Справа № 400/5502/22
Суддя: Мороз А. О.
Дата ухвалення: 2023-03-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
17 березня 2023 р. справа № 400/5502/22
м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Мороза А.О., в спрощеному позовному провадженні без повідомлення сторін, в письмовому провадженні, розглянув адміністративну справу

за позовомОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ,

до відповідачаІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_2 ,

провизнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (надалі - позивач) звернувся з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (надалі - відповідач), в якому просить суд:

- визнати протиправною бездiяльнiсть відповідача щодо вiдмови у внесенні до довiдки про розмiр грошового забезпечення, що враховуються при перерахунку пенсiй, вiдомостей про додатковi види грошового забезпечення у наступних розмiрах: надбавки за особливостi проходження служби (100% вiд посадового окладу, окладу за вiйськовим званням, надбавки за вислугу poків на пiдставi постанови Кабінету Міністрів України № 704), премії (у розмiрi 130% посадового окладу на пiдставi п. 5, п. 2 постанови Кабінету Міністрів України № 704);

- зобов`язати відповідача пiдготувати та надати до Головного управлiння Пенсiйного фонду в Миколаївській областi нову довідку про розмiр грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року, у вiдповiдностi з постановою Кабінету Міністрів України № 704 вiд 30.08.2017 року № 704 "Про грошове забезпечення вiйськовослужбовцiв, осiб рядового i начальницького складу та деяких iнших осiб" для перерахунку та виплати пенсії з 01.04.2019 року на пiдставi ст. 43, 8, 10, 63 Закону України № 2262 з урахуванням додаткових видiв грошового забезпечення: надбавки за особливостi проходження служби - 100% вiд посадового окладу, окладу за вiйськовим званням, надбавки за вислугу poкiв на пiдставi постанови Кабінету Міністрів України № 704, премії у розмiрi 130% посадового окладу, на пiдставi п. 5, п. 2 постанови Кабінету Міністрів України № 704.

Свої вимоги позивач обґрунтовує тим, що отримує пенсію за вислугу років відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" (надалі Закон № 2262). На виконання рішення суду у справі № 400/2763/21 відповідачем надано оновлену довідку про розмір грошового забезпечення, в якій розмір надбавки за особливості проходження служби вказано в розмірі 65% та премію - в розмірі 84%. Позивач посилається на телеграму Міністра оборони України від 28.12.2018 року, згідно якої військовослужбовцям, які станом на 01.01.2019 року проходять службу на посадах льотного складу, мають відповідний допуск, придатні до польотів за висновком лікарсько-льотної комісії та в минулому виконували польоти за планами бойової (навчально-льотної) підготовки у складі екіпажів літаків, вертольотів виплачується надбавка за особливості проходження служби в розмірі 100% та премія в розмірі 130%. Відповідач у видачі довідки з вказаними складовими, відмовив. Таким чином, вважаючи протиправною відмову відповідача у видачі довідки про розмір його грошового забезпечення з урахуванням надбавки за особливості проходження служби у збільшеному розмірі 100% та премії 130%, позивач звернувся до суду із цим позовом.

Відповідач позов не визнав, просив відмовити в його задоволенні з тих підстав, що визначення конкретних розмірів додаткових видів грошового забезпечення у спірних правовідносинах є його дискреційними повноваженнями. Розмір додаткових видів грошового забезпечення позивача в оновленій довідці вказано у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" (надалі Постанова № 704). Телеграма, на яку посилається позивач, не є нормативно-правовим актом, а її положення не можуть бути застосовані до спірних правовідносин, оскільки стосуються чітко встановлених суб`єктів.

Додатково у відзиві відповідач наголошує, що обраний позивачем спосіб захисту права не може бути розглянутий як самостійний позов, оскільки позивач, звертаючись з даним позовом, фактично просить суд виконати належним чином рішення суду від 31.05.2021 року у справі № 400/2763/21, яким відповідача зобов`язано виготовити та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області оновлену довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 року.

Так, рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.05.2021 року у справі № 400/2763/21 вирішено:

- визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо не підготовки та не надання до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військ служби, та деяких інших осіб", положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку з 01.04.2019 основного розміру його пенсії;

- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військ служби, та деяких інших осіб", ст. 9 Закону України від 20.12.1991 року № 2011-ХІІ "Про соціальний і правовий захист війсьвослужбовців та членів їх сімей" та з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для проведення з 01.04.2019 перерахунку основного розміру його пенсії;

- у решті позовних вимог, відмовити.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 238 КАС України, суд закриває провадження у справі якщо є такі, що набрали законної сили, постанова чи ухвала суду про закриття провадження у справі між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав.

Суд зазначає, що правовідносини у цій справі не є тотожними тим, що розглядались у справі № 400/2763/21. Так, предметом розгляду справи № 400/2763/21 була бездіяльність відповідача у підготовці та наданні до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 року, а предметом розгляду цієї справи є спір щодо розміру складових грошового забезпечення позивача, що визначені у довідці від 30.06.2021 року № 9/1/6251, зокрема, надбавки за особливості проходження служби в розмірі 65% та премії в розмірі 84% посадового окладу.

Відтак, підстави для закриття провадження у справі відсутні.

Суд відкрив провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін.

Ухвалою від 12.12.2022 року суд зупинив провадження у справі № 400/5502/22 до завершення воєнного стану в Україні.

Постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 16.02.2023 року ухвалу Миколаївського окружного адміністративного суду від 12.12.2022 року - скасовано, а справу направлено до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Ухвалою від 02.03.2023 року суд продовжив розгляд справи № 400/5502/22 у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін.

Суд розглянув справу відповідно до вимог ст. 262 КАС України без проведення судового засідання, у порядку письмового провадження, на підставі матеріалів справи.

Вирішуючи спір, суд враховує наступне.

Позивач проходив військову службу та з 1999 року отримує пенсію за вислугу років.

На виконання рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.05.2021 року у справі № 400/2763/21 відповідачем видано довідку про розмір грошового забезпечення від 30.06.2021 року № 9/1/6251, згідно якої розмір пенсійної виплати позивача повинен бути обчислений з урахуванням:

посадового окладу - 3 520 грн.,

окладу за військовим званням (капітан) - 1 270 грн.,

надбавки за вислугу років (50%) - 2 395 грн.,

надбавки за особливості проходження служби (65%) - 4 670,25 грн.,

надбавки за роботу в умовах режимних обмежень (15%) - 528 грн.,

надбавки за кваліфікацію (7%) - 246,40 грн.,

премії (84%) - 2 956,80 грн.

Всього: 15 586,45 грн.

Позивач, не погоджуючись з визначеним розміром складових грошового забезпечення, зокрема надбавки за особливості проходження служби та премією, звернувся до відповідача із заявою від 20.10.2022 року, в якій просив видати оновлену довідку з урахуванням висновку експертного дослідження від 14.10.2022 року.

Відповідач листом від 14.11.2022 року відмовив позивачу у видачі довідки в зв`язку з тим, що висновок експерта не вiдноситься до категорії "законодавства", не є нормативно-правовим актом, не є рiшенням Кабiнету Miністрів України про змiну розмiру хоча б одного з видiв грошового забезпечення або про введення нових щомiсячних додаткових видiв грошового забезпечення та премiй, iз складанням якого пов`язаний обов`язок ІНФОРМАЦІЯ_1 оформити нову довідку про розмiр грошового забезпечення. Також наголосив, що системний аналiз постанов Кабінету Міністрів України вiд 13.02.2008 року № 45 та вiд 30.08.2017 року № 704 та Інструкції з організації роботи iз забезпечення соцiальними виплатами осiб, звiльнених з військової служби у Збройних Силах України, та членiв їх сiмей у Miністерстві оборони України, затвердженою наказом Міністерства оборони України вiд 31.12.2014 року № 937 свiдчить, що визначення розмiру i складових грошового забезпечення для обчислення i перерахунку пенсiй є виключною компетенцією ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Отже, спірним у цій справі є питання включення до довідки про розмір грошового забезпечення позивача для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року надбавки за особливості проходження служби на посаді льотного складу в розмірі 100%, а також премії в розмірі 130%.

Статтею 9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" (надалі - Закон № 2011) визначено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Згідно з ч. 2 ст. 9 Закону № 2011 до складу грошового забезпечення входять:

- посадовий оклад, оклад за військовим званням;

- щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);

- одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону (ч. 3 ст. 9 Закону № 2011).

Пунктом 2 Постанови № 704 установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Відповідно до пп. 1, 2 п. 5 Постанови № 704, надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання:

- установлювати надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років;

- здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.

Наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 року № 260 відповідно до Постанови № 704 затверджено Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам (надалі - Порядок № 260).

Відповідно до п. 1 розділу VІ Порядку № 260, військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) щомісячно виплачується надбавка за особливості проходження служби в розмірах до 100 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків.

Виходячи з наявного фонду грошового забезпечення на відповідний рік надбавка за особливості проходження служби окремим категоріям військовослужбовців збільшується на відповідний коефіцієнт згідно з Переліком окремих категорій військовослужбовців, яким збільшується розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби відповідно до мінімального розміру залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків (додаток), або може встановлюватися за окремим рішенням Міністра оборони України у фіксованому розмірі до 100 відсотків посадового окладу, окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років.

Відповідно до п. 2 розділу VІ Порядку № 260, мінімальний розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби не може перевищувати 65 відсотків.

Залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби збільшується на відповідний коефіцієнт від 1 до 1,55.

Так, пунктом 27 Додатку до Порядку № 260 "Перелік окремих категорій військовослужбовців, яким збільшується розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби відповідно до мінімального розміру залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків" визначено, що військовослужбовцям, які проходять військову службу на посадах льотного складу, які виконують польоти у складі льотного екіпажу повітряних суден, коефіцієнт надбавки збільшується на 1,45.

Пунктом 5 Порядку № 45 (в редакції, яка діяла до внесення змін Постановою № 103) визначено, що для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів:

посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України або керівником державного органу у межах його повноважень на момент виникнення права на перерахунок за відповідною посадою та військовим (спеціальним) званням;

надбавки за знання та використання в роботі іноземної мови, почесне звання "заслужений" чи "народний", службу в умовах режимних обмежень, спортивні звання, доплата за науковий ступінь кандидата або доктора наук та вчене звання - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України на момент виникнення права на перерахунок, якщо вони були фактично встановлені особі;

щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок;

інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію;

щомісячні надбавки за особливі умови служби (крім надбавки за службу у віддаленій місцевості) особам, звільненим з військової служби, які проходили службу та обслуговували ядерну зброю на об`єктах "С", у складальних бригадах ремонтно-технічних баз, у складі екіпажів атомних підводних човнів, на території військових полігонів, де проводилися випробування ядерної зброї або навчання із застосуванням такої зброї, та у військових частинах, що обслуговували космодром "Байконур", якщо такі надбавки виплачувалися їм на день звільнення із служби у відсотках посадового окладу, що встановлювалися до 1 січня 2008 р. для обчислення розміру пенсії, але не більше розміру надбавок за особливі умови служби відповідно до законодавства.

Додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), крім зазначених у абзаці шостому цього пункту, для перерахунку пенсії не враховуються.

Аналіз наведених норм права дає підстави дійти висновку, що для перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону № 2262 грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), у межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування. При цьому, ті додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, які скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), для перерахунку пенсії не враховуються.

Згідно з витягом із наказу заступника Міністра оборони України Командувача Військово-Повітряних Сил України від 05.11.1999 року № 0351 капітана ОСОБА_1 , бортового оператора вертольотної ескадрильї радіоелектронної боротьби, звільнено з військової служби у запас за станом здоров`я з правом носіння військової форми одягу.

Перелік посад льотного складу, який має право виконувати польоти у складі екіпажів повітряних суден, авіації Збройних Сил України, військова служба на яких зараховується до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах визначений наказом Міністра оборони України від 12.01.2004 року № 9 (надалі - Наказ № 9).

За змістом Преамбули Наказу № 9, до льотного складу відносяться особи офіцерського складу, особи рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять службу за контрактом, та строкової військової служби, які займають посади льотного складу за відповідною спеціальністю та виконують польоти за планами бойової (навчально-льотної) підготовки у складі екіпажів повітряних суден авіації Збройних Сил України.

Згідно Розділу І Наказу № 9, до посади льотного складу відноситься посада оператор усіх найменувань та спеціальностей літака.

Таким чином, посада, з якої позивача звільнено з військової служби бортовий оператор вертольотної ескадрильї радіоелектронної боротьби в силу вимог Розділу І Наказу № 9 відноситься до посади льотного складу.

Разом з тим, рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.05.2021 року у справі № 400/2763/21 встановлено, що з 05.03.2019 року, тобто з дня набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/3858/18 виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із Законом № 2262, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення, оскільки з цієї дати позивач має право на отримання пенсії, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з Постановою № 704 відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону № 2262 та статті 9 Закону № 2011-ХІІ.

Саме тому зазначеним рішенням суду зобов`язано відповідача підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року, із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для проведення з 01.04.2019 року перерахунку основного розміру його пенсії.

Натомість, формуючи нову довідку про розмір грошового забезпечення позивача, відповідач оминув норми прямої дії, а саме Порядку № 260, якими урегульовано порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, за змістом яких позивач має право на нарахування надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% та, враховуючи проходження ним військової служби на посадах льотного складу льотного екіпажу повітряних суден, збільшенням її на коефіцієнт 1,45.

Таким чином, розмір надбавки за особливості проходження військової служби (на посаді льотного складу) мав бути визначений відповідачем в оновленій довідці про розмір грошового забезпечення позивача у розмірі 94,25% (65% х 1,45) а не 65%, як це зробив відповідач та не 100%, як вказує позивач.

З огляду на викладене, суд доходить висновку про протиправність дій відповідача щодо не включення до довідки від 30.06.2021 року № 9/1/6251 про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року для перерахунку пенсії надбавки за особливості проходження служби в розмірі 94,25%.

З огляду на викладене, позовні вимоги в частині зобов`язання відповідача визначити в оновленій довідці надбавку за особливості проходження служби у розмірі 100% не підлягають задоволенню.

Стосовно включення до довідки про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року для перерахунку пенсії премії у розмірі 130%, суд зазначає таке.

Як зазначено судом вище, відповідно до підпункту 2 пункту 5 Постанови № 704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання, здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш, як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.

Згідно з пунктом ІV Додатку 2 телеграми Міністра оборони України від 28.12.2018 року № 248/9240, військовослужбовцям, які станом на 01.01.2019 року проходять службу на посадах льотного складу, мають відповідний допуск, придатні до польотів за висновком лікарсько-льотної комісії та в минулому році виконували польоти за планами бойової (навчально-льотної) підготовки у складі екіпажів літаків, вертольотів, виплачувати:

- надбавку за особливості проходження служби в розмірі 100% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років;

- премію в розмірі 130% посадового окладу.

Військовослужбовцям, які в минулому році не здійснювали польотів, виплати у зазначених розмірах здійснювати з дня початку польотів в поточному році.

Військовослужбовцям, які усунені від льотної роботи за медичними показаннями, з винесенням льотно-лікарською комісією постанови про непридатність до льотної роботи, ці виплати у збільшених розмірах припиняються, про що оголошується в наказі командира (начальника) військової частини (установи). Виплату їм надбавки за особливості проходження служби та премії здійснювати на загальних підставах.

Суд відзначає, що відповідно до пункту 8 Положення про Міністерство оборони України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року № 671, Міноборони в межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України видає накази, організовує і контролює їх виконання.

З питань забезпечення організаційних заходів в апараті Міноборони Міністр видає директиви, а з питань реформування та розвитку Збройних Сил, їх бойової і мобілізаційної готовності, оперативної та бойової підготовки, здійснення організаційних заходів та інспектування - спільні з начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил накази і директиви.

Тобто, з метою реалізації наданих повноважень Міністр оборони та очолюване ним міністерство видають накази та директиви.

Премія, яку позивач просив врахувати для обчислення нового розміру пенсії, має тимчасовий характер. Виплата такої премії дозволена за наявності підстав тільки в межах видатків, передбачених у кошторисі Міністерства оборони України для грошового забезпечення військовослужбовців у відповідному бюджетному році.

При цьому, розмір такої премії для конкретного військовослужбовця заздалегідь не є фіксованим, а здебільшого залежить від якості та особливостей проходження ним військової служби.

Крім того, телеграма Міністра оборони України № 248/9240 від 28.12.2018 року не є рішенням Кабінету Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення або про введення нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премій, із прийняттям якого пов`язаний обов`язок відповідача оформити нову довідку про розмір грошового забезпечення.

Зазначена телеграма є відомчим, внутрішнім документом, який носить тимчасовий характер, не містить нормативно-правових приписів та не породжує будь-яких правових підстав для позивача.

Таким чином, оскільки, телеграма від 28.12.2018 року № 248/9240 не є нормативно-правовим актом, а конкретні розміри премії не встановлені Кабінетом Міністрів України, тому для перерахунку пенсій має бути застосовано абзац 5 пункту 5 Порядку № 45, згідно з яким для перерахунку пенсій враховуються інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.

Суд також зауважує, що у постанові від 13.05.2020 року у справі № 592/5164/16-а Велика Палата Верховного Суду вказала, що накази Міністра оборони України, якими встановлювався розмір премії для військовослужбовців, є відомчими, внутрішніми документами, які носять тимчасовий характер, не містять нормативно-правових приписів та не породжують будь-яких правових підстав для проведення перерахунку пенсії військовослужбовців.

Отже, у довідці від 30.06.2021 року № 9/1/6251 відповідач зазначив премію в розмірі 84%, що відповідає пп. 2 п. 5 Постанови № 704 та п. 2 розділу ХVІ Порядку № 260.

З огляду на викладене, дії відповідача у цій частині є правомірними, а тому правові підстави для визнання їх протиправними у суду відсутні.

Стосовно посилання позивача на висновок експертного дослідження Миколаївського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України № ЕД-19/115-21/7719-ЕК від 14.10.2022 року, суд зазначає таке.

Згідно з ст. 101 ч. 2 КАС України, предметом висновку експерта не можуть бути питання права, оскільки правова оцінка спірним правовідносинам і предмету доказування, є прерогативою суду.

Як свідчить питання, яке було поставлено позивачем на вирішення експерта, воно стосується пiдтвердження розмiру складових грошового забезпечення позивача, виходячи з припущення позивача про наявність у нього права, у тому числі, на надбавку за особливостi проходження служби в розмірі 100% та премії в розмірі 130%, але саме з цього приводу виник даний спір і надання тлумачення нормативним актам, який підлягає застосуванню в спорі, є компетенцією суду.

За таких обставин, суд вважає, що фактично позивач доручив експерту надати відповідь на питання права, а тому висновок експерта судом до уваги не приймається.

Щодо твердження відповідача про те, що строк звернення до суду з даним позовом позивачем пропущено, суд зазначає наступне.

Так, згідно ч. 3 ст. 51 Закону № 2262 перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.

Не підготовка і не надання органом, який видає довідки, оновлених довідок про розмір грошового забезпечення у зв`язку з його підвищенням, є триваючим правопорушенням, оскільки відповідний суб`єкт владних повноважень протягом певного проміжку часу ухиляється від виконання своїх зобов`язань та допускає протиправну поведінку, чим порушує право пенсіонера на пенсійне забезпечення.

Враховуючи те, що на дату подання позову не припинили існувати підстави для звернення до суду, суд вважає безпідставними твердження відповідача про пропуск позивачем строку звернення до суду.

Позов задовольнити частково.

Як визначено ч. 3 ст. 139 КАС України, при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб`єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.

Судовими витратами в даній справі є судовий збір, який сплачений позивачем в розмірі 992,40 грн.

Також позивач у позові заявив про понесення витрат на проведення експертного дослідження в розмірі 3 413,40 грн.

На підтвердження таких витрат надана квитанція № ПН 55 на суму 3 413,40 грн.

Згідно ч. 5-8 ст. 137 КАС України, розмір витрат на підготовку експертного висновку на замовлення сторони, проведення експертизи, залучення спеціаліста, перекладача чи експерта встановлюється судом на підставі договорів, рахунків та інших доказів.

Розмір витрат на оплату робіт (послуг) залученого стороною спеціаліста, перекладача чи експерта має бути співмірним із складністю відповідної роботи (послуг), її обсягом та часом, витраченим ним на виконання робіт (надання послуг).

У разі недотримання вимог щодо співмірності витрат суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на оплату робіт (послуг) спеціаліста, перекладача чи експерта, які підлягають розподілу між сторонами.

Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат, які підлягають розподілу між сторонами.

Відповідач у відзиві не заявив про зменшення розміру витрат на оплату послуг експерта.

Враховуючи часткове задоволення позову, судові витрати підлягають стягненню на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача у виді судового збору в сумі 496,20 грн. та у виді витрат на підготовку висновку експертного дослідження в сумі 1 706,70 грн.

Керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242-246, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_3 , ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) задовольнити частково.

2. Визнати протиправними дії ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_3 , ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) щодо визначення надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% замість 94,25% від посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років при обчисленні грошового забезпечення для проведення перерахунку пенсії ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ).

3. Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_3 , ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ), станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", статті 9 Закону України від 20.12.1991 року № 2011-ХІІ "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" та з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", із обов`язковим зазначенням надбавки за особливості проходження служби у розмірі 94,25% посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, для проведення з 01.04.2019 року перерахунку основного розміру пенсії.

4. У задоволенні вимоги про зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , станом на 05.03.2019 року, із обов`язковим зазначенням надбавки за особливості проходження служби в розмірі 100% посадового окладу та премії в розмірі 130% - відмовити.

5. Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_3 , ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) судові витрати у виді судового збору в розмірі 496,20 грн. (чотириста дев`яносто шість гривень двадцять копійок) та витрат на підготовку висновку експертного дослідження в сумі 1 706,70 грн. (одна тисяча сімсот шість гривень сімдесят копійок).

6. Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи в порядку, визначеному ст. 255 КАС України. Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя А. О. Мороз