Справа № 640/4806/22
Суддя: Лічевецький Ігор Олександрович
Дата ухвалення: 2023-04-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 640/4806/22 Суддя (судді) першої інстанції: Вєкуа Н.Г.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 квітня 2023 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого - судді Лічевецького І.О., суддів - Оксененка О.М., Мельничука В.П., при секретарі - Рейтаровській О.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні за апеляційною скаргою Дочірнього підприємства «Зееландія» на рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 грудня 2022 року адміністративну справу за позовом дочірнього підприємства «Зееландія» до Головного управління ДПС у Київській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,

ВСТАНОВИВ

Дочірнє підприємство «Зееландія» (надалі за текстом - «ДП «Зееландія») звернулось до суду з позовом про визнання протиправними та скасування податкового повідомлення-рішення № 26855/0709 від 09.11.2021 р., яким позивачеві збільшено суму грошового зобов`язання податку на прибуток на 894 737 грн.

На обґрунтування своїх вимог позивач стверджував, що в силу правил міжнародного договору України має право на звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України.

Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 грудня 2022 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати вказане судове рішення і ухвалити постанову задоволення позову.

Зокрема, скаржник звертає увагу на те, що на момент виплати дивідендів до капіталу ДП «Зееландія» команією «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» було внесено інвестицію у розмірі 300 000 євро.

У відзиві на апеляційну скаргу Головне управління ДПС у Київській області, стверджуючи про законність та обгрунтованість судового рішення, зазначає, що згідно положень Багатосторонньої конвенції про виконання заходів, які стосуються угод про оподаткування, з метою протидії розмиванню бази оподаткування та виведенню прибутку з-під оподаткування положення Угоди про оподаткування, які звільняють дивіденди, виплачені компанією, яка є резидентом Договірної юрисдикції, від податку застосовуються тільки якщо умови володіння, зазначені у цих положеннях, будуть виконані упродовж 365-денного періоду, що включає день виплати дивідендів.

Перевіривши повноту встановлення окружним адміністративним судом фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, Шостий апеляційний адміністративний суд дійшов наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що у період з 16.08.2021 р. по 27.09.2021 р. посадовцями Головного управління ДФС у Київській області проведено документальну планову виїзну перевірку ДП «Зееландія» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2017 р. по 30.06.2021 р.

Результати перевірки оформлено актом № 16482/10-36-07-16/32628672 від 04.10.2021 р.

Згідно цьому акту позивачем, серед іншого, порушено вимоги ст.ст. 141 Податкового кодексу України (надалі за текстом - «ПК України») внаслідок чого занижено податок на доходи нерезидента із джерелом їх походження з України на 894 737 грн.

Такий висновок контролюючого органу вмотивовано наступним.

Засновником ДП «Зееландія» є компанія «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» (Нідерланди), яка володіє 100% його статутного капіталу.

У період з 01.01.2017 р. по 30.06.2021 р. позивач здійснював виплату дивідендів.

При виплаті дивідендів у 2017-2018 роках та 3 кварталі 2020 р. позивачем застосовано ставку податку в розмірі.

Разом з тим, при виплаті компанії «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» дивідендів у 4 кварталі 2020 р. податок на сплачувався.

Такі дії платника податків обумовлені тим, що з метою застосування переваг, передбачених Конвенцією між Україною і Королівством Нідерландів про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно компанією «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» 29 жовтня 2020 р. до статутного капіталу ДП «Зееландія» внесено 300 000 євро, що підтверджується випискою про рух коштів по банківському рахунку.

Разом з тим, відповідно до рішення засновника ДП «Зееландія» від 02.11.2020 р. нарахування та виплата дивідендів на користь компанії «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» у 4 кварталі 2020 р. здійснювались за результатами розподілу прибутку за 2016-2017 роки.

Оскільки у цих роках вимоги названої Конвенції щодо внесення в капітал ДП «Зееландія» інвестиції в розмірі щонайменше 300 000 доларів США не були виконані, відповідач дійшов висновку про безпідставність застосування позивачем ставки податку у розмірі 0% та про заниження суми податку з доходу нерезидента на 894 737 грн.

На підставі висновків, викладених в акті перевірки, Головним управлінням ДПС у Київській області прийнято податкове повідомлення-рішення № 26855/0709 від 09.11.2021 р., яким позивачеві збільшено суму грошового зобов`язання податку на прибуток іноземних юридичних осіб на 894 737 грн. за основним платежем.

Ухвалюючи рішення у справі, окружний адміністративний суд дійшов висновку про заниження ДП «Зееландія» податку з доходу нерезидента з огляду на те, що виплата дивідендів здійснювалась за результатом розподілу прибутку за 2016 та 2017 роки, тобто в той період коли позивачем не було виконано вимог пп. «і» п.3 статті 10 Конвенції між Україною і Королівством Нідерландів про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно.

Однак, з таким висновком погодитись неможливо, оскільки він є наслідком неналежного застосування нормативно-правових актів, що регулюють спірні правовідносини.

Відповідно до статті 3 ПК України податкове законодавство України складається з Конституції України; цього Кодексу; Митного кодексу України та інших законів з питань митної справи у частині регулювання правовідносин, що виникають у зв`язку з оподаткуванням митом операцій з переміщення товарів через митний кордон України (далі - законами з питань митної справи); чинних міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України і якими регулюються питання оподаткування; нормативно-правових актів, прийнятих на підставі та на виконання цього Кодексу та законів з питань митної справи; рішень Верховної Ради Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування з питань місцевих податків та зборів, прийнятих за правилами, встановленими цим Кодексом.

Якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.

За змістом підпункту 141.4.1 пункту 141.4 статті 141 ПК України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами, зокрема, є дивіденди, які сплачуються резидентом.

Підпунктом 141.4.2 пункту 141.4 названої статті ПК України установлено, що резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб`єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4 - 141.4.5 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

02 листопада 1996 р. для України набула чинності Конвенція між Україною і Королівством Нідерландів про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно (надалі за текстом - «Конвенція»).

Згідно частин 1, 2 статті 10 Конвенції дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту другої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій другій Державі.

Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач є фактичним власником дивідендів, податок, що стягується, не повинен перевищувати:

а) 5 відсотків валової суми дивідендів, якщо фактичним власником є компанія (інша ніж партнерство), що володіє щонайменше 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди;

b) 15 відсотків валової суми дивідендів у всіх інших випадках.

Відповідно до пункту «і» частини 3 статті 10 Конвенції незважаючи на положення пунктів 1 і 2 цієї статті, дивіденди, що сплачуються компанією-резидентом Договірної Держави, компанії-резиденту другої Договірної Держави, будуть оподатковуватись тільки в другій Договірній Державі за умови, якщо резидентом є компанія (інша ніж партнерство) яка володіє прямо щонайменше 50 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, і передбачається, що інвестицію в розмірі щонайменше 300.000 доларів США або їх еквівалент у національній валюті Договірної Держави було внесено в капітал компанії, що виплачує дивіденди.

Пункт 103.1 статті 103 ПК України передбачає, що застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Згідно пункту 103.2 статті 103 ПК України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Відповідно до пункту 103.4 статті 103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Згідно довідки Податкової та Митної Адміністрації Нідерландів № L2020/10037 від 03.08.2020 р., компанія «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» протягом 2020 р. була податковим резидентом Нідерландів у розуміння ст. 4 Конвенції.

За даними банківської виписки від 29.10.2020 р. компанією «ZEELANDIA INTERNATIONAL HOLDING B.V.» на рахунок ДП «Зееландія» здійснено переказ коштів 300 000 євро.

Ці факти відповідачем не заперечуються та знайшли своє відображення в акті перевірки № 16482/10-36-07-16/32628672 від 04.10.2021 р.

При цьому, ані Конвенція, ані ПК України не ставлять у залежність можливість звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України від періоду, за який здійснюється виплата дивідендів.

Підставою для такого звільнення, зокрема, є внесення інвестиції в розмірі щонайменше 300.000 доларів США.

У даній правовій ситуації на момент виплати дивідендів позивач відповідав усім вимогам, передбаченими Конвенцією для звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України відповідно до міжнародного договору України.

Помилковим є посилання відповідача на Багатосторонню конвенцію про виконання заходів, які стосуються угод про оподаткування, з метою протидії розмиванню бази оподаткування та виведенню прибутку з-під оподаткування.

Статтею 8 Багатосторонньої конвенції передбачено, що положення Угоди про оподаткування, на яку поширюється дія цієї Конвенції, які звільняють дивіденди, виплачені компанією, яка є резидентом Договірної юрисдикції, від податку, або обмежують розмір, у якому такі дивіденди можуть оподатковуватися, за умови, що дійсний власник або одержувач є компанією, що є резидентом іншої Договірної юрисдикції і володіє, тримає або контролює більше певної частини капіталу, акцій, пакету акцій, кількості голосів, прав голосу або подібних часток у праві власності компанії, що виплачує дивіденди, застосовуються тільки якщо умови володіння, зазначені у цих положеннях, будуть виконані упродовж 365-денного періоду, що включає день виплати дивідендів (для цілей вирахування такого періоду не слід брати до уваги зміни власності, які стали б безпосереднім результатом реорганізації корпорації, такої як злиття або розділення компанії, яка володіє акціями або яка виплачує дивіденди).

Разом з тим, згідно листу Міністерства фінансів України № 44010-08/1020-ЗПІ/946 від 13.12.2021 р. Нідерланди не внесли Конвенцію до переліку угод, на які поширюється дія Багатосторонньої конвенції про виконання заходів, які стосуються угод про оподаткування, з метою протидії розмиванню бази оподаткування та виведенню прибутку з-під оподаткування, а відтак її положення не підлягають застосуванню до спірних правовідносин.

За змістом частини першої статті 317 Кодексу адміністративного судочинства України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених ст. 139 КАС України, за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Київській області на користь ДП «Зееландія» підлягають стягненню судові витрати із сплати судового збору сплачені за подання позовної заяви та апеляційної скарги на підставі платіжних доручень № 454 від 03.02.2022 р. та № 4743 від 29.12.2022 р. у загальній сумі 33 552 грн. 66 коп.

Керуючись статтями 315, 317, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу Дочірнього підприємства «Зееландія» задовольнити.

Рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 грудня 2022 року скасувати та ухвалити нове судове рішення.

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № 26855/0709 від 09.11.2021 р.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Київській області (03151, м. Київ, вул. Народного ополчення, 5-А, код ЄДРПОУ ВП 44096797) на користь Дочірнього підприємства «Зееландія» (07400, Київська область, м. Бровари, вул. Виробнича, 8, ) судові витрати із сплати судового збору в сумі 33 552 (тридцять три тисячі п`ятсот п`ятдесят дві) грн. 66 коп.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття.

Касаційна скарга на постанову суду може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Постанова складена в повному обсязі 25 квітня 2023 р.

Головуючий суддя І.О.Лічевецький

суддя О.М.Оксененко

суддя В.П.Мельничук