Справа № 320/11072/22
Суддя: Щавінський В.Р.
Дата ухвалення: 2023-04-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
20 квітня 2023 року № 320/11072/22
Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Щавінського В.Р., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , треті особи: Військова частина НОМЕР_1 , Військова частина НОМЕР_2 про визнання протиправним наказу в частині, зобов`язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и в:
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , треті особи: Військова частина НОМЕР_1 , Військова частина НОМЕР_2 , в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати підпункт 1.34 пункту 1 наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 20.03.2022 №58 (по стройовій частині), яким старшого солдата ОСОБА_1 призначено на посаду старшим стрільцем 10 відділення охорони 4 взводу охорони 2 роти охорони, та зараховано до списків ІНФОРМАЦІЯ_1 .

- зобов`язати начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 прийняти рішення про звільнення з військової служби ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 (РНОКПП: НОМЕР_3 ) з урахуванням висновків суду.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 07.12.2022 відкрито спрощене позовне провадження в даній адміністративній справі.

Протокольною ухвалою від 22.02.2023 судом залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Військову частину НОМЕР_1 .

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначив, що відповідачем не з`ясовано та не враховано, що позивач не підлягає до призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період, оскільки знятий з військового обліку за станом здоров`я. Вказав, що його протиправно було призвано на військову службу по мобілізації, оскільки згоди на призов він не надавав, та медичний огляд військово-лікарською комісією не проводився, посилався на бездіяльність відповідача щодо не взяття на військовий облік. Тому в наслідок протиправних дій відповідача прийнятий наказ підлягає скасуванню.

ІНФОРМАЦІЯ_3 , подав до суду відзив на адміністративний позов, в якому просив у задоволенні позову відмовити повністю, обґрунтовуючи свою позицію тим, що ОСОБА_1 в добровільному порядку призваний на військову службу під час мобілізації, на особливий період, як такий, що прибув самостійно без отримання повістки чи за мобілізаційним розпорядженням.

Наголошено, що при призові на військову службу за мобілізацією позивач приховав факт визнання його непридатним до військової служби, а тому підстави для визнання протиправним та скасування підпункту 1.34 пункту 1 наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 20.03.2022 №58 (по стройовій частині), яким старшого солдата ОСОБА_1 призначено на посаду старшим стрільцем 10 відділення охорони 4 взводу охорони 2 роти охорони, та зараховано до списків ІНФОРМАЦІЯ_1 - відсутні.

Зазначає, що медичний огляд позивача військово-лікарською комісією ІНФОРМАЦІЯ_1 не проводився, оскільки розпорядженням ІНФОРМАЦІЯ_4 доведено завдання щодо спрощеного порядку призову громадян по мобілізації до військових частин Сил територіальної оборони Збройних Сил України в якому вказано, що ступінь придатності до військової служби громадян, які призначені (призначаються) на доукомплектування військових частин Сил територіальної оборони Збройних Сил України, здійснюється в обсязі тілесного огляду шляхом опитування скарг та заяв.

Вказує, що зняття позивача з військового обліку військовозобов`язаних здійснене відповідно до вимог чинного законодавства України, оскільки з 20.03.2022 позивач є військовослужбовцем Збройних Сил України, а не військовозобов`язаним.

Позивач та його представник у судових засіданнях позовні вимоги підтримали у повному обсязі, просили суд даний адміністративний позов задовольнити. Крім того, 29.03.2023 позивач подав до суду заяву про розгляд справи в порядку письмового провадження.

Відповідач про час, дату та місце проведення судових засідань належним чином повідомлений, явку у судові засідання свого уповноваженого представника не забезпечував, про причини неявки суд не повідомляв.

Треті особи про час, дату та місце проведення судових засідань належним чином повідомлені, явку у судові засідання своїх уповноважених представників не забезпечували, про причини неявки суд не повідомляли.

Протокольною ухвалою від 29.03.2023, керуючись ч. 3 ст. 194 та ч. 9 ст. 205 КАС України, суд вирішив подальший розгляд справи здійснювати у порядку письмового провадження.

Дослідивши наявні у матеріалах справи докази та з`ясувавши обставини справи, заслухавши пояснення та доводи позивача та його представника, суд вважає, що адміністративний позов підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Указом Президента України №69/2022 «Про Загальну мобілізацію» від 24.02.2022 оголошено про загальну мобілізацію на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.

Так, 20.03.2022 ОСОБА_1 у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України призваний до Військової частини НОМЕР_2 для проходження військової служби.

Згідно з витягу з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 20.03.2022 року № 58 (підпункт 1.34. пункту 1) (по стройовій частині), яким ОСОБА_1 призвано за мобілізацією, та призначено на посаду старшим стрільцем 10 відділення охорони 4 взводу охорони 2 роти охорони та зараховано до списків ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Відповідно до довідки військової частини НОМЕР_2 від 03.08.2022 № 383 старший солдат по мобілізації ОСОБА_1 перебуває на військовій службі у військовій частині НОМЕР_2 .

Згідно з витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 18.02.2023 № 51 старшого солдата по мобілізації ОСОБА_1 , який знаходиться в розпорядженні командира військової частини з 11.02.2023 року, зарахованого наказом командира військової частини НОМЕР_4 (по особовому складу) від 24.01.2023 № 8-РС у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 ), вважати таким, що справи та посаду здав і вибув до нового місця служби.

Вважаючи наведені накази відповідачів протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Судом також встановлено, що відповідно до військового квитка НОМЕР_5 ОСОБА_1 20.03.2022 знятий з військового обліку.

Військово лікарською комісією ГУ МВС України ОСОБА_1 визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку (свідоцтво про хворобу № 1362/у від 06.07.2010 року).

Однак, згідно директиви Головнокомандувача ЗСУ від 24.02.2022 здійснено тілесний огляд ОСОБА_1 шляхом опитування скарг та заяв, а тому в наслідок їх відсутності, медичну комісію останній не проходив, що підтверджується письмовими доказами, а саме: листом ІНФОРМАЦІЯ_1 від 02.11.2022 № 886, поясненнями позивача та у відзиві відповідача.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Згідно з частинами 1, 2 статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

У силу статті 65 Основного Закону України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Поряд з цим, відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» затвердженого Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Згідно частини першої статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі - Закон № 2232-ХІІ в редакції на час виникнення спірних відносин) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями. (частина 2 статті 1 Закону №2232-ХІІ)

Відповідно до частини 7 статті 1 Закону № 2232-ХІІ виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи та організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки (далі - територіальні центри комплектування та соціальної підтримки).

За нормами частини 3 статті 1 Закону № 2232-ХІІ військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Статтею 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 №3543-ХІІ (далі - Закон №3543-ХІІ в редакції на час виникнення спірних відносин) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

Статтею 22 Закону №3543-ХІІ визначено, що призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов`язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов`язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Як вже встановлено судом, ОСОБА_1 , 06.07.2010 визнаний військово-лікарською комісією ГУ МВС України непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку, а тому згідно норм Закону № 2232-ХІІ та № 3543-ХІІ не є особою, яка є військовозобов`язаною та підлягає мобілізації.

Згідно директиви Головнокомандувача ЗСУ від 24.02.2022, в умовах режиму воєнного стану територіальними центрами комплектування та соціальної підтримки доведено завдання щодо спрощеного порядку призову громадян по мобілізації до військових частин Сил територіальної оборони Збройних Сил України, згідно якою ступінь придатності до військової служби громадян, які призначаються на доукомплектування в/ч сид територіальної оборони, здійснюється в обсязі тілесного огляду шляхом опитування скарг та заяв, а призов здійснюється за паспортом громадянина України.

Сторони не заперечували, що ОСОБА_1 являючись особою знятою з військового обліку станом на час винесення наказу про мобілізацію в письмовій формі не повідомив по дані обставини, а тому в наслідок відсутності заяв та скарг, медичну комісію останній не проходив, що підтверджується поясненнями позивача та відповідача.

Проте, незважаючи на директиву Головнокомандувача ЗСУ від 24.02.2022, Порядок проходження медичного огляду затверджується відповідно Міністерством оборони України, центральними органами виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, Службою безпеки України, Службою зовнішньої розвідки України за погодженням з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я.

Відповідно до пункту 10 статті 14 Закону № 2232-ХІІ за результатами медичного огляду громадянина України і з урахуванням рівня його освітньої підготовки, особистих якостей, роду діяльності та спеціальності комісія з питань приписки може прийняти одне з таких рішень:

- придатний для військової служби та попередньо призначений до служби у Збройних Силах України чи іншому військовому формуванні;

- тимчасово непридатний до військової служби, потребує лікування;

- підлягає направленню на додаткове медичне обстеження та проведення повторного медичного огляду (із зазначенням дати проведення);

- непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час, підлягає взяттю на облік військовозобов`язаних;

- непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку, підлягає виключенню з військового обліку;

- підлягає взяттю на військовий облік військовозобов`язаних як такий, що був раніше засуджений до позбавлення волі, обмеження волі, арешту, виправних робіт за вчинення злочину невеликої або середньої тяжкості, у тому числі із звільненням від відбування покарання;

- підлягає виключенню з військового обліку як такий, що був раніше засуджений до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.

Відповідно до пункту 1.1 розділу І Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженим наказом Міністра оборони України від 14 серпня 2008 року № 402 (далі - Положення), військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Згідно до пункту 1.1 розділу ІІ Положення, медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Медичний огляд проводиться ВЛК з метою визначення придатності: до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти); військовослужбовців до військової служби; військовослужбовців до військової служби за військовою спеціальністю; військовослужбовців до служби в високомобільних десантних військах, плаваючому складі, морській піхоті; кандидатів на навчання у ВВНЗ, учнів військових ліцеїв; кандидатів до військової служби за контрактом; кандидатів до участі у міжнародних миротворчих операціях (далі - ММО) та у складі миротворчого персоналу; військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів, працівників Збройних Сил України для роботи з ДІВ, КРП, джерелами ЕМП, ЛВ та мікроорганізмами I - II груп патогенності, особливо небезпечними інфекційними хворобами; військовослужбовців та працівників Збройних Сил України до служби (роботи) у спеціальних спорудах, працівників допоміжного флоту ВМС Збройних Сил України; а також з метою визначення: можливості проходження військової служби військовослужбовцями та проживання членів їх сімей за кордоном; необхідності в тривалому спеціалізованому лікуванні, медичному спостереженні або в навчанні (вихованні) у спеціалізованих навчальних закладах членів сімей військовослужбовців, транспортабельності їх за станом здоров`я.

Згідно пункту 1.5 розділу ІІ Положення, у воєнний час військовослужбовці, військовозобов`язані, працівники Збройних Сил України, крім ВЛК, зазначених у пункті 1.4 розділу II Положення, проходять медичний огляд також у ВЛК евакуаційних пунктів, госпітальних баз.

З огляду на викладе, позивач під час мобілізації повинен був пройти медичний огляд ВЛК з метою визначення на тепер придатності його до військової служби.

Судом встановлено, що медичну комісію ОСОБА_1 не проходив, що підтверджується письмовими доказами та поясненням відповідача, а лише був оглянутий згідно директиви Головнокомандувача ЗСУ від 24.02.2022 року.

Суд зазначає, що позивач в обов`язковому порядку мав пройти медичний огляд за результатами якого повинна встановлюватись його придатність до військової служби із врахуванням того, що рішенням військово-лікарської комісії ГУ МВС України від 06.07.2010 року позивача визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що ІНФОРМАЦІЯ_3 допустив бездіяльність щодо не направлення ОСОБА_1 на проходження медичного огляду після призову на військову службу під час мобілізації, відтак, оскаржуване рішення ІНФОРМАЦІЯ_1 прийняте з порушенням вимог частини 2 статті 19 Конституції України.

Отже, позовні вимоги в частині визнання протиправним та скасувати підпункт 1.34 пункту 1 наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 20.03.2022 № 58 (по стройовій частині), яким старшого солдата ОСОБА_1 призначено на посаду старшим стрільцем 10 відділення охорони 4 взводу охорони 2 роти охорони, та зараховано до списків ІНФОРМАЦІЯ_1 підлягають задоволенню.

Судом також враховано, що 15.03.2022 внесено зміни у Закон №3543-ХІІ, згідно яким редакцією статті 23 визначено, що не підлягають призову на військову службу під час мобілізації військовозобов`язані:

- заброньовані на період мобілізації та на воєнний час за органами державної влади, іншими державними органами, органами місцевого самоврядування, а також за підприємствами, установами і організаціями в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України;

- визнані відповідно до висновку військово-лікарської комісії тимчасово непридатними до військової служби за станом здоров`я на термін до шести місяців (з наступним проходженням військово-лікарської комісії);

- жінки та чоловіки, на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років (такі жінки та чоловіки можуть бути призвані на військову службу у разі їх згоди і тільки за місцем проживання);

- жінки та чоловіки, які самостійно виховують дитину (дітей) віком до 18 років (такі особи можуть бути призвані на військову службу у разі їх згоди і тільки за місцем проживання);

- жінки та чоловіки, на утриманні яких перебуває дитина з інвалідністю підгрупи А віком до 18 років;

- жінки та чоловіки, на утриманні яких перебуває дитина з інвалідністю, яка має будь-які види порушень функцій організму III - IV ступеня їх вираження та обмеження життєдіяльності будь-якої категорії II - III ступеня їх вираження відповідно до критеріїв встановлення інвалідності дітям, затверджених Кабінетом Міністрів України, або дитина з інвалідністю, яка має функціональні порушення в організмі та обмеження життєдіяльності, що відповідають критеріям для встановлення I чи II групи інвалідності для повнолітньої особи згідно з порядком, затвердженим Кабінетом Міністрів України (такі особи можуть бути призвані на військову службу у разі їх згоди і тільки за місцем проживання);

- жінки та чоловіки, на утриманні яких перебуває повнолітня дитина, яка є особою з інвалідністю II групи, до досягнення нею 23 років;

- усиновителі, опікуни, піклувальники, прийомні батьки, батьки-вихователі, на утриманні яких перебувають діти-сироти або діти, позбавлені батьківського піклування, віком до 18 років (такі особи можуть бути призвані на військову службу у разі їх згоди і тільки за місцем проживання);

- зайняті постійним доглядом за особами, що його потребують, відповідно до законодавства України, в разі відсутності інших осіб, які можуть здійснювати такий догляд;

- народні депутати України, депутати Верховної Ради Автономної Республіки Крим;

- інші військовозобов`язані або окремі категорії громадян у передбачених законами випадках.

Призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період не підлягають також:

- здобувачі фахової передвищої та вищої освіти, асистенти-стажисти, аспіранти та докторанти, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти;

- наукові і науково-педагогічні працівники закладів вищої та фахової передвищої освіти, наукових установ та організацій, які мають вчене звання та/або науковий ступінь, і педагогічні працівники закладів загальної середньої освіти, за умови що вони працюють відповідно у закладах вищої чи фахової передвищої освіти, наукових установах та організаціях, закладах загальної середньої освіти за основним місцем роботи не менш як на 0,75 ставки;

- жінки та чоловіки, чиї близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повнорідний, неповнорідний) брат чи сестра) загинули або пропали безвісти під час проведення антитерористичної операції з числа:

військовослужбовців або працівників утворених відповідно до законів України військових формувань, що захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України, які загинули або пропали безвісти під час безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення;

працівників підприємств, установ, організацій, які залучалися до забезпечення проведення антитерористичної операції та загинули або пропали безвісти під час забезпечення проведення антитерористичної операції безпосередньо в районах та у період її проведення;

осіб, які загинули або пропали безвісти під час безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, за умови що в подальшому такі добровольчі формування були включені до складу утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів;

осіб, які загинули або пропали безвісти під час безпосередньої участі в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах її проведення у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, але в подальшому такі добровольчі формування не були включені до складу утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів, і виконували завдання антитерористичної операції у взаємодії з утвореними відповідно до законів України військовими формуваннями та правоохоронними органами.

Особи, зазначені в абзацах четвертому - восьмому частини другої цієї статті, у зазначений період можуть бути призвані на військову службу за їхньою згодою.

Не підлягають призову на військову службу під час часткової мобілізації протягом шести місяців з дня звільнення з військової служби військовозобов`язані з числа громадян, які проходили військову службу за призовом під час мобілізації та були звільнені зі служби у запас (крім військовослужбовців, зарахованих на службу у військовому оперативному резерві першої черги). Такі особи у зазначений період можуть бути призвані на військову службу за їх згодою.

Щодо позовних вимог про зобов`язання начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 прийняти рішення про звільнення з військової служби ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_2 (РНОКПП: НОМЕР_3 ) з урахуванням висновків суду то суд зазначає таке.

Як встановлено підпунктом «б», «г» пунктом 2 частини 4 статті 26 Закону № 2232-ХІІ, військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час воєнного стану:

- за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку;

Згідно наявних матеріалів справи військово-лікарською комісією ГУ МВС України ОСОБА_1 визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку (свідоцтво про хворобу № 1362/у від 06.07.2010 року).

Частиною 3 статті 24 Закону №2232-ХІІ встановлено, що закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно пункту 233 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008, військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення.

Як вбачається з матеріалів справи, рапорт ОСОБА_1 щодо звільнення відсутній, а тому дана вимога є передчасною оскільки відповідачем не прийнято рішення по даному питанню. Крім того суд позбавлений можливості приймати рішення на майбутнє, на усунення порушень, які ще не вчинені.

Так, відповідно до частини 1 статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішеннями, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Згідно частини 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатись на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних причин.

За вказаних обставин, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку, що викладені в позовній заяві доводи позивача є повністю обґрунтованими, а тому позов підлягає задоволенню.

Відповідно до статті 139 КАС України, оскільки позивач звільнений від сплати судового збору, тому підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 6, 9, 14, 72, 76, 90, 241-246, 255, 295 КАС України, суд,

в и р і ш и в:
1. Адміністративний позов задовольнити частково.

2. Визнати протиправним та скасувати підпункт 1.34 пункту 1 наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 20.03.2022 №58 (по стройовій частині), яким старшого солдата ОСОБА_1 призначено на посаду старшим стрільцем 10 відділення охорони 4 взводу охорони 2 роти охорони, та зараховано до списків ІНФОРМАЦІЯ_1 .

3. У задоволенні решти позовних вимог, - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Суддя Щавінський В.Р.