для подальшого проходження дипломатичної служби.

Відповідно до частини другої статті 21 Закону України "Про дипломатичну службу" посадова особа дипломатичної служби, яка зарахована у розпорядження Міністерства закордонних справ України відповідно до пункту 2 частини першої цієї статті, продовжує перебування на дипломатичній службі та направляється до структурного підрозділу Міністерства закордонних справ України або до Представництва Міністерства закордонних справ України на території України, в якому вона працювала до направлення у довготермінове відрядження, та виконує доручення їх керівників. У разі службової необхідності з урахуванням професійної компетентності такої посадової особи Державний секретар Міністерства закордонних справ України може прийняти рішення про проходження дипломатичної служби такою посадовою особою в іншому структурному підрозділі Міністерства закордонних справ України або в іншому Представництві Міністерства закордонних справ України на території України.

Згідно частини п`ятої статті 21 Закону України "Про дипломатичну службу" посадовим особам дипломатичної служби, зарахованим у розпорядження Міністерства закордонних справ України відповідно до пункту 2 частини першої цієї статті, службою управління персоналом пропонуються посади дипломатичної служби в системі органів дипломатичної служби.

Посадова особа дипломатичної служби, зарахована у розпорядження Міністерства закордонних справ України відповідно до пункту 2 частини першої цієї статті, має право відмовитися від двох поспіль пропозицій про переведення в системі органів дипломатичної служби.

Відповідно до вимог статті 28 Закону України "Про дипломатичну службу" дипломатична служба припиняється з підстав, передбачених Законом України "Про державну службу".

Дипломатична служба припиняється також з таких підстав: 1) закінчення строку контракту про проходження дипломатичної служби або порушення його умов; 2) відмова без поважних причин посадової особи дипломатичної служби, яка займає посаду категорії "Б", від третьої поспіль пропозиції про участь у ротації (частина друга статті 17 цього Закону); 3) відмова без поважних причин посадової особи дипломатичної служби, яка займає посаду категорії "В", від другої поспіль пропозиції про участь у ротації (частина друга статті 17 цього Закону); 4) відмова посадової особи дипломатичної служби, яка зарахована в розпорядження Міністерства закордонних справ України, від третьої поспіль пропозиції про переведення в системі органів дипломатичної служби (частина п`ята статті 21 цього Закону); 5) відставка дипломатичного службовця (стаття 29 цього Закону); 6) одноразове грубе порушення посадових обов`язків посадовою особою дипломатичної служби, що завдало шкоди іміджу України за кордоном або розвитку відносин з відповідною державою чи міжнародною організацією, встановлене за результатами дисциплінарного провадження, проведеного дисциплінарною комісією Міністерства закордонних справ України відповідно до законодавства про державну службу.

Згідно частини третьої статті 41 Закону України "Про дипломатичну службу" порядок надання відпусток працівникам дипломатичної служби, направленим у довготермінове відрядження, встановлюється Міністерством закордонних справ України.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 , Консула України Консульства України в Єкатеринбурзі, наказом Державного секретаря МЗС України від 19.08.2021 №1610-ос було відкликано в Україну 30.11.2021 у зв`язку із закінченням довготермінового відрядження, на підставі статті 18 Закону України "Про дипломатичну службу" та Плану ротації посадових осіб дипломатичної служби України у 2021 році, затвердженого наказом МЗС від 20.11.2020 №170/ДСК (зі змінами).

Порядок ротації посадових осіб дипломатичної служби в органах дипломатичної служби затверджено наказом Міністерства закордонних справ України 18.10.2018 №247 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 08.11.2018 за №1274/32726) (далі - Порядок).

Згідно пункту 1 розділу І Порядку ротація посадових осіб здійснюється з метою підвищення ефективності їхньої професійної діяльності та з урахуванням інтересів дипломатичної служби. Ротація здійснюється шляхом планового заміщення посад для належного кадрового забезпечення органів дипломатичної служби, ефективного використання людських ресурсів, забезпечення плановості службової кар`єри та просування по службі.

Планове заміщення посад дипломатичної служби підготовленими посадовими особами реалізується в апараті МЗС, представництвах МЗС на території України та в закордонних дипломатичних установах України (далі - ЗДУ) у порядку, визначеному частиною першою статті 20 Закону України «Про дипломатичну службу».

Дія цього Порядку не поширюється на посадових осіб, які призначаються на дипломатичні посади Президентом України (пункт 2 розділу І Порядку).

Відповідно до пунктів 3-6 розділу І Порядку підбір кандидатів для проведення ротації здійснюється на принципах змагальності з урахуванням службової необхідності, відповідного рівня професійної компетентності, особистих якостей, досвіду роботи і результатів оцінювання службової діяльності.

Розгляд кандидатур на заміщення посад дипломатичної служби (далі - кандидатури) здійснюється Конкурсною комісією МЗС, утвореною відповідно до Закону України «Про державну службу».

Рішення про переведення посадової особи на посаду в органах дипломатичної служби у порядку ротації приймається Державним секретарем МЗС на підставі рекомендацій Конкурсної комісії МЗС.

Призначення, переведення на посади дипломатичної служби в органах дипломатичної служби посадових осіб здійснюється на підставі Плану ротації на визначений рік, що затверджується наказом МЗС за підписом Державного секретаря МЗС (далі - План ротації).

Підготовка та затвердження Плану ротації в закордонних дипломатичних установах України (далі - ЗДУ) регламентована розділом ІІ Порядку. Так, згідно пунктів 1-11 розділу ІІ Порядку направлення та відкликання посадових осіб до/із ЗДУ здійснюються відповідно до Плану ротації ЗДУ в межах визначеного календарного року.

Підготовка Плану ротації ЗДУ здійснюється службою управління персоналом МЗС за такими етапами: 1) визначення переліку посад ЗДУ, що підлягають заміщенню в наступному році; 2) формування проекту Плану ротації ЗДУ; 3) затвердження Плану ротації ЗДУ.

Визначення переліку посад ЗДУ, що підлягають заміщенню в наступному році, здійснюється за такими етапами: 1) формування списку посадових осіб, які підлягають ротації в наступному році, надсилання його до ЗДУ та узагальнення пропозицій щодо термінів їхнього відкликання; 2) затвердження Державним секретарем МЗС графіка відкликання посадових осіб та його доведення до ЗДУ; 3) ознайомлення посадових осіб, які підлягають відкликанню в наступному році, під підпис; 4) коригування проектів штатних розписів ЗДУ на наступний рік з урахуванням пропозицій їхніх керівників та типових штатних розписів ЗДУ; 5) затвердження Державним секретарем МЗС переліку посад ЗДУ, які підлягають заміщенню у наступному році (далі - перелік посад ЗДУ); 6) ознайомлення посадових осіб із переліком посад ЗДУ та терміном подання заяв; 7) доведення до інших державних органів, зазначених у частині першій статті 23 Закону, витягів з переліку посад ЗДУ в частині, що їх стосується.

Формування проекту Плану ротації ЗДУ здійснюється за такими етапами: 1) подання посадовими особами заяв на ім`я Державного секретаря МЗС до служби управління персоналом МЗС з дотриманням вимог частини другої статті 18 Закону, а також внесення керівниками ЗДУ пропозицій щодо кандидатур на заміщення посад, що вивільняються в ЗДУ; 2) опрацювання службою управління персоналом МЗС заяв кандидатів на заміщення посад у ЗДУ; 3) формування рейтингового списку кандидатів; 4) розгляд кандидатур Конкурсною комісією МЗС та внесення рекомендацій Державному секретареві МЗС.

Затвердження Плану ротації ЗДУ на наступний рік відбувається шляхом видання наказу МЗС за підписом Державного секретаря МЗС не пізніше 01 грудня року, що передує року ротації.

Інформування посадових осіб про їх включення/виключення до/з Плану ротації ЗДУ здійснюється службою управління персоналом МЗС шляхом надсилання відповідного повідомлення на їхні службові електронні адреси.

Про відмову від направлення у довготермінове відрядження відповідно до Плану ротації ЗДУ у випадках, передбачених частиною другою статті 17 Закону, посадова особа подає вмотивовану письмову заяву на ім`я Державного секретаря МЗС до служби управління персоналом МЗС, а у випадку, передбаченому абзацом другим пункту 3 частини другої статті 17 Закону, - також підтвердні документи.

Заміщення посад, на які у Плані ротації ЗДУ не визначено кандидатів, здійснюється згідно з процедурою, передбаченою пунктом 4 цього розділу.

Рішення про внесення змін та доповнень до Плану ротації ЗДУ оформлюється наказом МЗС за підписом Державного секретаря МЗС.

У разі якщо у Плані ротації ЗДУ залишилися посади, на які не визначено кандидатів, служба управління персоналом МЗС вносить рекомендації Державному секретареві МЗС щодо можливості заповнення таких посад посадовими особами з урахуванням вимог частини другої статті 18 Закону.

За результатами розгляду рекомендацій, зазначених в абзаці першому цього пункту, Державний секретар МЗС вносить пропозиції посадовій особі відповідно до частини другої статті 17 Закону.

Посадова особа повинна у десятиденний строк повідомити про свою згоду або відмову від внесеної пропозиції. У разі відмови чи ненадання позиції посадова особа вважається такою, що відмовилася від участі у ротації. Наступна пропозиція вноситься посадовій особі Державним секретарем МЗС у рамках Плану ротації ЗДУ на той самий рік.

У разі неможливості заповнення посади дипломатичної служби у порядку ротації служба управління персоналом МЗС вносить на розгляд Державному секретареві МЗС пропозиції щодо проведення конкурсу на зайняття такої посади у порядку, встановленому Законом України «Про державну службу».

Розділами ІІІ та IV Порядку регламентовано оформлення у довготермінове відрядження осіб, включених до Плану ротації, та закінчення довготермінового відрядження цих посадових осіб відповідно.

Згідно пунктів 1-4 розділу IV Порядку закінчення довготермінового відрядження посадових осіб передбачає: 1) надання ЗДУ до служби управління персоналом МЗС не пізніше ніж за 60 днів до 01 числа місяця закінчення довготермінового відрядження, визначеного графіком відкликання посадових осіб, пропозицій щодо конкретної дати їхнього відкликання; 2) видання наказу по особовому складу про відкликання.

Посадові особи, термін довготермінового відрядження яких закінчився, зобов`язані у визначений наказом МЗС строк виїхати в Україну та протягом трьох робочих днів з дати повернення в Україну прибути до служби управління персоналом МЗС.

Після закінчення довготермінового відрядження посадовим особам надається невикористана щорічна відпустка за відпрацьований у ЗДУ період.

Посадові особи, які були призначені за контрактом про проходження дипломатичної служби, підлягають звільненню не пізніше останнього дня відпустки.

Підготовка та затвердження Плану ротації апарату МЗС та представництв МЗС на території України, а також зарахування посадових осіб у розпорядження МЗС визначені розділами V та VI Порядку відповідно.

Переведення посадових осіб у порядку ротації на посади в апараті МЗС або представництвах МЗС на території України визначено розділом VII Порядку.

Таким чином, призначення громадянина України на посаду дипломатичної служби, у т.ч в порядку ротації, здійснюється за результатами конкурсу, що проводиться конкурсною комісією МЗС України у встановленому порядку.

Виключення становлять випадки, коли призначення на такі посади здійснює Президент України.

Після закінчення довготермінового відрядження посадовим особам дипломатичної служби (крім осіб, призначених за контрактом про проходження дипломатичної служби) у порядку ротації надається посада в системі органів дипломатичної служби, рівнозначна тій, яку зазначена посадова особа займала до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

Отже, з огляду на викладене, за Міністерством закордонних справ України законодавчо закріплено обов`язок надати посадовій особі дипломатичної служби, призначеної не за контрактом, після закінчення строку довготермінового відрядження, у порядку ротації рівнозначну посаду, порівняно з тою, яку ця особа обіймала до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

Водночас, Міністерство закордонних справ України наділено правом на переведення посадової особи дипломатичної служби в системі органів дипломатичної служби, у т.ч. в порядку просування на вищу посаду дипломатичної служби, рівнозначну або нижчу посаду, для підвищення ефективності професійної діяльності та виходячи з інтересів дипломатичної служби, але лише за згодою посадової особи дипломатичної служби.

Крім того, Міністерство закордонних справ України також наділено правом на зарахування посадової особи дипломатичної служби у розпорядження МЗС України, зокрема після завершення довготермінового відрядження посадової особи дипломатичної служби - на строк до шести місяців, включаючи період перебування у щорічній відпустці, якщо в рамках ротації посадовій особі дипломатичної служби (крім осіб, призначених за контрактом про проходження дипломатичної служби) не визначено посади в Міністерстві закордонних справ України або Представництві Міністерства закордонних справ України на території України для подальшого проходження дипломатичної служби.

Зокрема, після зарахування посадової особи дипломатичної служби у розпорядження МЗС України, на останнє покладається обов`язок пропонувати цій особі посади дипломатичної служби в системі органів дипломатичної служби.

Колегія суддів звертає увагу, що рішення про переведення особи на посаду в органах дипломатичної служби у порядку ротації приймається Державним секретарем МЗС на підставі рекомендацій Конкурсної комісії МЗС, утвореної відповідно до Закону України "Про державну службу" та яка здійснює розгляд кандидатур на заміщення посад дипломатичної служби.

Призначення, переведення на посади дипломатичної служби в органах дипломатичної служби посадових осіб здійснюється на підставі Плану ротації на визначений рік, що затверджується наказом МЗС за підписом Державного секретаря МЗС.

Перед затвердженням Плану ротації його формування включає етапи: 1) подання посадовими особами відповідних заяв на ім`я Державного секретаря МЗС до служби управління персоналом МЗС, а також внесення керівниками ЗДУ пропозицій щодо кандидатур на заміщення посад, що вивільняються в ЗДУ; 2) опрацювання службою управління персоналом МЗС заяв кандидатів на заміщення посад у ЗДУ; 3) формування рейтингового списку кандидатів; 4) розгляд кандидатур Конкурсною комісією МЗС та внесення рекомендацій Державному секретареві МЗС.

Після цього, службою управління персоналом МЗС здійснюється інформування посадових осіб про їх включення/виключення до/з Плану ротації ЗДУ шляхом надсилання відповідного повідомлення на їхні службові електронні адреси.

У випадку, якщо у Плані ротації ЗДУ не визначено кандидатів на відповідні посади, їх заміщення здійснюється згідно з процедурою формування проекту Плану ротації ЗДУ.

У разі якщо у Плані ротації ЗДУ залишилися посади, на які не визначено кандидатів, служба управління персоналом МЗС вносить рекомендації Державному секретареві МЗС щодо можливості заповнення таких посад посадовими особами з урахуванням вимог частини другої статті 18 Закону України "Про дипломатичну службу". За результатами розгляду цих рекомендацій Державний секретар МЗС вносить пропозиції посадовій особі відповідно до частини другої статті 17 Закону України "Про дипломатичну службу".

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що після відкликання дипломатичного працівника в Україну з довготермінового відрядження він продовжує проходити дипломатичну службу, у зв`язку з чим Закон України "Про дипломатичну службу" гарантує надання йому попередньої посади або посади не нижче тієї, яку він обіймав у довготерміновому відрядженні, а в разі неможливості надання такої посади - рівноцінної їй посади в системі органів дипломатичної служби.

Водночас, МЗС України наділено правом на переведення такого працівника на вищу посаду, рівнозначну або нижчу, але лише за згодою цього державного службовця.

Як вбачається з матеріалів справи та було встановлено судом першої інстанції, позивача, як Консула України Консульства України в Єкатеринбурзі, було відкликано в Україну 30.11.2021 наказом відповідача від 19.08.2021 №1610-ос, та наказом від 31.12.2021 №2966-ос (з урахуванням змін, внесених наказом від 20.01.2022 №96-ос), надано невикористані частини щорічних відпусток за відпрацьований в Консульстві України період з 21.05.2021 по 29.11.2021 на 24 календарних дні з 14.12.2021 по 09.01.2022.

Отже, з 10.01.2022 у відповідача виник обов`язок щодо працевлаштування позивача на одній із дипломатичних посад в системі органів дипломатичної служби.

Колегія суддів звертає увагу, що після закінчення довготермінового відрядження посадовим особам дипломатичної служби (крім осіб, призначених за контрактом про проходження дипломатичної служби) у порядку ротації надається посада в системі органів дипломатичної служби, рівнозначна тій, яку зазначена посадова особа займала до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

Під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції встановлено, що ОСОБА_1 був призначений на посаду дипломатичної служби безстроково, за контрактом на посаду не призначався.

Отже, з огляду на викладене, за Міністерством закордонних справ України законодавчо закріплено обов`язок надати посадовій особі дипломатичної служби, призначеної не за контрактом, після закінчення строку довготермінового відрядження, у порядку ротації рівнозначну посаду, порівняно з тою, яку ця особа обіймала до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

В судовому засіданні під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції представник відповідача підтвердив, що Міністерством закордонних справ України Закраявському Г.І. після закінчення строку довготермінового відрядження не було надано у порядку ротації рівнозначну посаду, порівняно з тою, яку він обіймав до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

В свою чергу, колегія суддів звертає увагу, що позивачем 15.06.2021 року та 10.09.2021 року на ім`я Державного секретаря МЗС були направлені заяви про розгляд його кандидатури на вакантну посаду Представника МЗС України в м. Одеса у зв`язку з поверненням в Україну в рамках планової ротації 2021 року.

12.10.2021 року на ім`я Державного секретаря МЗС Закраявським Г.І. була подана заява з проханням розглянути його кандидатуру на вакантну посаду заступника начальника управління - начальника візового відділу Управління консульських послуг Департаменту консульської служби МЗС України у зв`язку з поверненням в Україну в рамках планової ротації 2021 року.

10.01.2022 року на ім`я Державного секретаря МЗС Закраявським Г.І. була подана заява про переведення на посаду начальника управління забезпечення консульської діяльності ДКС МЗС України у зв`язку з завершенням довготермінового відрядження та повернення в Україну в замках ротації 2021 року.

10.01.2022 року на ім`я Державного секретаря МЗС Закраявським Г.І. була подана заява про переведення на посаду заступника начальника управління - начальника відділу апарату МЗС УКМ у зв`язку з завершенням довготермінового відрядження та повернення в Україну в рамках ротації 2021 року.

Отже, вказане фактично свідчить про виконання ОСОБА_1 відповідних вимог Порядку ротації посадових осіб дипломатичної служби в органах дипломатичної служби та подані заяви про розгляд його кандидатури на вакантні посади в системі органів дипломатичної служби вказують на волевиявлення позивача щодо його призначення на посаду дипломатичної служби.

Таким чином, після закінчення довготермінового відрядження та використання відпустки за власний рахунок та щорічної невикористаної відпустки позивач мав у порядку ротації зайняти посаду в системі органів дипломатичної служби, рівнозначну тій, яку він займав до направлення у довготермінове відрядження або під час такого відрядження.

Водночас, жодна посада у системі органів дипломатичної служби ОСОБА_1 після закінчення довготермінового відрядження та використання відпустки не була запропонована.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що позовні вимоги є обгрунтованими та підлягають задоволенню, враховуючи допущення відповідачем триваючої бездіяльності, що пов`язана із невиконанням обов`язку надати позивачеві відповідну дипломатичну посаду в системі органів дипломатичної служби, перебіг якої почався з наступного дня після закінчення останньої з наданих позивачеві відпусток,

Колегія суддів звертає увагу, що відкликання ОСОБА_1 в Україну відповідно до наказу МЗС України від 19.08.2021 №1610-ос свідчить про припинення із позивачем з 30.11.2021 (дати відкликання) трудового договору, істотними умовами якого є визначення роботи за обумовленою трудовою функцією (посади) та умови оплати праці (стаття 21 Кодексу законів про працю України).

Водночас, враховуючи гарантії збереження місця роботи (посади) відряджених працівників, визначені частиною третьою статті 121 Кодексу законів про працю України і частиною четвертою статті 18 Закону України "Про дипломатичну службу", після повернення ОСОБА_1 з довготермінового відрядження з ним мав бути укладений новий трудовий договір із наданням попередньої або рівноцінної їй посади в системі органів дипломатичної служби.

Отже, період з дня закінчення відпустки без збереження заробітної плати, коли із позивачем, за його згодою, мав бути укладений трудовий договір, до дати постановлення рішення суду про зобов`язання відповідача працевлаштувати позивача на відповідну посаду - є часом вимушеного прогулу позивача, який має бути оплачений за правилами, закріпленими в Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 №100 (далі - Порядок).

Згідно абзацу третього пункту 2 розділу II Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року №100 та який згідно підпункту "з" пункту 1 розділу I застосовується при обчисленні середньої заробітної плати у випадках, зокрема вимушеного прогулу, середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата.

Згідно абзацу четвертого пункту 2 розділу II даного Порядку якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно довідки від 07.09.2022 №210/17-920-149, виданій ОСОБА_1 , який працював на посадах консула та Консула України в Консульстві України в Єкатеринбурзі (РФ) з 10.12.2017 по 09.01.2022, у період з 30.11.2021 по 13.12.2021 ОСОБА_1 була надана відпустка за власний рахунок, з 14.12.2021 по 09.01.2022 ОСОБА_1 перебував у щорічній відпустці, а нарахована заробітна плата ОСОБА_1 за вересень та жовтень 2021 року становила по 23 350 грн відповідно.

Згідно листа Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 12.08.2020 №3501-06/219 "Про розрахунок норми тривалості робочого часу на 2021 рік", кількість робочих днів у 2021 році становила 250, зокрема у вересні - 22 дні та у жовтні - 20 днів.

Отже, середньоденна заробітна плата позивача згідно приписів Порядку обчислення середньої заробітної плати становить - (23 350 грн + 23 350 грн)/42 = 1 111,91 грн.

Судом першої інстанції встановлено, що кількість робочих днів у розрахунковому періоді з 10.01.2022 по 22.11.2022 становить 219 днів, сума середнього заробітку позивача за час вимушеного прогулу становить 243 508,29 грн.

Отже, враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що період з 10.01.2022 по 22.11.2022 є вимушеним прогулом, а тому, за цей період підлягає стягненню середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Таким чином, з огляду на викладене, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а викладені в апеляційній скарзі доводи позицію суду не спростовують.

Відповідно до пункту 30 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27 вересня 2001 року, рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя .

Згідно пункту 29 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Ruiz Torija v. Spain» від 9 грудня 1994 року, статтю 6 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи.

Згідно пункту 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Згідно ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи, що, на думку колегії апеляційного адміністративного суду, дотримано судом першої інстанції.

Згідно ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

У відповідності до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, надав належну оцінку дослідженим доказам та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. У зв`язку з цим колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст.ст. 242, 308, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Міністерства закордонних справ України - залишити без задоволення.

Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 22 листопада 2022 року - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття. Касаційна скарга на рішення суду апеляційної інстанції подається безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.

Суддя-доповідач В.О. Аліменко

Судді Л.В. Бєлова

А.Ю. Кучма

Повний текст постанови складено « 27» квітня 2023 року.