Справа № 212/5110/22(2-а/212/42/22)
Суддя: Божко Л.А.
Дата ухвалення: 2023-02-23 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

23 лютого 2023 року м. Дніпросправа № 212/5110/22(2-а/212/42/22)
Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Божко Л.А. (доповідач),

суддів: Лукманової О.М., Дурасової Ю.В.,

за участю секретаря судового засідання Рівної В.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро апеляційну скаргу громадянина російської федерації ОСОБА_1 на рішення Жовтневого районного суду міста Кривого рогу Дніпропетровської області від 31.10.2022 р. (суддя Дехта Р.В.), по справі за позовом громадянина російської федерації ОСОБА_1 до Покровського відділу у місті Кривому Розі Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області про визнання незаконним рішення про примусове повернення до країни походження іноземця

в с т а н о в и В:

28.04.2022 р. громадянин російської федерації ОСОБА_1 звернувся до Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу з адміністративним позовом до Покровського відділу у місті Кривому Розі Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області про визнання незаконним рішення про примусове повернення до країни походження іноземця, де просив визнати незаконним та скасувати рішення №12 про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства від 08.09.2022 р., яким зобов`язано громадянина російської федерації ОСОБА_1 залишити територію України до 08.10.2022 р.

Рішенням Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31.10.2022 р. в задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що позивачем не вжито жодних заходів для легалізації свого перебування на території України.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, де просив скасувати рішення суду, прийняти нову постанову про задоволення позовних вимог.

Апеляційна скарга обгрунтована тим, що судом першої інстанції прийняте рішення з порушенням матеріального та процесуального права, повністю не з`ясовані всі фактичні обставини справи та не надана належна оцінки наявним в матеріалах справи доказам та обставинам, що свідчать про формальний підхід до вивчення обставин справи.

На апеляційну скаргу позивача відповідачем наданий відзив, де просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду - без змін.

В судовому засіданні апеляційної інстанції позивач та його представник просили задовольнити апеляційну скаргу, представник відповідача проти задоволення апеляційної скарги заперечував.

Дослідивши матеріали справи, докази по справі, та вислухавши учасників процесу, суд дійшов висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

З матеріалів справи слідує, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Чернорудка Рутинського району Житомирської області, є українцем, про що свідчить копія паспорту НОМЕР_1 , виданого 18.03.1980 р. ВВС Саксаганського райвиконкому м. Кривого Рогу Дніпропетровської області.

Відповідно даного паспорту ОСОБА_1 в графі «місто проживання» встановлено, що позивач прописаний з 1980 р. в Дніпропетровській області, виписаний 14.03.1985 р. та в той же день прописаний постійно в Нежданінській сільській раді ЯА республіки. 19.08.1992 р. позивач виписаний з російської федерації і 05.11.1992 р. прописаний в Саксаганському районі м. Кривого Рогу Дніпропетровської області до 03.04.1997 р. та 09.07.2002 р. позивач прописаний постійно в Якутській Автономній республіці.

Відповідно військового білету НОМЕР_2 , виданого 09.06.1981 р. Саксаганським районним воєнним комісаріатом Дніпропетровської області ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Чернорудка Рутинського району Житомирської області, українець, одружений, який знаходиться на військовому обліку Якутської автономної республіки з 19.08.1992 р.

Згідно повторного свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_3 , виданого 14.01.2014 р. Саксаганським відділом державної реєстрації актів цивільного стану реєстраційної служби Криворізького міського управління юстиції у Дніпропетровській області ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та ОСОБА_2 , 08.12.1962 р. зареєстрували шлюб 11.07.1980 р., відповідний актовий запис № 515.

Довідка про реєстрацію місця проживання особи № 14755 від 16.09.2021 р. свідчить про те, що ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 є громадянином російської федерації та з 16.09.2021 р. по теперішній час зареєстрований в АДРЕСА_1 ,

Згідно тимчасового посвідчення особи громадянина російської федерації, виданого 25.08.2015 р. ТП УФМС Росії в Усть - Майському районі в зв`язку з обміном паспорту НОМЕР_5 , 30.12.2002 р. 143-018, встановлено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживав в АДРЕСА_2 . Дане тимчасове посвідчення дійсне до 25.09.2015 р.

Відповідно паспорту Російської федерації НОМЕР_6 , виданого 02.07.2021 р. МВД 0371, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином російської федерації.

Судом встановлено, що 18.08.2021 р. громадянину РФ ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , видана посвідка на тимчасове проживання № НОМЕР_7 , дата терміну дії до - 02.08.2022 р.

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення ПР МДН № 004008 від 08.09.2022 р. уповноваженою посадовою особою ДМС України Покровського відділу у місті Кривому Розі ГУ ДМС України в Дніпропетровській області головним спеціалістом Черниш М.М. встановлено, що 08.09.2022 р. о 12.55 за адресою АДРЕСА_3 , виявлений громадянин РФ ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,, який порушив правила перебування на території України, а саме, з 03.08.2022 р. по час складання протоколу проживає за недійсним документом.

Постановою про накладення адміністративного стягнення ПН МДН 004000 від 08.09.2022 р. за порушення ч.1,3 ст. 3 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», п.7,п.19 Порядку, затвердженого ПКМУ №322 від 25.04.2018 р. та на підставі протоколу про адміністративне правопорушення ПР МДН 004008 від 08.09.2022 р. ОСОБА_1 притягнутий до адміністративного стягнення за ст. 203 ч.1 КУпАП у вигляді штрафу в розмірі 1700,00 грн.

Квитанція № 90714208 від 08.09.2022 р. свідчить про сплату штрафу в розмірі 1700 грн.

Крім того, Рішенням №12 про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства громадянина РФ ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , встановлено, що ОСОБА_1 прибув на територію України 05.07.2021 через КПП «Гоптівка» по національному паспорту гр. РФ , виданому 02.07.2021 р. МВС 0371 терміном дії до 02.07.2026 р. в приватних справах до своєї дружини громадянки України ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрованої за адресою АДРЕСА_4 . Під час перебування оформлена тимчасову довідку на тимчасове проживання НОМЕР_7 від 18.08.2021 р. терміном дії до 02.08.2022 р., так як перебуває в шлюбі з громадянкою України. Коли закінчився термін дії посвідки, територію України не покинув за сімейними обставинами і залишився проживати за адресою АДРЕСА_4 , так як дружина тимчасово перебувала в Івано - Франківськй області. До органів міграційної служби з питання продовження посвідки на тимчасове проживання своєчасно не звертався.

Таким чином, з 03.08.2022 р. громадянин РФ ОСОБА_1 незаконно перебуває на території України, відсутні документи на право проживання в Україні, його дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства.

Враховуючи вищевикладене, з метою забезпечення виконання положень ст. 26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» вирішено примусово повернути до країни походження або третьої країни громадянина РФ ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та зобов`язати його покинути територію України у термін до 08.10.2022 р.

Статтею 1 ч.1 п.14 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» «нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України».

Згідно статті 1 ч.1 п.18 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» посвідкою на тимчасове проживання є документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Відповідно статей 5 і 17 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому ч.4 ст.4 цього Закону, є заява іноземця або особи без громадянства і документ, що підтверджує факт перебування у шлюбі з громадянином України, дійсний поліс медичного страхування. Іноземцю або особі без громадянства, які на законних підставах перебувають на території України, може бути продовжено строк перебування (за наявності законних підстав).

Статтею 4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» встановлено виключний перелік підстав для перебування іноземців на території України.

Відповідно до підпункту 2 п.2 Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1502.2012 року №150 іноземці та особи без громадянства, які на законній підставі прибули в Україну, можуть тимчасово перебувати на її території не більш як 90 днів протягом 180 днів у разі в`їзду іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком в`їзду, якщо інший строк не визначено міжнародними договорами України. Порядок обчислення зазначеного строку встановлюється МВС.

Згідно пунктів 1, 2, 4 Порядку обчислення строку тимчасового перебування в Україні іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком в`їзду, затвердженого наказом МВС України від 20.07.2015 року №884 громадяни держав з безвізовим порядком в`їзду можуть тимчасово перебувати на території України не більше ніж 90 днів протягом 180 днів, якщо інший строк не визначено міжнародними договорами України. Обчислення дозволеного іноземцю, який є громадянином держави з безвізовим порядком в`їзду, строку перебування на території України здійснюють посадові особи Державної прикордонної служби України та Державної міграційної служби України в межах повноважень, визначених законодавством України. Під час перебування на території України обчислення дозволеного іноземцю строку перебування здійснюють посадові особи ДМС шляхом відрахування 180 днів назад від дня контролю (дня, на який необхідно визначити законність перебування іноземця на території України). Іноземець не порушив зазначений строк, якщо в межах цього 180-денного періоду він перебував на території України не більше 90 днів.

Відповідно до п.17 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 року №322 документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні.

Згідно частин 1, 4 ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України, зокрема за рішенням центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів. Рішення про примусове повернення може бути оскаржено до суду.

Аналізуючи обставини справи та законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції зазначає, що громадянин РФ ОСОБА_1 з 03.08.2022 р. набув статусу нелегального мігранта, чим порушує міграційне законодавство України.

Суд апеляційної інстанції враховує, що відповідно до ч.1 ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» орган міграційної служби має право прийняти рішення про примусове повернення в країну походження або третю країну, якщо дії іноземця порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства.

Вирішуючи спір по суті, суд апеляційної інстанції керується практикою, викладеною у постанові Верховного Суду від 23.01.2020 року у справі №343/2242/16-а, згідно якою Верховний Суд зазначив, що чинним законодавством не передбачено виключень із загальних для всіх іноземців правил перебування на території України і не звільняють особу від вчинення порушення міграційного законодавства України. Окрім того, позивачу не заборонено в`їзд в Україну, а отже після владнання необхідних законодавчих формальностей щодо законності перебування в Україні він матиме змогу повернутися до своєї сім`ї.

Враховуючи вище викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції та вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду - залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 315,316,321,322,325 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу громадянина російської федерації ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Жовтневого районного суду міста Кривого рогу Дніпропетровської області від 31.10.2022 р. - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з моменту її виготовлення в повному обсязі.

Головуючий - суддя Л.А. Божко

суддя О.М. Лукманова

суддя Ю. В. Дурасова