Справа № 160/11969/22
Суддя: Чепурнов Д.В.
Дата ухвалення: 2023-03-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

28 березня 2023 року м. Дніпросправа № 160/11969/22
Суддя І інстанції Кучугурна Н.В.

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Чепурнова Д.В. (доповідач),

суддів: Сафронової С.В., Ясенової Т.І.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Дніпрі апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет»

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 грудня 2022 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, -

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «АТБ-маркет» звернулося до суду з вищевказаним позовом в якому просило:

- визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № від 08.07.2022 на суму 17000,00 грн., прийняте Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області;

- визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № від 08.07.2022 на суму 17 000,00 грн., прийняте Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області.

В обґрунтування заявлених позовних вимог вказує на те, що відповідач не виявив безпосередньо під час перевірки наявності в магазині позивача алкогольних напоїв, маркованих з відхиленням від вимог Положення №1251, а висновки зроблені на підставі фіскальних чеків минулих періодів, тобто витягнутих з пам`яті РРО, крім того однакове зазначення реквізитів марок акцизного податку у різних фіскальних чеках пов`язане з невірним введенням ручним методом реквізитів марок акцизного податку до РРО продавцями-касирами, а не з наявністю факту продажу алкогольних напоїв, маркованих з порушенням вимог Положення № 1251, як про це заначено контролюючим органом.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 грудня 2022 року у задоволенні позовних вимог було відмовлено.

Не погодившись із судовим рішенням ТОВ «АТБ-маркет» подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції року та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Апеляційна скарга мотивована тим, що відповідач, як контролюючий орган обґрунтував оскаржені податкові повідомлення-рішення виключно наявною в нього ще до перевірки податковою інформацією, що і стала підставою для нарахування фінансової санкції вже за результатами проведеної податкової перевірки, але в розумінні чинного процесуального законодавства за висновками Верховного Суду, викладеними у постанові Касаційного адміністративного суду від 02.04.2020 № К/9901/25783/19, така податкова інформація не визнається належним доказом і сама по собі її наявність не може бути підставою для притягнення платника податків до відповідальності, через що відповідач не впорався з покладеним на нього згідно з частиною другою статті 77 КАС України тягарем доказування, надаючи листам ДПС України всупереч частини другої статті 90 цього Кодексу наперед встановленої сили виявленого податкового правопорушення внаслідок недобросовісно проведеної податкової перевірки.

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу контролюючий орган просить відмовити у її задоволенні та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «АТБ-маркет» зареєстровано як юридична особа 19.07.1999 року та має ідентифікаційний код юридичної особи 30487219.

Наказом заступника начальника ГУ ДПС у Дніпропетровській області від 08.06.2022 №1386-п на підставі ст.19-1, ст.20, п.п.75.1.3 п.75.1 ст.75, п.п.80.2.2, п.п.80.2.5, п.80.2 ст.80, п.п. 69.2 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України призначено проведення фактичної перевірки ТОВ «АТБ-Маркет» () за адресою: м. Кам`янське, вул. Будівельників, буд. 4а. У наказі вказано про початок перевірки з 09.06.2022 тривалістю не більше 10 діб та про період діяльності, що буде перевірятися: згідно зі ст. 102 Податкового кодексу України.

На підставі цього наказу ГУ ДПС у Дніпропетровській області, направлень на перевірку від 08.06.2022 №1634 та №1636, посадовими особами ГУ ДПС у Дніпропетровській області 09.06.2022 о 15 год 20 хв. розпочато проведення фактичної перевірки господарської одиниці ТОВ «АТБ-Маркет» - магазину за адресою: м. Кам`янське, вул. Будівельників, буд. 4а.

З направлень на перевірку від 08.06.2022 №1634 та №1636, копії яких містяться в матеріалах справи, видно, що вони пред`явлені ОСОБА_1 (керуючій магазином) разом із врученням їй копії наказу від 08.06.2022 №1386-п про проведення фактичної перевірки 09.06.2022 о 15 год. 20 хв., що підтверджується підписом ОСОБА_1 у цих направленнях.

За результатами проведеної фактичної перевірки посадовими особами ГУ ДПС у Дніпропетровській області складено акт фактичної перевірки №953/04/36/07/09/РРО/30487219 від 20.06.2022, згідно з яким проведеною фактичною перевіркою встановлено порушення ТОВ «АТБ-Маркет» вимог чинного законодавства, а саме:

- порушення ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 №481/95-ВР (далі - Закон №481/95-ВР);

- п. 226.7, п. 226.9 ст. 226 Податкового кодексу України;

- Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою КМУ від 27.12.2010 №1251.

Вказані висновки акта фактичної перевірки обґрунтовані тим, що за результатами аналізу даних системи контролю за обігом алкогольних напоїв (б-акзиц), ІТС «Єдине вікно» подання електричної звітності в частині встановлення виданих виробникам та імпортерам МАП, встановлено реалізацію алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка:

- згідно з фіскальними чеками РРО (фіскальний номер ), а саме: чек №1479746 від 29.12.2021 реалізовано Горілку 0,7 л Хортиця Платинум штоф 4 марковану МАП АААА147896; чек №10696518 від 30.12.2021 реалізовано Алкогольний напій з ромом 0,5 л марковану МАП АААА147896; чек №1070048 від 30.12.2021 реалізовано Коньяк 250 мл Коблево Reserve VS 3 марковану МАП АААА147896;

- згідно з фіскальними чеками РРО (фіскальний номер ), а саме: чек №1129795 від 20.01.2022 реалізовано Вино 1 л Розумний вибір Мускат Вечірн марковану МАП АААА147852;

- згідно з фіскальними чеками РРО (фіскальний номер ), а саме: чек №1038427 від 31.12.2021 реалізовано Коньяк 0,2 5 л Shabo Reserve 5 зірок марковану МАП АААА147852;

- згідно з фіскальними чеками РРО (фіскальний номер ), а саме: чек №1479938 від 29.12.2021 реалізовано Горілка 0,25 л Хлібний Дар Пшенична Л марковану МАП АААА147852;

- згідно з фіскальними чеками РРО (фіскальний номер ), а саме: чек №691947 від 07.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л Oreanda Мускат біле напів марковану МАП АААА147852; чек №691999 від 07.01.2022 реалізовано Віскі 0,2 л SirEdward's шотландський марковану МАП АААА147852; чек №692033 від 07.01.2022 реалізовано Горілка 370 мл Хлібний Дар Пшенична 4 марковану МАП АААА147852; чек №692507 від 08.01.2022 реалізовано Горілка 250 мл Воздух особлива 40 % марковану МАП АААА147852; чек №692531 від 08.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л FRATELLIFRAGOLINOBIANCО марковану МАП АААА147852;

- згідно з фіскальними чеками РРО (фіскальний номер ), а саме: чек №1069652 від 30.12.2021 реалізовано Вино 0,75 л ігристе AstiSaluteбіле МАП АААА147852; чек №1070657 від 31.12.2021 реалізовано Коньяк 250 мл Bolgrad V.S 40% об ск марковану МАП АААА147852; чек №1070777 від 31.12.2021 реалізовано Вино 0,75 л ігристе Asti Salute біле марковану МАП АААА147852; чек №1070874 від 31.12.2021 реалізовано Бренді 0,5 л Шабо Х.О 8 років марковану МАП АААА147852; чек №1070927 від 31.12.2021 реалізовано Коньяк 0,25 л Армянская крепость 5 р марковану МАП АААА147852; чек №1071007 від 31.12.2021 реалізовано Горілка 0,5 л Перша Гільдія Classic 4 марковану МАП АААА147852; чек №1072111 від 04.01.2022 реалізовано Коньяк 0,2 л Таїрово ординарний 3 зір марковану МАП АААА147852; чек №1072129 від 04.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Хлібна Сльоза класична марковану МАП АААА147852; чек №1072271 від 04.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л Інкерман Шато Руж червоне марковану МАП АААА147852; чек №1072307 від 04.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Finlandia40% об ск/бут марковану МАП АААА147852;чек №1072451 від 04.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л «Вакцина А+» особлива 4 марковану МАП АААА147852; чек №1072507 від 04.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л ігристе AstiSalute біле марковану МАП АААА147852; чек №1072554 від 04.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Хортиця Преміум особливе марковану МАП АААА147852; чек №1072604 від 04.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Nemiroff Особлива штоф марковану МАП АААА147852; чек №1072680 від 05.01.2022 реалізовано Вино 1,5 л ChateauBoigrad Шато Ле Гр марковану МАП АААА147852; чек №1073169 від 05.01.2022 реалізовано Вино 0,7 л Кагор Добродар червоне крі марковану МАП АААА147852; чек №1073406 від 06.01.2022 реалізовано Настоянка 0,5 л Nemiroff Медова з перцем марковану МАП АААА147852; чек №1073531 від 06.01.2022 реалізовано Горілка 370 мл Козацька Рада Класична марковану МАП АААА147852; чек №1073554 від 06.01.2022 реалізовано Вермут 1 л FRATELLIBianco білий десертний марковану МАП АААА147852; чек №1073614 від 06.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л Багранян Гранатове червон, марковану МАП АААА147852; чек №1073682 від 06.01.2022 реалізовано Горілка 0,25 л Хлібний Дар Пшенична Л марковану МАП АААА147852; чек №1073815 від 06.01.2022 реалізовано Горілка 200 мл Мороша Джерельна 40% марковану МАП АААА147852; чек №1073919 від 06.01.2022 реалізовано Коньяк 0,5 л Легенди Колхіди 7 років марковану МАП АААА147852; чек №1073974 від 06.01.2022 реалізовано Настоянка 250 мл Чекушка Четвертинка марковану МАП АААА147852; чек №1074195 від 07.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Nemiroff Делікат м`яка марковану МАП АААА147852; чек №1077685 від 13.01.2022 реалізовано Коньяк 0,2 л Таїрово ординарний 3 зір марковану МАП АААА147852; чек №1078004 від 14.01.2022 реалізовано Шампанське України 0,75 л Bolgrad біл, марковану МАП АААА147852; чек №1078014 від 14.01.2022 реалізовано Горілка 1 л Гетьман ІСЕ 40% об ск/бут марковану МАП АААА147852; чек №1078051 від 14.01.2022 реалізовано Горілка 200 мл Мороша Джерельна 40% марковану МАП АААА147852; чек №1078101 від 14.01.2022 реалізовано Коньяк 0,5 л Bolgrad V.V.S.O.P 40% об марковану МАП АААА147852; чек №1078189 від 14.01.2022 реалізовано Настоянка 250 мл Чекушка Четвертинка марковану МАП АААА147852; чек №1078207 від 14.01.2022 реалізовано Горілка 180 мл Хлібний Дар Класична 4 марковану МАП АААА147852; чек №1079106 від 16.01.2022 реалізовано Набір Віскі 0,7 л BellsOriginalст марковану МАП АААА147852; чек №1079197 від 16.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Nemiroff Делікат м`яка марковану МАП АААА147852; чек №1079303 від 16.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л ігристе AstiSalute шле марковану МАП АААА147852; чек №1079395 від 16.01.2022 реалізовано Горілка 0,5 л Хортиця Платинум штоф марковану МАП АААА147852; чек №1082768 від 22.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л Пінотаж Makulu виноградне марковану МАП АААА147852; чек №1082820 від 22.01.2022 реалізовано Вино 0,75 л Artwinery Артемівське іг марковану МАП АААА147852.

Зазначені алкогольні напої марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах» затвердженого постановою КМУ від 27.12.2010 №1251, та вважаються такими, що немарковані.

Акт фактичної перевірки підписано ОСОБА_1 із зауваженнями «З порушеннями зазначеними в Акті не згодні, порушення зі сторони «АТБ-маркет» відсутні, заперечення будуть надані додатково».

На підставі вказаного акта фактичної перевірки, ГУ ДПС у Дніпропетровській області винесено податкове повідомлення-рішення № від 08.07.2022, яким до ТОВ «АТБ-Маркет» за порушення абз. 3 ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 №481/95-ВР, на підставі підпункту 54.3.3 пункту 54.3 ст. 54 Податкового кодексу України і абз. 20 ч. 2 ст. 17 Закону №481 застосовано суму штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені у розмірі 17 000,00 (сімнадцять тисяч) гривень.

22 червня 2022 року до ГУ ДПС у Дніпропетровській області ТОВ «АТБ-Маркет» були подані заперечення до акту фактичної перевірки №000152 від 20.06.2022 (вих. №М-2022-2136), в яких зазначалось, що з акту перевірки не вбачається, що в магазині ТОВ «АТБ-Маркет» безпосередньо під час перевірки було виявлено зберігання або реалізацію алкогольних напоїв, які б не були марковані марками акцизного податку. Висновки про те, що алкогольні напої, марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах» затвердженого постановою КМУ від 27.12.2010 №1251 ґрунтуються виключно на припущеннях, приводом для чого стала інформація з фіскальних чеків, яка ніяким чином не перевірена. Також до вказаних заперечень були додані письмові пояснення працівників магазину ТОВ «АТБ-Маркет».

За результатами розгляду заперечень до акту фактичної перевірки №000152 від 20.06.2022 (вих. №М-2022-2136), ГУ ДПС у Дніпропетровській області листом «Про результати розгляду заперечення» №37235/6/04-36-07-09-15 від 06.07.2022 повідомило ТОВ «АТБ-Маркет», що перевірку проведено з дотриманням норм законодавства, порушення, встановлені в ході перевірки, зафіксовано правомірно та обґрунтовано.

Крім цього, наказом заступника начальника ГУ ДПС у Дніпропетровській області від 09.06.2022 №1399-п на підставі ст.19-1, ст.20, п.п.75.1.3 п.75.1 ст.75, п.п.80.2.2, п.п.80.2.5, п.80.2 ст.80, п.п. 69.2 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України призначено проведення фактичної перевірки ТОВ«АТБ-МАРКЕТ» () за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Володимира Великого, буд. 51А. У наказі зазначено про початок перевірки з 13.06.2022 тривалістю не більше 10 діб та про період діяльності, що буде перевірятися: згідно зі ст. 102 Податкового кодексу України.

На підставі вказаного наказу ГУ ДПС у Дніпропетровській області та направлень на перевірку від 09.06.2022 №1645 та №1646, посадовими особами ГУ ДПС у Дніпропетровській області 13.06.2022 о 10 год 17 хв. розпочато проведення фактичної перевірки господарської одиниці ТОВ «АТБ-Маркет» - магазину за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Володимира Великого, буд. 51А.

З направлень на перевірку від 09.06.2022 №1645 та №1646, копії яких містяться в матеріалах справи, видно, що вони пред`явлені ОСОБА_2 (заступник керуючого магазину) разом із врученням їй копії наказу від 09.06.2022 №1399-п про проведення фактичної перевірки 13.06.2022 о 10 год. 17 хв., що підтверджується підписом ОСОБА_2 у цих направленнях.

За результатами проведеної фактичної перевірки посадовими особами ГУ ДПС у Дніпропетровській області складено акт фактичної перевірки №942/04/36/07/20/РРО/ НОМЕР_1 від 17.06.2022, згідно з яким проведеною фактичною перевіркою встановлено порушення ТОВ «АТБ-Маркет» вимог чинного законодавства, а саме:

- порушення ст.11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 №481/95-ВР (далі - Закон №481/95-ВР);

- п. 226.7, п. 226.9 ст. 226 Податкового кодексу України;

- Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою КМУ від 27.12.2010 №1251.

Вказані висновки акта фактичної перевірки обґрунтовані тим, що за результатами аналізу даних системи контролю за обігом алкогольних напоїв (б-акзиц), ІТС «Єдине вікно» подання електричної звітності в частині встановлення виданих виробникам та імпортерам МАП, встановлено реалізацію алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка. Згідно з фіскальними чеками РРО: фіскальний РРО № чек №774388 від 09.02.2022 12 год. 26 хв. реалізовано коньяк 0,25 л. Ефіопі ординарний 3 зірочки маркований МАП AB ЛГП серія АААА 147852, фіскальний РРО № чек №623904 від 24.01.2022 14:21:15 реалізовано горілка 0,7 л Хортиця Платинум штоф маркована МАП AB ЛГП серії АААА 147852. Зазначені алкогольні напої марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою КМУ від 27.12.2010 №1251, та вважаються такими, що немарковані.

Акт фактичної перевірки підписано ОСОБА_2 із зауваженнями «З порушеннями зазначеними в Акті не згодні, порушення зі сторони АТБ відсутні, будуть надані додатково».

На підставі вказаного акта фактичної перевірки, ГУ ДПС у Дніпропетровській області винесено податкове повідомлення-рішення № від 08.07.2022, яким до ТОВ «АТБ-Маркет» за порушення абз. 3 ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 №481/95-ВР, на підставі підпункту 54.3.3 пункту 54.3 ст. 54 Податкового кодексу України і абз. 20 ч. 2 ст. 17 Закону №481 застосовано суму штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені у розмірі 17 000,00 (сімнадцять тисяч) гривень.

22 червня 2022 року до ГУ ДПС у Дніпропетровській області ТОВ «АТБ-Маркет» були подані заперечення до акту фактичної перевірки №000161 від 17.06.2022 (вих. №М-2022-2133), в яких зазначалось, що з акту перевірки не вбачається, що в магазині ТОВ «АТБ-Маркет» безпосередньо під час перевірки було виявлено зберігання або реалізацію алкогольних напоїв, які б не були марковані марками акцизного податку. Висновки про те, що алкогольні напої, марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою КМУ від 27.12.2010 №1251, ґрунтуються виключно на припущеннях, приводом для чого стала інформація з фіскальних чеків, яка ніяким чином не перевірена. Також до вказаних заперечень були додані письмові пояснення працівників магазину ТОВ «АТБ-Маркет».

За результатами розгляду заперечень до акту фактичної перевірки №000161 від 17.06.2022 (вих. №М-2022-2133), ГУ ДПС у Дніпропетровській області листом «Про результати розгляду заперечення» №37123/6/04-36-07-20-13 від 06.07.2022 повідомило ТОВ «АТБ-Маркет», що перевірку проведено з дотриманням норм законодавства, порушення, встановлені в ході перевірки, зафіксовано правомірно та обґрунтовано.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з підтвердження факту виявленого порушення під час фактичної перевірки щодо належного маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів.

Колегія суддів апеляційного суду погоджується з такими висновками суд першої інстанції виходячи з наступного.

Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв, тютюнових виробів на території України визначено Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (далі - Закон № 481/95-ВР).

Згідно з частиною четвертою статті 11 вказаного Закону, алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного збору в порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України, марка акцизного податку - спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів (підпункт 14.1.107).

Маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів - наклеювання марки акцизного податку на пляшку (упаковку) алкогольного напою чи пачку (упаковку) тютюнового виробу в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку (підпункт 14.1.109).

Згідно з пунктом 226.1 статті 226 Податкового кодексу України, у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв і тютюнових виробів чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів здійснюються відповідно до положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України. Маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів здійснюється марками акцизного податку, зразки яких затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Маркуванню підлягають усі алкогольні напої з вмістом спирту етилового понад 8,5 відсотка об`ємних одиниць. Маркування вироблених в Україні алкогольних напоїв із вмістом спирту етилового до 8,5 відсотка об`ємних одиниць не здійснюється. Кожна марка акцизного податку на алкогольні напої повинна мати окремий номер, місяць і рік випуску марки та позначення про суму сплаченого акцизного податку за одиницю маркованої продукції, крім суми акцизного податку з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі алкогольних напоїв. Кожна марка акцизного податку на тютюнові вироби повинна мати окремий номер та позначення про квартал і рік випуску марки. Виробники та імпортери тютюнових виробів ведуть облік та звітують про використання марок акцизного податку за видами марок (ТІ «тютюн імпортний», ТВ «тютюн вітчизняний») у кількісному виразі.

Відповідно до пункту 226.9 статті 226 Податкового кодексу України вважаються такими, що немарковані: алкогольні напої та тютюнові вироби з підробленими марками акцизного податку; алкогольні напої та тютюнові вироби, марковані з відхиленням від вимог положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України, відповідно до якого здійснюються виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, та/або марками, що не видавалися безпосередньо виробнику або імпортеру зазначеної продукції; вироблені в Україні алкогольні напої з марками акцизного податку, на яких зазначення суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням чинних на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари; алкогольні напої іноземного виробництва з марками акцизного податку, на яких зазначена сума акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням міцності продукції, місткості тари та розміру ставок акцизного податку, діючих на момент виробництва марки.

Відповідно до Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 №1251, підприємства-виробники та імпортери алкогольних напоїв, тютюнових виробів, тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідин, що використовуються в електронних сигаретах (далі - покупці марок), подають засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог Законів України Про електронні документи та електронний документообіг та Про електронні довірчі послуги щомісяця до 8 числа продавцю марок акцизного податку (далі - продавець марок) для задоволення через два місяці потреби в марках таку інформацію: попередню заявку-розрахунок про потребу в марках за їх видами, реквізити платіжного документа/платіжних документів (номер, дата платіжного доручення та сума перерахованих коштів) на перерахування плати за виготовлення марок та звіт про використання марок, придбаних у попередньому місяці. Поняття продавець марок акцизного податку вживається у значенні, наведеному в Податковому кодексі України.

Згідно з частиною другою статті 17 Закону № 481/95-ВР, до суб`єктів господарювання застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі виробництва, зберігання, транспортування, реалізації фальсифікованих алкогольних напоїв чи тютюнових виробів; алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку, або з використанням тари, що не відповідає вимогам, визначеним частиною першою статті 11 цього Закону, - 200 відсотків вартості товару, але не менше 17 000 гривень.

Підставою для прийняття відповідачем спірного рішення про накладення штрафних санкцій став висновок про реалізацію позивачем алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка. Алкогольні напої, що було реалізовано позивачем, марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів та вважаються такими, що немарковані.

Склад правопорушення, за яке статтею 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» передбачена відповідальність, утворює факт зберігання, транспортування чи реалізацію алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку.

Відповідно до абзацу 19 частини 2 статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» склад правопорушення утворює факт зберігання, транспортування чи реалізації алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку.

Механізм застосування фінансових санкцій, передбачених статтею 17 Закону визначає Порядок застосування фінансових санкцій, передбачених статтею 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 02.06.2003 №790.

Пунктом 5 вказаного Порядку передбачено, що підставами для прийняття рішення про застосування фінансових санкцій є результати проведення органом, який видав ліцензію, іншими органами виконавчої влади в межах їх компетенції перевірок суб`єкта господарювання, пов`язаної з виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів; матеріали правоохоронних, податкових та інших органів виконавчої влади щодо недотримання суб`єктами господарювання вимог законодавчих та інших нормативно-правових актів про виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів.

Таким чином, суб`єкти підприємницької діяльності, які здійснюють зберігання та реалізацію тютюнових виробів, повинні додержуватись вимог абзацу 3 частини 4 статті 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», статті 226 ПК України та пункту 20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 №1251, щодо належного маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів.

Виходячи з викладеного колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що доводи позивача про те, що замість встановленої чинним законодавством акцизної марки, якими було промарковано пляшки, касиром було введено короткий літерний код, не спростовують виявлених порушень.

Крім того у постанові Верховного суду від 02.04.2020 року у справі №160/93/19, провадження № К/9901/25783/19 на яку посилається апелянт, зазначається, що будь-яка податкова інформація, що наявна в інформаційно-аналітичних базах відносно контрагентів суб`єкта господарювання по ланцюгах постачання, а також податкова інформація надана іншими контролюючими органами, в тому числі і складена з причин неможливості проведення документальних перевірок, носить виключно інформативний характер та не є належним доказом в розумінні процесуального Закону.

При цьому колегія суддів зазначає, що спірним питанням у цій справі було реальність господарських операцій, а не порушення вимог Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», що є предметом спору у справі, яка розглядається, а тому ця постанова не є релевантною до спірних правовідносин.

Доводи викладені в апеляційній скарзі висновків суду не спростовують, а лише зводяться до їх переоцінки.

Колегія суддів апеляційного суду вважає, що в межах апеляційної скарги порушень судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при вирішенні цієї справи не допущено. Правова оцінка обставин у справі дана вірно, а тому апеляційну скаргу слід відхилити, а оскаржуване судове рішення залишити без змін.

Керуючись п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» - залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 грудня 2022 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня набрання законної сили.

В повному обсязі постанова складена 28 березня 2023 року.

Головуючий - суддя Д.В. Чепурнов

суддя С.В. Сафронова

суддя Т.І. Ясенова