Справа № 522/3873/23
Суддя: Шляхтицький О.І.
Дата ухвалення: 2023-03-23 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

23 березня 2023 р.м.ОдесаСправа № 522/3873/23

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Шляхтицького О.І.,

суддів: Семенюка Г.В., Домусчі С.Д.,

розглянувши в порядку письмового провадження клопотання представника громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 адвоката Толпиги Дениса Миколайовича про перенесення на іншу дату розгляд справи за апеляційною скаргою громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 на рішення Приморського районного суду м.Одеси від 03 березня 2023 року по справі № 522/3873/23 за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 про примусове видворення за межі території України,

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2023 року Головне управління Державної міграційної служби України в Одеській області звернулось з вищевказаним адміністративним позовом.

Приморський районний суд м.Одеси рішенням від 03.03.2023 позов задовольнив. Примусово видворив громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 за межі території України.

Допустив негайне виконання рішення суду.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, представник відповідача адвокат Толпиго Д.М. подав апеляційну скаргу.

П`ятий апеляційний адміністративний суд ухвалою від 10.03.2023 відкрив провадження у справі та витребував справу із суду першої інстанції.

16.03.2023 витребувана справа надійшла до апеляційного суду та передана судді-доповідачу 17.03.2023.

П`ятий апеляційний адміністративний суд ухвалою від 17.03.2023 призначив справу до апеляційного розгляду у відкритому судовому засіданні в приміщенні П`ятого апеляційного адміністративного суду у залі судового засідання № 10 на 21.03.23 р. о 12:45 .

У зв`язку з тим, що громадянин Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 утримується у Державній установі "Миколаївський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС", суд апеляційної інстанції зобов`язав даний орган забезпечити явку Громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 до судового засідання в режимі відеоконференції.

21.03.2023 до судового засідання в режимі відеоконференції з`явивився представник позивача, відповідач та перекладач.

Також 21.03.2023 вх.5832/23 до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання від представника громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 адвоката Толпиги Д. М. про перенесення на іншу дату розгляд справи.

Зазначене клопотання вмотивоване тим, що адвокат 21.03.2023 об 11:00 буде зайнятий в іншому раніше призначеному судовому засіданні по справі № 518/289/23 у Великомихайлівському районному суді Одеської області.

У зв`язку із зазначеним, апеляційний суд оголосив перерву у судовому засіданні до 23.03.2023 об 11:00.

23.03.2023 вх.6094/23 до суду апеляційної інстанції вдруге надійшло клопотання від представника громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 адвоката Толпиги Д. М. про перенесення на іншу дату розгляд справи, у зв`язку із зайнятістю 23.03.2023 о 09:00 в іншому раніше призначеному судовому засіданні по справі № 521/6584/22 у Малиновському районному суді міста Одеси, проте доказів зазначеного не надав.

Водночас, як вбачається з відомостей ЄДРСР Малиновський районний суд м.Одеси ухвалою від 02.03.203 по справі № 521/6584/22 проведення судового засідання по кримінальному провадженню за обвинуваченням ОСОБА_2 , призначив на 17.03.2023 о 15 годині 00 хвилин та зазначив, що воно буде здійснюватися у дистанційному режимі відеоконференції між Малиновським районним судом м. Одеси та ДУ «Одеський слідчий ізолятор».

Інформації щодо розгляду справи № 521/6584/22 у Малиновському районному суді м. Одеси 23.03.2023 ані у ЄДРСР, ані на сайті Судової влади не міститься.

Розглянувши зазначене клопотання колегія суддів наголошує, що згідно телефонограм, які містяться в матеріалах справи від 17.03.2023 та 22.03.2023 секретар судового засідання сповіщав адвоката Толпиго Д.М., про дату розгляду справ 21.03.2023 та 23.03.2023 та останній не заперечував проти призначення справи на ці дати і не сповістив секретаря про неможливість брати участь у судових засіданнях у зв`язку із зайнятістю у інших судових засіданнях.

До того ж, до клопотання від 23.03.2023 адвокат Толпиго Д.С. не надав доказів призначення справи № 521/6584/22 на 23.03.2023 о 09.00 у Малиновському районному суді міста Одеси та доказів повноважень адвоката як представника у цій справі, як і не надав доказів повноважень адвоката як представника по справі № 518/289/23, яка була призначена до розгляду у Великомихайлівському районному суді Одеської області 21.03.2023 .

Статтею 129 Конституції України однією із засад судочинства визначено рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Відповідно частини 1 статті 45 КАС України учасники судового процесу та їхні представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами. Зловживання процесуальними правами не допускається.

Крім того, суд вважає за необхідне зазначити, що звернення до апеляційного суду з апеляційною скаргою це право сторони, а не обов`язок, а тому, якщо особа вважає за необхідне скористатися своїм правом на апеляційне оскарження, то реалізація зазначеного права повинна відбуватися із дотриманням порядку та строків встановлених положеннями КАС України. Зловживання процесуальними правами не допускається.

Обґрунтовуючи висновки про обов`язок сторони належним чином використовувати процесуальні права, у рішенні від 07.07.1989 у справі Union Alimentaria Sanders S.A. v. Spain Європейський суд з прав людини зазначив, що заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватися від використання прийомів, пов`язаних зі зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Відповідно до частини четвертої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі також - КАС України) суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Відповідно до частини 3 статті 73 КАС України сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень.

За правилами частини 6 статті 77 КАС України якщо особа, яка бере участь у справі, без поважних причин не надасть докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, на які вона посилається, суд вирішує справу на основі наявних доказів.

На підставі частини 4 статті 77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

З урахуванням наведеного колегія суддів пропонує представнику відповідача адвокату Толпиго Д.М. надати докази прийняття участі та повноважень у справах № 521/6584/22 - 23.03.2023 о 09.00 у Малиновському районному суді міста Одеси та № 518/289/23 21.03.2023 у Великомихайлівському районному суді Одеської області .

Відповідно до частини 4 статті 288 КАС України суд апеляційної інстанції розглядає справу у десятиденний строк після закінчення строку на апеляційне оскарження з повідомленням учасників справи.

Колегія суддів констатує, що 21.03.2023 розгляд справи відкладався по суті через подання клопотання адвокатом відповідача - Толпиго Д.М. з підстав його участі в іншому судовому засіданні, проте жодного належного та допустимого доказу зазначених обставин адвокат не надав.

23.03.2023 у зв`язку із оголошенням «повітряної тривоги» розгляд справи перенесено на 28.03.2023 о 12.00.

Відповідно частини 2 статті 223 КАС України, якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Разом з тим, колегія суддів вважає за необхідне роз`яснити учасникам судового процесу їх право на розгляд справи в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із використанням власних технічних засобів.

Керуючись статтями 72-78, частиною 2 статті 223, КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Оголосити перерву в судовому засіданні по справі № 522/3873/23 до 28.03.2023 о 12:00.

Запропонувати надати представнику громадянина Китайської Народної Республіки ОСОБА_1 адвокату Толпизі Денису Миколайовичу докази зазначені у мотивувальній частині ухвали.

Встановити строк для виконання зазначеної ухвали до 27.03.2023.

Роз`яснити учасникам судового процесу їх право про розгляд справи в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із використанням власних технічних засобів.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її підписання суддями та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий суддя Шляхтицький О.І.
Судді Домусчі С.Д. Семенюк Г.В.