Справа № 380/1897/23
Суддя: Кухар Наталія Андріївна
Дата ухвалення: 2023-04-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
справа №380/1897/23
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 квітня 2023 року

Львівський окружний адміністративний суд у складі головуючого - судді Кухар Н.А., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді,-

в с т а н о в и в:

До Львівського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) з позовом до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 ) про визнання протиправними дій, в якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 07 листопада 2022 року №213-PC про звільнення ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 листопада 2022 року №321 про виключення із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення ОСОБА_1 ;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 поновити ОСОБА_1 на посаді оператора 2 протитанкового відділення протитанкового взводу 2 механізованого батальйону в/чА0693;

- стягнути з в/ч НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 суму грошового забезпечення за час вимушеного прогулу починаючи з дати виключення з особового складу військової частини по дату фактичного поновлення на посаді включно, виходячи з середньомісячного грошового забезпечення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач проходив військову службу в особливий період воєнного стану, та зарахований до особового складу Військової частини НОМЕР_1 . Позивачем зазначено, що відповідно до свідоцтва про хворобу №14, затвердженого позаштатною постійно діючою ВЛК Військової частини НОМЕР_2 , 14.09.2022 року був проведений його медичний огляд з метою визначення ступеня придатності до військової служби, та встановлено, що на підставі статті 81, графи П Розладу хвороб, Позивача визнано «Непридатним до військової служби з переоглядом через 6 місяців». На підставі зазначеного висновку про непридатність Позивача звільнено з військової служби у відставку за станом здоров`я. Таке звільнення є протиправним, на думку позивача, оскільки для звільнення з військової служби за станом здоров`я ВЛК мала визнати його непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.

Ухвалою Львівського окружного адміністративного суду від 02 лютого 2023 року відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.
Ухвалою про відкриття провадження запропоновано відповідачу протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі подати до суду відзив на позовну заяву, а також роз`яснено, що у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин справа буде вирішена за наявними матеріалами.

Представник відповідача подав відзив на позовну заяву, де просила у задоволенні позову відмовити з наступних підстав. Підстави звільнення військовослужбовців які проходять військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період визначається пп. «б» п. 2 ч.4 ст. 26 Закону № 2232-ХІІ.

Відповідно до пп. «б» п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону № 2232-ХІІ, військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: 2) під час воєнного стану: б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

Після проходження Позивачем лікування, відповідно до висновку позаштатної ВЛК (свідоцтво про хворобу №14 від 14.09.22), на підставі статті 81, графи П Розладу хвороб, Позивача визнано «Непридатним до військової служби з переоглядом через 6 місяців». Будь яких інших рекомендацій ВЛК у свідоцтві про хворобу №14 від 14.09.22 Позивачу не встановлено (наприклад потребує звільнення від виконання службових обов`язків, відпустки за станом здоров`я, направлення у батальйон (команду) видужуючих (постанова приймається на воєнний час).

Отже, Позивач є непридатним для військової служби принаймні на 6 місяців. Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України. У будь-якому разі ОСОБА_1 не може перебувати на військової службі за станом здоров`я протягом найближчих 6 місяців.

Питання звільнення під час дії воєнного стану військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період та яких визнано непридатними до військової служби з переоглядом через 6 місяців, не врегулювано законодавством, зокрема п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону №, 2232-ХІІ. Але це не означає, що такі військовослужбовці мають проходити військову службу та не потребують звільнення. У даному випадку, враховуючи норми ч.1 ст. 2 Закону № 2232-ХІІ (визначення військової служби) та за аналогією права, такі військовослужбовці мають бути звільнені з військової служби за станом здоров`я (за пп. б п. 2 ч. 4 статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу). Після спливу 6 місяців та проходження ВЛК буде визначено стан здоров`я ОСОБА_1 на предмет його придатності до військової служби. Військова частина, яку зокрема залучено до проведення бойових дій, не має законних підстав для утримання протягом 6 місяців військовослужбовця, який є непридатний за станом здоров`я до військової служби. Військовослужбовців, які є непридатними до військової служби за станом здоров`я, взагалі заборонено долучати до виконання бойових та будь-яких інших службових завдань.

Враховуючи вищенаведене, Військова частина НОМЕР_1 вважає, що Відповідача ( ОСОБА_1 ) було звільнено з військової служби обґрунтовано та на законних підставах. Підстав для скасування Наказів командира військової частини НОМЕР_1 № 213-РС від 07 листопада 2022 року та №321 від 16 листопада 2022, поновлення ОСОБА_1 на військовій службі та виплати йому грошового забезпечення відсутні.

Частиною 1 ст. 262 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для розгляду справи за правилами загального позовного провадження, з особливостями, визначеними у цій главі.

Відповідно до ч. 2 ст. 262 Кодексу адміністративного судочинства України, визначено, що розгляд справи по суті за правилами спрощеного позовного провадження починається з відкриття першого судового засідання. Якщо судове засідання не проводиться, розгляд справи по суті розпочинається через тридцять днів, а у випадках, визначених статтею 263 цього Кодексу, - через п`ятнадцять днів з дня відкриття провадження у справі.

Суд, з`ясувавши обставини, на які учасники справи посилаються як на підставу своїх вимог та заперечень, дослідивши докази, якими вони обґрунтовуються, встановив наступне.

Позивач, ОСОБА_1 , був призваний до лав Збройних Сил України на підставі Указу Президента України №2 від 22.02.22 Про призов резервістів на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період та проходив службу у в/ч НОМЕР_1 .

Відповідно до Витягу з Наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №60 від 01.02.2022 року старшого солдата ОСОБА_2 зараховано на посаду водія - електрика відділення зв`язку взводу зв`язку 2 механізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 .

Згідно довідки про обставини травми від 04.08.22 №1156 виданої командиром в/ч НОМЕР_1 , 21 березня 2022 року під час відбиття збройного нападу під час захисту Батьківщини в місті Мар`янка Донецької області внаслідок ворожого артилерійського обстрілу та безпосереднього зіткнення зі збройними силами Російської Федерації отримав поранення.

Після проходження лікування, відповідно до висновку позаштатної ВЛК (свідоцтво про хворобу №14 від 14.09.22), на підставі статті 81, графи II Розладу хвороб, визнаний «Непридатним до військової служби з переоглядом через 6 місяців».

Відповідно до Витягу із Наказу від 07.11.2022 командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) АДРЕСА_3 №213-РС старшого солдата ОСОБА_3 , оператора 2 протитанкового відділення протитанкового взводу 2 механізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 звільнено з військової служби у відставку за підпунктом «б» ( за станом здоров`я- на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби).

Відповідно до Витягу із Наказу від 16.11.2022 командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) АДРЕСА_3 старшого солдата ОСОБА_3 , оператора 2 протитанкового відділення протитанкового взводу 2 механізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 , звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 07 листопада 2022 року № 213-РС у відставку за підпунктом б (за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

Позивач, не погодившись з правомірністю прийнятих наказів про звільнення, звернувся з даним позовом до суду.

При вирішення вказаного спору суд виходить з наступного.

Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу», здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Згідно ч.4 ст.2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до підпунктом «б» частини 4 пункту 2 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час воєнного стану: за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

Судом встановлено, що підставою для вирішення питання про звільнення позивача з військової служби слугував висновок позаштатної ВЛК (свідоцтво про хворобу №14 від 14.09.22), позивача на підставі статті 81, графи П Розладу хвороб, Позивача визнано «Непридатним до військової служби з переоглядом через 6 місяців».

В свою чергу, відповідно до ч. 7 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, яким визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі (далі Положення №1153/2008).

Відповідно до пункту 251 Положення №1153/2008, в особливий період військовослужбовці проходять військову службу, резервісти призиваються на військову службу, а військовозобов`язані виконують військовий обов`язок у запасі в порядку, передбаченому цим Положенням та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок проходження військової служби в особливий період.

Згідно пункту 260 Положення №1153/2008, під час дії особливого періоду військовослужбовці звільняються з військової служби з підстав, визначених статтею 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", та з урахуванням особливостей, передбачених статтею 26-2 названого Закону.

Відповідно до пункту 260 Положення №1153/2008, військовослужбовці, які перебувають на військовій службі та визнані військово-лікарською комісією непридатними до неї з виключенням з військового обліку, підлягають звільненню у відставку за станом здоров`я, а визнані тимчасово непридатними до військової служби з повторним медичним обстеженням через 6 або 12 місяців - звільненню в запас за станом здоров`я із зазначенням у наказі про звільнення, що ці особи підлягають повторному медичному обстеженню після закінчення відповідного строку.

З матеріалів адміністративної справи судом встановлено, що після надходження висновку позаштатної ВЛК (свідоцтво про хворобу №14 від 14.09.2022), відповідно до якого позивача на підставі статті 81, графи П Розладу хвороб, визнано «Непридатним до військової служби з переоглядом через 6 місяців», командиром військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 07 листопада 2022 року №213-РС старшого солдата ОСОБА_1 звільнено у відставку за підпунктом б (за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) АДРЕСА_3 старшого солдата ОСОБА_3 , оператора 2 протитанкового відділення протитанкового взводу 2 механізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 , звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 07 листопада 2022 року № 213-РС у відставку за підпунктом б (за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби) пункту 2 частини п`ятої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

Тобто, відповідач під час прийняття рішення про звільнення позивача з військової служби діяв у відповідності до приписів пункту 260 Положення №1153/2008, який передбачає негайне видання наказу про звільнення військовослужбовця за станом здоров`я після надходження висновку ВЛК про непридатність до військової служби.

Суд зазначає, що позивача відповідно до висновку ВЛК визнано не придатним до військової служби з переоглядом через 6 місяців, в свою чергу, військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Тобто, на військову службу можуть бути призвані лише придатні до неї за станом здоров`я і віком громадяни України, а тому у суду відсутні підстави для поновлення позивача на військовій службі, оскільки він є особою, яка не придатна до військової служби.

Відповідно до ч. 1 ст.71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з частиною першою статті 90 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Враховуючи вищевикладене, встановлені обставини у справі, оцінивши належність, допустимість, достовірність доказів, суд приходить до висновку про відсутність підставності позовних вимог та відсутності протиправності дій відповідача.

За таких обставин, в задоволенні позову слід відмовити.

Відповідно до встановлених статтею 139 КАС України правил розподілу судових витрат понесені позивачем витрати на сплату судового збору покладаються судом на нього.

Керуючись ст. ст. 19-21, 72-77, 242-246, 255, 293, 295 КАС України, суд,

в и р і ш и в:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Восьмого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя Кухар Н.А.