Справа № 420/16746/22
Суддя: Андрухів В.В.
Дата ухвалення: 2023-03-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2023 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд під головуванням судді Андрухіва В.В., за участю секретаря судового засідання Рижук В.І., представника позивача адвоката Перейма Д.О., представника відповідача Бондар І.В., представник третьої особи не з`явився, розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження справу за позовною заявою Державного підприємства Морський торговельний порт Южний до Північного офісу Держаудитслужби в особі Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю МІК, про визнання протиправним та скасування висновку,

ВСТАНОВИВ:

Державне підприємство Морський торговельний порт Южний звернулося до Одеського окружного адміністративного суду з позовом до Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області про визнання протиправним та скасування висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області про результати моніторингу закупівлі UA-2022-01-28-009435-b від 03.11.2022 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 28.01.2022 року ДП МТП Южний на веб-порталі Уповноваженого органу (система Prozorro) оголошено процедуру закупівлі - відкриті торги UA-2022-01-28-009435-b. Переможцем вказаних торгів було визначено Товариство з обмеженою відповідальністю МІК.

За результатами проведення зазначеної закупівлі 22.04.2022 року між ДП МТП Южний та ТОВ МІК було укладено договір поставки №Т/СН-31/22.

У той же час, ТОВ МІК листом від 22.04.2022 року №22-4-22/005 повідомило ДП МТП Южний про те, що через військову агресію Російської Федерації на території України та бойових дій, які відбуваються на території Запорізької області, що є форс-мажором, підприємство здійснює переміщення виробничих потужностей в інше місце для можливості виконання взятих на себе зобов`язань за діючими договорами, та договорами, які є намір укласти, у тому числі договори на виготовлення спеціального одягу для Збройних Сил України. У зв`язку з переміщенням на нове місце для організації виробничого процесу, в даний час немає можливості відправити підписаний оригінал договору за процедурою закупівлі UA-2022-01-28-009435-b. При першій можливості буде надіслано оригінал договору на адресу ДП МТП Южний.

У свою чергу ДП МТП Южний листом від 22.04.2022 року №1598/04/205/22 вимагало терміново повернути оригінал договору.

У подальшому ДП МТП Южний повторно листом від 02.05.2022 року №1704/04/205/22 вимагало терміново повернути оригінал договору.

Листом від 06.05.2022 року ТОВ МІК направило на адресу ДП МТП Южний підписаний оригінал договору №Т/СН-31/22.

06.05.2022 року вказаний договір було опубліковано замовником у визначеному Законом порядку.

24.10.2022 року Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області оприлюднено наказ №37-з про початок моніторингу процедур закупівель.

03.11.2022 року Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області було оприлюднено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2022-01-28-009435-b, в якому встановлено порушення Замовником вимог пункту 10 частини першої статті 10 Закону України Про публічні закупівлі.

Позивач вказав, що з оскаржуваного висновку неможливо встановити, які конкретні заходи слід вжити ДП МТП Южний для усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, враховуючи той факт, що контрагент ТОВ МІК самостійно повідомив про наявність форс-мажорних обставин та вчасно не міг надати оригінал договору у зв`язку із збройною агресією Російської Федерації.

У ДП МТП Южний відсутні повноваження на здійснення зобов`язання врахувати виявлені порушення щодо оприлюднення договору та усіх додатків до нього, та не допускати їх в подальшому, якщо контрагент через збройну агресію вчасно не направив оригінал такого договору.

Разом з тим, з висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2022-01-28-009435-b від 03.11.022 року вбачається, що в ході проведення моніторингу закупівель Офісом не було встановлено порушення, яке має негативний вплив для бюджету, у спірному висновку не зазначено щодо неефективного, незаконного, нецільового використання бюджетних коштів та не встановлено обставин, що створюють загрозу корупційним діям та зловживанням з боку учасників торгів.

Ухвалою від 22.11.2022 року прийнято до розгляду вказану позовну заяву та відкрито загальне позовне провадження у справі з призначенням підготовчого засідання.

Ухвалою від 13.02.2023 року первісного відповідача Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області замінено на належного - Північний офіс Держаудитслужби в особі Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, та на підставі ч.6 ст.48 КАС України розгляд справи розпочато спочатку.

Ухвалою від 13.02.2023 року закрито підготовче провадження і призначено справу до судового розгляду по суті.

У судове засідання, призначене на 28.02.2023 року об 11 год. 30 хв., з`явилися представник позивача та представник відповідача.

Третя особа у судове засідання не з`явилася, про причини неявки суд не сповістила.

Під час судового розгляду справи представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог заперечував, вказавши, зокрема, що між Замовником та ТОВ МІК було укладено Договір поставки від 22.04.2022 №Т/СН-31/22. За приписами статті 10 Закону №922, позивач був зобов`язаний оприлюднити в електронній системі закупівель договір протягом трьох робочих днів. Натомість договір опублікований замовником в електронній системі тільки 06.05.2022 року, чим порушено п.10 ч.1 ст.10 Закону №922.

Третя особа пояснень щодо позову чи відзиву не подала.

Заслухавши вступне слово представника позивача та представника відповідача, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд встановив такі обставини.

Судом встановлено, що 28.01.2022 року Державне підприємство Морський торговельний порт Южний оголосило процедуру відкритих торгів UA-2022-01-28-009435-b на закупівлю за видом предмету закупівлі: Костюм бавовняний чоловічий (напівкомбінезон, куртка) (З, Ми, Пн) (або еквівалент), 1553769 UAH, 18113000-4, ДК021, 350, штуки. Костюм бавовняний чоловічий (пилостійкий) (З, Ми, Пн, Пм) (або еквівалент), 1553769 UAH, 18113000-4, ДК021, 100, штуки.

10.02.2022 року затверджено Тендерну документацію.

Тендерні пропозиції подано такими учасниками: ТОВ ЗАСОБИ ПРОМИСЛОВОГО ЗАХИСТУ, ФОП ОСОБА_1 , ТОВ МІК, ТОВ КОМПАНІЯ БІКО.

За результатами аукціону найбільш економічно вигідною пропозицією визначено пропозицію ТОВ МІК () з ціною, що становить 1 538 400,00 грн. з ПДВ.

04.04.2022 року позивачем було опубліковано повідомлення про намір укласти договір із переможцем - ТОВ МІК ().

22.04.2022 року між ДП Морський торговельний порт Южний (Покупець) та ТОВ МІК (Постачальник) було укладено Договір поставки №Т/СН-31/22 (а.с. 23-28).

ТОВ МІК листом від 22.04.2022 року №22-4-22/005 повідомило ДП МТП Южний про те, що через військову агресію Російської Федерації на території України та бойових дій, які відбуваються на території Запорізької області, що є форс-мажором, підприємство здійснює переміщення виробничих потужностей в інше місце для можливості виконання взятих на себе зобов`язань за діючими договорами, та договорами, які є намір укласти, у тому числі договори на виготовлення спеціального одягу для Збройних Сил України. У листі вказано, що у зв`язку з переміщенням на нове місце для організації виробничого процесу, в даний час немає можливості відправити підписаний оригінал договору за процедурою закупівлі UA-2022-01-28-009435-b. При першій можливості буде надіслано оригінал договору на адресу ДП МТП Южний (а.с. 37).

У свою чергу, ДП МТП Южний листом від 22.04.2022 року №1598/04/205/22 вимагало терміново повернути оригінал договору (а.с. 38).

У подальшому ДП МТП Южний повторно листом від 02.05.2022 року №1704/04/205/22 вимагало терміново повернути оригінал договору (а.с. 39).

Листом від 06.05.2022 року ТОВ МІК направило на адресу ДП МТП Южний підписаний оригінал договору №Т/СН-31/22 (а.с. 40).

06.05.2022 року вказаний договір було опубліковано замовником у визначеному Законом порядку.

У період з 24.10.2022 року по 03.11.2022 року на виконання доручення Держаудитслужби від 05.09.2022 року №003100-18/6851-2022 Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області проведено моніторинг процедури закупівлі за предметом - Формений одяг (ДК 021:2015:18110000-3: Формений одяг).

03.11.2022 року відповідачем складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі №UA-2022-01-28-009435-b (а.с. 42-44).

У висновку вказано, що за результатами аналізу питання оприлюднення інформації про закупівлю встановлено, що договір про закупівлю від 22.04.2022 №Т/СН-31/22 в електронній системі закупівель оприлюднений у термін, що перевищує три робочі дні з дня його укладення (06.05.2022), чим порушено вимоги пункту 10 частини першої статті 10 Закону України Про публічні закупівлі.

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель позивача зобов`язано вжити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема, шляхом недопущення таких порушень у майбутньому, та відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України Про публічні закупівлі протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Закон України Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні від 26.01.1993 №2939-XII визначає правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні.

Відповідно до статті 2 цього Закону, державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

Згідно зі ст.5 Закону України Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі", проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Перевірка закупівель у замовників проводиться за місцезнаходженням юридичної особи, що перевіряється, чи за місцем розташування об`єкта права власності, щодо якого проводиться перевірка, і полягає у документальному та фактичному аналізі дотримання замовником законодавства про закупівлі. Результати перевірки закупівель викладаються в акті перевірки закупівель.

Постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 р. №43 затверджене Положення про Державну аудиторську службу України, яка є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю (надалі Положення №43 у редакції від 13.07.2021, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Згідно пункту 3 Положення №43, основними завданнями Держаудитслужби є:

1) реалізація державної політики у сфері державного фінансового контролю;

2-1) внесення на розгляд Міністра фінансів пропозицій щодо забезпечення формування державної політики у сфері державного фінансового контролю;

3) здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів;

4) надання у передбачених законом випадках адміністративних послуг.

Відповідно до пп. 3 Положення №43, Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань реалізує державний фінансовий контроль через здійснення: державного фінансового аудиту; перевірки закупівель; інспектування (ревізії); моніторингу закупівель;

Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи (п.7 Положення).

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади, встановлені Законом України Про публічні закупівлі від 25.12.2015 № 922-VIII.

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

За визначенням статті 1 Закону України Про публічні закупівлі, публічна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом; замовники - суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону; Уповноважений орган - центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері публічних закупівель; учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об`єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі; переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі; тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель; тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації; моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.2 Закону України Про публічні закупівлі, до замовників, які здійснюють закупівлі відповідно до цього Закону, належать органи державної влади (орган законодавчої, органи виконавчої, судової влади), та правоохоронні органи держави, органи влади Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування, об`єднання територіальних громад.

Згідно з ч. 1, ч.4 ст.7 Закону України Про публічні закупівлі (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), уповноважений орган здійснює регулювання та реалізує державну політику у сфері закупівель у межах повноважень, визначених цим Законом.

Рахункова палата, Антимонопольний комітет України, центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, здійснюють контроль у сфері публічних закупівель у межах своїх повноважень, визначених Конституцією та законами України.

Органи, уповноважені здійснювати контроль у сфері закупівель, не мають права втручатися в проведення закупівель.

На час виникнення спірних правовідносин (здійснення моніторингу), порядок здійснення моніторингу публічних закупівель визначений статтею 8 Закону України Про публічні закупівлі (редакція від 19.07.2022).

Зокрема, частиною 1 цієї статті визначено, що моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону.

Відповідно до ч.2 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав:

1) дані автоматичних індикаторів ризиків;

2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель;

3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель;

4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель;

5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону.

Для аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, може використовуватися:

інформація, оприлюднена в електронній системі закупівель;

інформація, що міститься в єдиних державних реєстрах;

інформація в базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно ч.ч. 3-4 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі.

Повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі не зупиняє проведення процедур закупівель, визначених цим Законом.

Строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель.

Відповідно до ч.5 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Замовник у межах строку здійснення моніторингу процедури закупівлі має право з власної ініціативи надавати пояснення щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

Відповідно до ч.6 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

Як передбачено ч.7 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, у висновку обов`язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі;

4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі;

5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю.

Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов`язання щодо усунення такого порушення.

Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

У відповідності з ч.8 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз`ясненням змісту висновку та його зобов`язань, визначених у висновку.

Протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Згідно з ч.10 ст.8 Закону України Про публічні закупівлі, у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.

Відповідно до п.10 ч.1 ст.10 Закону України Про публічні закупівлі замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: договір про закупівлю та всі додатки до нього - протягом трьох робочих днів з дня його укладення.

Відповідач вказує у висновку, що за результатами аналізу питання своєчасності укладання та оприлюднення договору про закупівлю установлено порушення вимог пункту 10 частини першої статті 10 Закону.

Суть порушення: Договір №Т/СН-31/22, укладений з ТОВ МІК 22.04.2022 року, Замовник оприлюднив в електронній системі закупівель 06.05.2022 року, чим перевищив строк у три робочі дні та порушив вимоги пункту 10 частини першої статті 10 Закону.

Суд бере до уваги такі обставини.

Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022, затвердженим Законом України № 2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України від 14 березня 2022 року №133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року №2119-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України від 18 квітня 2022 року № 259/2022, затвердженим Законом України від 21.04.2022 № 2212-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України Про правовий режим воєнного стану від 12.05.2015 №389-VIII, воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Згідно листа №2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 року Торгово-промислова палата України (далі ТПП) засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 Про введення воєнного стану в Україні (а.с. 41).

Враховуючи це, ТПП України підтвердила, що зазначені обставини з 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення, є надзвичайними, невідворотними та об`єктивними обставинами для суб`єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб по договору, окремим податковим та/чи іншим зобов`язанням/обов`язком, виконання яких/-го настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів і виконання відповідно яких/-го стало неможливим у встановлений термін внаслідок настання таких форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили).

Таким чином, починаючи з 24.02.2022 в Україні існують форс-мажорні обставини.

Наказом в.о. директора ДП МТП Южний від 24 лютого 2022 року №242 Про простій оголошено простій працівникам Підприємства з денним режимом роботи з 08:00 год. 24.002.2022 року до особого розпорядження (а.с. 47).

ТОВ МІК листом від 22.04.2022 року №22-4-22/005 повідомило ДП МТП Южний про те, що через військову агресію Російської Федерації на території України та бойових дій, які відбуваються на території Запорізької області, що є форс-мажором, підприємство здійснює переміщення виробничих потужностей в інше місце для можливості виконання взятих на себе зобов`язань за діючими договорами, та договорами, які є намір укласти, у тому числі договори на виготовлення спеціального одягу для збройних сил України. У зв`язку з переміщенням на нове місце для організації виробничого процесу, в даний час немає можливості відправити підписаний оригінал договору за процедурою закупівлі UA-2022-01-28-009435-b. При першій можливості буде надіслано оригінал договору на адресу ДП МТП Южний. (а.с. 37).

Супровідним листом від 06 травня 2022 року вих. №22-05-06/001, TOB МІК направило підписаний Договір поставки №Т/СН-31/22 від 22.04.2022 року на адресу ДП МТП Южний (а.с. 40).

У той же день, 06.05.2022 року, Договір поставки №Т/СН-31/22 від 22.04.2022 року оприлюднений позивачем в електронній системі закупівель.

Враховуючи наведене вище, суд погоджується з доводами позивача про те, що з незалежних від позивача об`єктивних обставин, у зв`язку зі збройною агресією Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану в України, та ці обставини визнані ТТП України форс-мажорними, ДП МТП Южний здійснив оприлюднення договору №Т/СН-31/22 від 22.04.2022 в електронній системі закупівель за першої можливості у день отримання оригіналу договору від ТОВ МІК, а саме: 06.05.2022 року.

Таким чином, суд дійшов висновку, що недотримання позивачем строку оприлюднення договору №Т/СН-31/22 від 22.04.2022 в електронній системі закупівель, встановленого п.10 ч.1 ст.10 Закону, відбулось з поважних причин, внаслідок дії форс-мажорних обставин, а тому позивач не може нести за це відповідальність.

За таких обставин, приписи Висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-28-009435-b від 03.11.2022 року, про порушення п.10 ч.1 ст.10 Закону, а також зобов`язання вжити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема, шляхом недопущення таких порушень у майбутньому, та відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України Про публічні закупівлі протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень, суд вважає безпідставними.

Позивач, оскаржуючи цей висновок, зазначив, що висновок є нечітким, оскільки орган фінансового контролю не визначив конкретно, які дії слід здійснити позивачу щодо усунення порушень, враховуючи, що договір поставки вже оприлюднено, причини його несвоєчасного оприлюднення зазначив як контрагент позивача, так і сам позивач.

Суд зазначає, що зміст спірного висновку відповідача, який є індивідуально-правовими актом та породжує права і обов`язки для позивача, має відповідати вимогам, визначеним статтею 2 КАС України.

Загальними вимогами, які висуваються до актів індивідуальної дії, як актів правозастосування, є їх обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення суб`єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.

Обґрунтованість, в силу статті 2 КАС України, є однією з обов`язкових ознак рішення (дії, бездіяльності) суб`єкта владних повноважень, що підлягає встановленню адміністративним судом.

Принцип обґрунтованості рішення вимагає від суб`єкта владних повноважень враховувати як обставини, на обов`язковість урахування яких прямо вказує закон, так і інші обставини, що мають значення у конкретній ситуації. Для цього він має ретельно зібрати і дослідити матеріали, що мають доказове значення, наприклад, документи, пояснення осіб, тощо.

Верховний Суд, зокрема, у постановах від 11 червня 2020 року в справі №160/6502/19, від 12 серпня 2020 року у справа №160/11304/19, від 21 січня 2021 року у справі №400/4458/19, від 28 січня 2021 року у справі №160/12925/19, неодноразово висловлював правову позицію, що спонукання позивача самостійно визначити на підставі невизначених норм, які саме заходи слід вжити для усунення виявлених порушень, в свою чергу, може призвести до нового можливого порушення позивачем чинного законодавства. Можливість усунення виявлених порушень прямо залежить від чіткого визначення суб`єктом владних повноважень конкретного заходу (варіанту поведінки), яких слід вжити уповноваженій особі замовника для усунення порушень.

У пункті 3 Висновку Зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель Держаудитслужба зобов`язала Замовника з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель та за відсутності реального механізму їх усунення, вжити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема, шляхом недопущення таких порушень у майбутньому, та відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України Про публічні закупівлі протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

Тобто, відповідач, по суті, сам вказує на відсутність механізму усунення порушення.

Слід зазначити, що про обов`язковість конкретизації Держаудитслужбою заходів, які має вжити замовник, щоб усунути виявлені під час моніторингу процедури закупівлі порушення, і визначення способу усунення цих порушень, Верховний Суд висловив правову позицію у постанові від 02.12.2021 у справі № 320/4611/19.

Верховний Суд вказує, що зазначення Держаудитслужбою у висновку необхідності усунути порушення законодавства у сфері публічних закупівель без конкретизації, яких саме заходів має вжити замовник, і без визначення способу усунення виявлених під час моніторингу порушень свідчить про нечіткість та невизначеність такого висновку, що є порушенням вимог закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.

Разом з тим, як встановлено в ході судового розгляду справи, відповідачем зазначених вище принципів при прийнятті оскаржуваного висновку дотримано не було.

Отже, цей висновок підлягає скасуванню.

При цьому, суд не бере до уваги доводи позивача щодо відсутності повноважень у відповідача на проведення моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-28-009435-b, оскільки Положенням про Північний офіс Держаудитслужби, затвердженим наказом Держаудитслужби № 23 від 02.06.2016 року (з урахуванням змін, внесених наказом № 242 від 27.08.2020), на території інших адміністративно-територіальних одиниць Офіс та управління здійснюють реалізацію державного фінансового контролю за дорученням голови Держаудитслужби та його заступників. При цьому, на підставі доручення заступника голови Держаудитслужби № 003100-18/6851-2022 від 05.09.2022 року, начальником Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області видано наказ № 37-3 про початок моніторингу закупівель, у тому числі й закупівлі UA-2022-01-28-009435-b.

Отже, відповідач, здійснюючи моніторинг вказної закупівлі, діяв у межах наданих йому повноважень.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ч.1 ст.90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

З огляду на зазначене, позов Державного підприємства Морський торговельний порт Южний є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат, згідно ч.1 ст.139 КАС України, суд присуджує позивачу всі здійснені ним документально підтверджені судові витрати за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 5-6, 9, 72, 77, 90, 139, 241-246, 293 України, суд,

ВИРІШИВ:

Позов Державного підприємства Морський торговельний порт Южний до Північного офісу Держаудитслужби в особі Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю МІК задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати Висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби в Черкаській області (адреса ВП: вул. Смілянська, 120/1, м. Черкаси, 18000, код ЄДРПОУ ВП 40919584) про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2022-01-28-009435-b від 03.11.2022 року, яка проведена Державним підприємством Морський торговельний порт Южний.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Північного офісу Держаудитслужби (адреса: вул. Січових Стрільців, 18, м. Київ, 04053, ) на користь Державного підприємства Морський торговельний порт Южний (адреса: вул. Берегова, 13, м. Южне, Одеський район, Одеська область, 65481, ) судові витрати у розмірі 2481 грн. (дві тисячі чотириста вісімдесят одна гривня).

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення до П`ятого апеляційного адміністративного суду.

Повний текст рішення складено 10 березня 2023 року.

Суддя В.В. Андрухів