Справа № 420/14944/22
Суддя: Лук'янчук О.В.
Дата ухвалення: 2023-03-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 березня 2023 р.м.ОдесаСправа № 420/14944/22

Головуючий в 1 інстанції: Бойко О.Я. Час і місце ухвалення: 20.12.2022р., м. Одеса
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого Лук`янчук О.В.

суддів Бітова А.І.

Ступакової І.Г.

при секретарі Аргіровій М.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної інспекції архітектури та містобудування України на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 грудня 2022 року по справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО-РЕНІ» до Державної інспекції архітектури та містобудування України про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И Л А :

В жовтні 2022 року товариство з обмеженою відповідальністю «АГРО-РЕНІ» звернулося до Одеського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної інспекції архітектури та містобудування України, в якому просило суд:

- визнати протиправним та скасувати рішення (індивідуальний акт), прийняте Державною інспекцією архітектури та містобудування України та відображене у витягу з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва від 25.05.2022р., згідно з яким повернуто на доопрацювання (відмовлено у видачі) повідомлення ТОВ «АГРО-РЕНІ» про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ53 «Будівництво складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м. Рені Одеської області»;

- визнати протиправним та скасувати рішення (індивідуальний акт), прийняте Державною інспекцією архітектури та містобудування України та відображене у витягу з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва від 26.05.2022р., згідно з яким повернуто на доопрацювання (відмовлено у видачі) повідомлення ТОВ «АГРО-РЕНІ» про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ99 «Будівництво критого складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м.Рені, Одеської області, кадастровий номер :02:009:0003»;

- визнати протиправною бездіяльність відповідача у вигляді невнесення до Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва інформації, зазначеної у повідомленні ТОВ «АГРО-РЕНІ» про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ53 «Будівництво складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м. Рені Одеської області»;

- визнати протиправною бездіяльність відповідача у вигляді невнесення до Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва інформації, зазначеної у повідомленні ТОВ «АГРО-РЕНІ» про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ99 «Будівництво критого складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м.Рені, Одеської області, кадастровий номер :02:009:0003»;

- зобов`язати Державну інспекцію архітектури та містобудування України повторно розглянути повідомлення ТОВ «АГРО-РЕНІ» про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ53 «Будівництво складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м. Рені Одеської області» та внести до Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва інформацію, зазначену у цьому Повідомленні;

- зобов`язати Державну інспекцію архітектури та містобудування України повторно розглянути повідомлення ТОВ «АГРО-РЕНІ» про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ99 «Будівництво критого складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м.Рені, Одеської області, кадастровий номер :02:009:0003» та внести до Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва інформацію, зазначену у цьому Повідомленні.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що 28.04.2022р. ТОВ «АГРО-РЕНІ» через Центр надання адміністративних послуг Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області подало два повідомлення про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) щодо будівництва складів зерна на території Ренійського морського торгівельного порту в м.Рені Одеської області. Однак, Державною інспекцією архітектури та містобудування України зазначені повідомлення було повернено ТОВ «АГРО-РЕНІ» на доопрацювання, з посиланням на відсутність у товариства документу, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, на території якої передбачається виконання будівельних робіт, зазначених у Повідомленнях. Такі дії відповідача позивач вважає незаконними, оскільки товариством у поданих документах вказано на наявність договору оренди землі №14/18 від 08.11.2018р., укладеного з Ренійським морським торгівельним портом, за яким ТОВ «АГРО-РЕНІ» передано у користування земельну ділянку площею 29093 кв.м., яка входить до складу загальної земельної ділянки, оформленої у постійне користування РМТП. Відповідна земельна ділянка знаходиться в спеціальній економічній зоні та спеціальним законодавством не передбачено необхідність реєстрації прав оренди таких ділянок в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 20 грудня 2022 року позов задоволено у повному обсязі.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, Державна інспекція архітектури та містобудування України подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на не повне з`ясування судом обставин справи, неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати рішення від 20.12.2022р. з ухваленням по справі нового судового рішення про відмову в задоволенні позову ТОВ «АГРО-РЕНІ».

В своїй скарзі апелянт зазначає, що при вирішенні спору судом першої інстанції не надано належної правової оцінки доводам відповідача про те, що під час перевірки відомостей, які містяться у розділі «А-26. Документ, що засвідчує право власності (користування) земельною ділянкою», встановлено, що в ньому містяться дані про договір оренди №14/18 від 08.11.2018р., який відсутній в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно. Посилання суду першої інстанції на відсутність в Законі України «Про спеціальну економічну зону «Рені» норми, яка б передбачала необхідність реєстрації таких прав оренди в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, апелянт вважає необґрунтованими та зазначає, що нормами Цивільного та Земельного кодексів України унормовано, що договір оренди землі набуває чинності з для проведення його державної реєстрації.

Також, апелянт посилається на те, що уповноваженим органом встановлено реєстрацію обтяження (заборона на нерухоме майно) №46784368, оформлену 18.02.2022р. приватним нотаріусом Чуловським В.А., Київський міський територіальний округ, м.Київ.

ТОВ «АГРО-РЕНІ» подало письмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому просить скаргу відповідача залишити без задоволення, а оскаржуване рішення суду першої інстанції без змін. Позивач зазначає, що в оформлених відповідачем витягах з Реєстру будівельної діяльності Електронної системи від 25.05.2022р. та від 26.05.2022р., згідно з якими повідомлення позивача були повернуті на доопрацювання та які є предметом спору у даній справі, відсутні посилання на запис щодо обтяження нерухомого майна, як на підставу для відмови у видачі (реєстрації) відповідних повідомлень. У витягах міститься лише посилання на п.5 Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011р. №466, яким передбачено, що будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію. Також, позивач зазначає, що договір оренди землі №14/18 від 08.11.2018р., укладений між ТОВ «АГРО-РЕНІ» та РМТП, вважається укладеним, таким, що набув чинності, оскільки ні законом, а ні судом не встановлена його недійсність. Спеціальним законодавством не передбачено необхідність державної реєстрації прав оренди земельної ділянки, яка перебуває в межах спеціальної економічної зони.

Відповідно до ст. ст. 10, 12-2, 26 Закону України «Про правовий режим воєнного стану», Указу Президента України № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», враховуючи рішення Ради суддів України від 24.02.2022 року № 09, наказом голови П`ятого апеляційного адміністративного суду № 9-до/с від 28.02.2022 року, з метою недопущення випадків загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів та працівників суду у П`ятому апеляційному адміністративному суді в умовах воєнного стану встановлено особливий режим роботи.

З апеляційної скарги вбачається, що апелянт просить розгляд справи проводити за його участю, а тому розгляд справи призначено у режимі відеоконференції.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача та представників сторін, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та правильно встановлено судом першої інстанції, на території міста Рені Одеської області на території земельної ділянки загальною площею 94,36 га, наданої у користування Ренійському морському торговельному порту, створена і діє спеціальна економічна зона «Рені» (далі - «СЕЗ «Рені»), відповідно до ст.1 Закону України «Про спеціальну економічну зону «Рені» та п.2 Положення про спеціальну економічну зону «Рені», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 27 серпня 2000 року №1344.

ТОВ «АГРО-РЕНІ», для отримання статусу суб`єкта СЕЗ, розробило інвестиційний проект з будівництва зернового комплексу, затверджений Рішенням виконавчого комітету Ренійської міської ради №2 від 31.01.2014р., та уклало інвестиційний договір з виконавчим комітетом Ренійської міської ради, затверджений Рішенням виконкому РМР №3 від 31.01.2014р.

07.02.2014р. ТОВ «АГРО-РЕНІ» отримало Свідоцтво про реєстрацію суб`єктом СЕЗ «Рені» №13.

08.11.2018р., між ТОВ «АГРО-РЕНІ» (Орендар) та Ренійським морським торговельним портом (далі РМТП; Орендодавець), як органом господарського розвитку та управління СЕЗ «Рені», укладено договір оренди землі №14/18, за яким в оренду передано земельну ділянку загальною площею 29093 кв.м. на території першого вантажного району, яка знаходиться у постійному землекористуванні Орендодавця за адресою: Одеська обл., м.Рені, вул.Дунайська, 188, з метою будівництва комплексу з перевалки зернових та тарно-штучних вантажів, згідно з інвестиційним проектом, затвердженим рішенням виконавчого комітету Ренійської міської ради від 23.01.2014р. №2.

За умовами п.35 Договору він набирає чинності після його затвердження на сесії міської ради та підписання сторонами акту приймання-передачі.

28.04.2022р. ТОВ «АГРО-РЕНІ» через Центр надання адміністративних послуг Ізмаїльської міської ради Ізмаїльського району Одеської області подало два повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (CCI), а саме:

- повідомлення про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI), реєстраційний номер ІУ99, щодо об`єкта будівництва «Будівництво критого складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м.Рені, Одеської області, кадастровий номер :02:009:0003»;

- повідомлення про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI), реєстраційний номер 1У53, щодо об`єкта будівництва «Будівництво складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м. Рені Одеської області».

Згідно вказаних повідомлень виконання будівельних робіт передбачається на території земельної ділянки, яка діє як спеціальна економічна зона «Рені».

В графі «Документ, що посвідчує право на земельну ділянку» повідомлень ТОВ «АГРО-РЕНІ» зазначило «договір оренди землі №14/18 від 08.11.2018р., укладений з державним підприємством «Ренійський морський торговельний порт», як органом господарського розвитку і управління СЕЗ «Рені» відповідно до Закону України «Про спеціальну економічну зону «Рені».

25.05.2022р. та 26.05.2022р. Державна інспекція архітектури та містобудування України оформила витяги з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, якими зазначені Повідомлення повернула ТОВ «АГРО-РЕНІ» на доопрацювання. Причина повернення - пункт 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011р. №466, згідно якого будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію.

Не погоджуючись з правомірністю рішень Державної інспекції архітектури та містобудування України від 25.05.2022р. та від 26.05.2022р. щодо повернення на доопрацювання (відмови у видачі) повідомлень про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ53 «Будівництво складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м. Рені Одеської області» та від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ99 «Будівництво критого складу зерна ТОВ «АГРО-РЕНІ» на території Ренійського морського торгівельного порту в м.Рені, Одеської області, кадастровий номер :02:009:0003» ТОВ «АГРО-РЕНІ» звернулося з даним позовом до суду.

Суд першої інстанції, задовольняючи позов товариства, визнав обґрунтованими доводи позивача про наявність у нього документа, що посвідчує право користування земельною ділянкою, на якій передбачається здійснення будівельних робіт. Суд зазначив, що договір оренди землі №14/18 від 08.11.2018р., укладений між позивачем та РМТП за спеціальною процедурою, встановленою спеціальним законодавством про СЕЗ «Рені» виключно для оренди землі, розташованої в межах СЕЗ «Рені». Необхідність реєстрації таких прав оренди в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно спеціальним законодавством про СЕЗ (в тому числі, про СЕЗ «Рені») не передбачена.

Щодо наявності у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису про реєстрацію обтяження №46784368 від 18.02.2022р., здійсненого приватним нотаріусом Київським міським нотаріальним округом Чуловським В.А., як підстави відмови у реєстрації повідомлень, то суд першої інстанції зазначив, що з наявного в матеріалах справи витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно слідує, що номер запису про обтяження №46784368 пов`язаний з укладенням та нотаріальним посвідченням договору іпотеки від 18.02.2022р. між зовсім іншими суб`єктами фізичною особою ОСОБА_1 та ТОВ «Рені-Оіл». Предметом іпотеки є зовсім інший об`єкт - комплекс по перевалці наливних вантажів, що знаходиться за адресою: м.Рені, будинок 188/В1, загальною площею 245,8 кв.м, реєстраційний номер майна 41, який належить на праві власності ТОВ «Рені-Ойл».

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про задоволення позову товариства, однак вважає, що оскаржуване рішення слід змінити виходячи з наступного.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011р. №3038-VI (далі Закон №3038-VI) замовник має право виконувати будівельні роботи після подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю - щодо об`єктів будівництва, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), та щодо об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта та які не потребують отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об`єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються Кабінетом Міністрів України.

Згідно ч.1 ст.36 Закону №3038-VI право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об`єктах, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), об`єктах, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт.

Частиною другою статті 36 Закону №3038-VI передбачено, що виконувати будівельні роботи без подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт забороняється.

Отримання замовником інших документів дозвільного характеру для виконання будівельних робіт, крім направлення повідомлення про початок виконання будівельних робіт до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю відповідно до частини першої цієї статті, не вимагається.

Відповідно до ч.8 ст.36 Закону №3038-VI замовник відповідно до закону несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданому ним повідомленні про початок виконання будівельних робіт, та за виконання будівельних робіт без повідомлення.

Повідомлення про початок виконання будівельних робіт, зміну даних у поданому повідомленні, зміну даних про початок виконання будівельних робіт, які містяться у Реєстрі будівельної діяльності, відомості про припинення права на початок виконання будівельних робіт не пізніше наступного робочого дня з дня отримання відповідного повідомлення в паперовій формі або настання обставин, визначених частиною сьомою цієї статті, вносяться органами державного архітектурно-будівельного контролю до Реєстру будівельної діяльності з присвоєнням реєстраційного номера в цьому реєстрі та оприлюднюються на порталі електронної системи.

Повідомлення про початок виконання будівельних робіт, зміну даних у поданому повідомленні, зміну даних про початок виконання будівельних робіт, які містяться в Реєстрі будівельної діяльності, відомості про припинення права на початок виконання будівельних робіт, які подані в електронній формі через електронний кабінет або іншу державну інформаційну систему, інтегровану з електронною системою, включаються до Реєстру будівельної діяльності автоматично з присвоєнням реєстраційного номера в цьому реєстрі та оприлюднюються на порталі електронної системи. (ч.9 ст.36 Закону №3038-VI)

Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт, порядок його подання, форма повідомлення про зміну даних у поданому повідомленні визначаються Кабінетом Міністрів України (ч.3 ст.36 Закону №3038-VI).

Механізм набуття права на виконання підготовчих та будівельних робіт визначає Порядок виконання підготовчих та будівельних робіт, затверджений постановою КМУ від 13.04.2011р. №466 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 26.08.2015р. №747), пунктом 3 якого передбачено, що надання (отримання), відмова у видачі чи анулювання (скасування) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю, визначеними статтею 7 Закону №3038-VI.

Згідно п.4-1 Порядку №466 документи, що надають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, подаються за вибором замовника до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю особисто через центр надання адміністративних послуг або через електронний кабінет шляхом подання засобами програмного забезпечення Єдиного державного веб-порталу електронних послуг або заповнюються та надсилаються рекомендованим листом з описом вкладення до центру надання адміністративних послуг.

Пунктом 5 Порядку №466 передбачено, що будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта.

Замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданому ним повідомленні, за виконання будівельних робіт без подання повідомлення та за порушення вимог, визначених цим Порядком, відповідно до Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та Кодексу України про адміністративні правопорушення. (п.11 Порядку №466)

Відповідно до п.13 Порядку №466 повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, та повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) (далі - повідомлення), повідомлення про зміну даних у зазначених повідомленнях за формою згідно з додатками 1, 2 і 2-1 подається замовником (його уповноваженою особою) до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Орган державного архітектурно-будівельного контролю протягом п`яти робочих днів з дня надходження повідомлення: вносить інформацію, зазначену у повідомленні, до Реєстру будівельної діяльності згідно з цим Порядком; реєструє повідомлення та зміни до нього, подані щодо об`єкта, на який поширюється дія Закону України «Про державну таємницю», у журналі реєстрації повідомлень; під час внесення інформації, зазначеної у повідомленні, до Реєстру будівельної діяльності проставляє відмітку про місцезнаходження об`єкта будівництва на картографічній основі (у разі коли така відмітка не проставлена на картографічній основі до внесення інформації, зазначеної у повідомленні).

Згідно п.15 Порядку №466, у разі виявлення органом державного архітектурно-будівельного контролю недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні про початок виконання підготовчих робіт чи повідомленні про початок виконання будівельних робіт, які не є підставою вважати об`єкт самочинним будівництвом відповідно до статті 39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», орган державного архітектурно-будівельного контролю письмово в паперовій або електронній формі через електронний кабінет повідомляє про це замовникові протягом одного робочого дня з дня такого виявлення.

Замовник (його уповноважена особа) протягом трьох робочих днів з дня отримання від органу державного архітектурно-будівельного контролю повідомлення про виявлення недостовірних даних або самостійного виявлення технічної помилки (описки, друкарської, граматичної, арифметичної помилки) у поданому повідомленні зобов`язаний надіслати до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю повідомлення за формою згідно з додатками 1, 2 і 2-1 з виправленими (достовірними) даними щодо інформації, яка потребує змін.

Орган державного архітектурно-будівельного контролю протягом трьох робочих днів з дня отримання від замовника повідомлення, визначеного абзацом другим цього пункту, забезпечує внесення інформації, зазначеної у повідомленні, до Реєстру будівельної діяльності (крім об`єктів, на які поширюється дія Закону України Про державну таємницю).

У разі виявлення відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю факту подання наведених у надісланому повідомленні недостовірних даних, які є підставою вважати об`єкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи без належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, а також у разі набрання законної сили судовим рішенням про скасування містобудівних умов та обмежень відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю:

видає припис про зупинення підготовчих або будівельних робіт;

звертається до суду із позовом про припинення права на виконання підготовчих або будівельних робіт, набутого на підставі поданого повідомлення, протягом двох місяців з дня закінчення строку для усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм і правил, визначеного у приписі про зупинення підготовчих або будівельних робіт.

Право на початок виконання підготовчих або будівельних робіт, набуте на підставі поданого повідомлення, може бути припинено відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю:

у разі подання замовником заяви про припинення права, набутого на підставі повідомлення про початок виконання підготовчих або будівельних робіт;

у разі отримання відомостей про ліквідацію юридичної особи, що є замовником;

на підставі судового рішення, що набрало законної сили.

Згідно наведених положень право на виконання будівельних робіт у замовника виникає на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт за формою згідно додатку 21 Порядку № 466, а внесення інформації, зазначеної у повідомленні, до реєстру згідно з Порядком №466 забезпечує орган державного архітектурно-будівельного контролю протягом п`яти робочих днів з дня надходження повідомлення.

При цьому, ані Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», ані Порядком №466, не передбачено повноважень відповідача повертати повідомлення про початок виконання будівельних робіт на доопрацювання.

На даний час діє Порядок ведення Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, затверджений постановою КМУ від 23.06.2021р. №681, який визначає процедуру та вимоги щодо ведення Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва (далі - електронна система).

Вказана постанова прийнята Кабінетом Міністрів України на виконання підпункту 4 пункту 11 розділу IІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 17.10.2019р. №199-IX «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення порядку надання адміністративних послуг у сфері будівництва та створення Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва».

В свою чергу, до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 23.06.2021р. №681, діяв Порядок ведення єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 24.06.2011р. №92, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 19.07.2011р. за №885/19623.

Положеннями пунктів 12, 14 Порядку №92 передбачалось, що посадові особи здійснюють перевірку повноти даних у поданих замовником деклараціях з дотриманням вимог законодавства та за її наявності вносять дані до реєстру, а за її відсутності повертають їх замовнику на доопрацювання для усунення виявлених недоліків, про що вносять дані до реєстру. За фактом реєстрації посадові особи здійснюють оформлення та підписання відповідних повідомлень та декларацій.

У разі подання замовником за результатами виявлення помилки достовірних даних щодо інформації, яка потребує змін у повідомленні чи декларації, посадові особи здійснюють розгляд повідомлення чи декларації, у яких враховано зміни.

Таким чином, Порядком №92 передбачалась можливість посадової особи органу ДАБК за результатом перевірки повноти даних у поданих замовником деклараціях повертати їх замовнику на доопрацювання для усунення виявлених недоліків, про що вносились дані до реєстру.

Вказаний Порядок №92 втратив чинність 05.02.2021р..

В свою чергу, Порядок №681 не містить жодних положень щодо можливості посадової особи органу державного архітектурно-будівельного контролю повертати документи, зокрема, повідомлення про початок виконання будівельних робіт, на доопрацювання.

При цьому, з прийняттям Порядку №681 до пункту 2 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою КМУ від 13.04.2011р. №466, були внесені зміни та виключено з вказаного пункту визначення терміну «реєстрація», який передбачав, що реєстрація - внесення даних до єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів (далі - реєстр).

Колегія суддів звертає увагу на те, що норма п.23 Порядку №681 встановлює, що під час подання документів в електронній формі для надання адміністративних та інших послуг у сфері будівництва з використанням електронного кабінету та внесення інформації (даних) до електронної системи проводиться аналіз поданих/внесених даних щодо повноти, відповідності формату, логічності та достовірності з урахуванням критеріїв згідно з додатком 2.

Такий аналіз проводиться автоматично програмними засобами електронної системи, у тому числі для визначення рівня ризику, визначеного пунктом 29 цього Порядку, та обрання відповідного типу процедури розгляду, визначеного пунктом 35 цього Порядку.

Згідно п.24, п.25 Порядку №681 аналіз поданих/внесених даних щодо їх повноти проводиться шляхом перевірки заповнення всіх обов`язкових даних форм (полів). Аналіз поданих/внесених даних щодо їх відповідності формату проводиться шляхом аналізу відповідності поданих/внесених даних вимогам до структури та формату, встановленим для відповідного виду даних форм (полів).

З викладеного вище слідує, що аналіз поданих/внесених даних щодо повноти проводиться автоматично програмними засобами електронної системи, шляхом перевірки заповнення всіх обов`язкових даних форм (полів).

Як вже зазначалось вище, до прийняття Порядку №681, діяв Порядок №92, який встановлював порядок ведення єдиного реєстру документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів (далі - реєстр), як єдиної комп`ютерної бази даних.

В свою чергу, пунктом 120 «Архів» Порядку №681 передбачено, що реєстр будівельної діяльності електронної системи містить єдиний реєстр документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, який є невід`ємною архівною складовою частиною Реєстру будівельної діяльності електронної системи.

Тобто, вказаним пунктом передбачено, що невід`ємною архівною складовою Реєстру будівельної діяльності електронної системи, який ведеться на даний час, є Реєстр документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів, який вівся раніше відповідно до Порядку №92.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів доходить висновку, що чинним законодавством у сфері містобудівної діяльності не передбачено повноважень посадової особи органу державного архітектурно-будівельного контролю направляти повідомлення про початок виконання будівельних робіт на доопрацювання, тобто не здійснювати реєстрацію поданого повідомлення про початок виконання будівельних робіт.

Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» і Порядок виконання підготовчих та будівельних робіт, затверджений постановою КМУ від 13.04.2011р. №466 закріплюють єдиний варіант поведінки органу державного архітектурно-будівельного контролю за наслідком подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт у паперовій формі внесення інформації, зазначеної у Повідомленні до Реєстру будівельної діяльності з присвоєнням реєстраційного номера в цьому реєстрі та оприлюднення її на порталі електронної системи.

При цьому, у разі подання Повідомлення про початок виконання будівельних робіт в електронній формі через електронний кабінет або іншу державну інформаційну систему, інтегровану з електронною системою, відомості, які містяться у такому Повідомленні включаються до Реєстру будівельної діяльності автоматично з присвоєнням реєстраційного номера в цьому реєстрі та оприлюднюються на порталі електронної системи.

Колегія суддів враховує, що відповідно до п.35 Порядку №681 за результатами визначення рівня ризику обираються автоматично програмними засобами електронної системи такі типи процедури розгляду та реєстрації відповідного електронного документа:

1) для низького рівня ризику - автоматична реєстрація електронного документа та внесення відомостей (даних) до Реєстру будівельної діяльності електронної системи без участі посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю;

2) для середнього рівня ризику - розгляд та реєстрація документів у Реєстрі будівельної діяльності електронної системи за участю посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю;

3) для високого рівня ризику - розгляд та реєстрація документів у Реєстрі будівельної діяльності електронної системи за участю посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю та автоматичне надіслання програмними засобами електронної системи до відповідного органу ДІАМ повідомлення про необхідність проведення позапланової перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність об`єкта до експлуатації, з метою огляду об`єкта будівництва (візуальне обстеження об`єкта будівництва, у тому числі фото- та відеофіксація). Результати фото- та відеофіксації вносяться посадовою особою органу ДІАМ до відомостей про об`єкт будівництва в Реєстрі будівельної діяльності електронної системи;

4) для критичного рівня ризику - автоматичне блокування можливості подання/внесення електронного документа або відомостей до Реєстру будівельної діяльності електронної системи, що передбачає припинення програмними засобами можливості подальшого заповнення документа замовником та його надсилання, а також надсилання повідомлення (попередження) про блокування замовнику.

З наведеного вище пункту 35 Порядку №685 вбачається, що електронні документи низького, середнього та високого рівнів ризику підлягають реєстрації у Реєстрі будівельної діяльності електронної системи, і лише документи критичного рівня ризику - автоматичне блокування можливості подання/внесення електронного документа або відомостей до Реєстру будівельної діяльності електронної системи.

Слід зауважити, що відповідно до пункту 34 Порядку №681 до критичного рівня ризику належать електронні документи, за результатами аналізу яких щодо їх повноти, відповідності формату, логічності та достовірності з урахуванням переліку критеріїв згідно з додатком 2 встановлено, серед іншого, що у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно відомостей про зареєстровані речові права на нерухоме майно та їх обтяжень, що не передбачають права на виконання будівельних робіт, згідно з додатком 5.

Апелянт посилається на те, що при перевірці інформації, яка містилась у повідомленнях про початок виконання будівельних робіт, був виявлений запис в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно про реєстрацію обтяження №46784368 від 18.02.2022р., здійснений приватним нотаріусом Чуловським В.А., Київський міський нотаріальний округ, м.Київ. При цьому, ні суду першої, а ні суду апеляційної інстанцій відповідач не зазначив, яким чином вказана інформація стосується предмета позову.

В матеріалах справи міститься витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, відповідно до якого номер запису про обтяження №46784368 у вигляді заборони на нерухоме майно, на який посилається відповідач, пов`язаний з укладенням та нотаріальним посвідченням договору іпотеки від 18.02.2022р. між зовсім іншими суб`єктами фізичною особою ОСОБА_1 та ТОВ «Рені-Оіл». Предметом іпотеки є зовсім інший об`єкт - комплекс по перевалці наливних вантажів, що знаходиться за адресою: м.Рені, будинок 188/В1, загальною площею 245,8 кв.м, реєстраційний номер майна 41, який належить на праві власності ТОВ «Рені-Ойл».

Більше того, у витягах з Реєстру будівельної діяльності відсутні жодні посилання на вказане обтяження. А відтак, в колегії суддів відсутні підстави для висновку, що програмними засобами електронної системи автоматично обрано критичний рівень ризику, що має наслідком автоматичне блокування можливості подання/внесення електронного документа або відомостей до Реєстру будівельної діяльності електронної системи та передбачає припинення програмними засобами можливості подальшого заповнення документа замовником та його надсилання, а також надсилання повідомлення (попередження) про блокування замовнику.

Варто зазначити, що ТОВ «АГРО-РЕНІ» повідомлено саме про повернення на доопрацювання повідомлень, а не про автоматичне блокування можливості подання таких повідомлень.

При вирішенні спору суд першої інстанції не звернув уваги на вказані обставини та помилково надав правову оцінку підставі повернення на доопрацювання повідомлень про початок виконання будівельних робіт на об`єктах з незначними наслідками (CCI) від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ53 та від 28.04.2022р. реєстраційний номер ІУ99, зазначеній Державною інспекцією архітектури та містобудування України у витягах з Реєстру будівельної діяльності, а саме: п.5 Порядку №466.

Згідно п.2 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.317 КАС України підставою для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є, зокрема, не правильне застосування судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права.

Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. (ч.2 ст.317 КАС України)

Оскільки судом першої інстанції прийнято правильне по суті рішення про задоволення позовних вимог ТОВ «АГРО-РЕНІ», проте, з неправильним застосуванням норм матеріального права, тому колегія суддів вважає за необхідне змінити оскаржуване рішення суду першої інстанції в частині мотивів його прийняття.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.2 ч.1 ст.315, ст.ст. 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Державної інспекції архітектури та містобудування України задовольнити частково.

Змінити мотивувальну частину рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 грудня 2022 року в частині підстав для задоволення позову товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО-РЕНІ».

В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 грудня 2022 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повний текст судового рішення виготовлений 14 березня 2023 року.

Головуючий суддя: О.В. Лук`янчук

Суддя: А.І. Бітов

Суддя: І.Г. Ступакова