Справа № 520/9492/22
Суддя: Шляхова О.М.
Дата ухвалення: 2023-03-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Харківський окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Харків
13 березня 2023 р. № 520/9492/22
Суддя Харківського окружного адміністративного суду Шляхова О.М., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , адреса для листування: АДРЕСА_2 , рнокпп НОМЕР_1 ) до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 , ) про визнання протиправним та скасування наказу,-

В С Т А Н О В И В:
Позивач - ОСОБА_1 , звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Східного територіальне управління Національної Гвардії України, в якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 № 238 від 18.08.2022 «Про підсумки службового розслідування та притягнення військовослужбовця до матеріальної та дисциплінарної відповідальності», яким командира 3 бойової групи 2 групи спеціального призначення озаг СпП капітана ОСОБА_1 було притягнено до дисциплінарної та матеріальної відповідальності.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що з результатами службового розслідування та наказом ІНФОРМАЦІЯ_1 № 238 від 18.08.2022 не згодний, оскільки в діях позивача, на його думку, відсутня вина щодо втрати військового майна та наявний факт кримінального правопорушення, а саме крадіжки.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду відкрито спрощене провадження у вказаний адміністративній справі та запропоновано відповідачу надати відзив на позовну заяву.

Відповідач у відзиві на позовну заяву зазначив, що у результаті службового розслідування встановлено, що втрата зброї допущена з вини капітана ОСОБА_1 внаслідок неналежного виконання ним службових обов`язків та порушення порядку зберігання зброї. Таким чином, позивача, на думку відповідача, правомірно притягнуто до дисциплінарної та матеріальної відповідальності, а позовні вимоги є не обґрунтованими та не підлягають задоволенню.

Позивач, скориставшись правом на наданні відповіді на відзив, додатково аргументував вимоги позовної заяви.

Відповідно до ч. 5 ст. 262 КАС України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше.

Статтею 258 КАС України визначено, що суд розглядає справи за правилами спрощеного позовного провадження протягом розумного строку, але не більше шістдесяти днів із дня відкриття провадження у справі.

У період з 15.12.2022 по 07.03.2023 суддя перебувала у відпустці.

Дослідивши матеріали адміністративної справи, оцінивши викладені сторонами обставини справи та надані на їх підтвердження докази, суд прийшов до наступного.

Судом встановлено, що позивач є військовослужбовцем та проходить службу в Національній Гвардії України.

На підставі наказу начальника Східного територіального управління від 12.07.2022 № 191 «Про призначення службового розслідування за фактом викрадення 9 мм пістолета Glock НОМЕР_2 окремого загону спеціального призначення ІНФОРМАЦІЯ_2 » старшим офіцером відділення озброєння секції озброєння та техніки (технічної частини) підполковником ОСОБА_2 , проведено службове розслідування з метою уточнення причин та умов, що сприяли викраденню військовою майна та встановлення ступеня вини службових осіб.

08.07.2022 командир окремого загону спеціального призначення Східного територіального управління полковник ОСОБА_3 рапортом доповів, що під час проходження лікування у медичному закладі ДУ «Інститут загальної та невідкладної хірургії ім. Б.Т. Зайцева НАМН України» м. Харків, в`їзд Балакірева, 1 у командира 3 бойової групи 2 групи спеціального призначення озаг СпП старшого лейтенанта ОСОБА_1 викрадено пістолет Glock- 17 калібру 9x19 мм (№ AEPN 957), магазин до пістолету Glock-17, 17 набоїв 9x19 Luger.

За даним фактом співробітниками Національної поліції України внесено дані до ЄРДР №0001018 від 07.07.2022 та відкрито провадження за частиною 4 статті 185 КК України.

Крім того, Другим слідчим відділом (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління ДБР у м. Полтаві 13.01.2023 були внесені відомості до ЄРДР за № 0000064 за ознаками кримінального правопорушення, передбачено ч.3 ст.413 КК України стосовно командира 3 бойової групи 2 групи спеціального призначення старшого лейтенанта ОСОБА_1 - втрата або зіпсування ввірених для службового користування зброї, бойових припасів, засобів пересування, предметів технічного постачання або іншого військового майна внаслідок порушення правил їх зберігання вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці.

Під час службового розслідування, опитаний командир 3 бойової групи 2 групи спеціального призначення озаг СпП капітан ОСОБА_1 пояснив, що 28.06.2022, виконуючи завдання в районі АДРЕСА_3 , захворів та потребував евакуації, після чого доправлений до пункту постійної дислокації у супроводі військовослужбовців свого підрозділу, а саме лейтенанта ОСОБА_4 та молодшого лейтенанта ОСОБА_5 на штатному автомобілі підрозділу.

По прибуттю до пункту постійної дислокації він доповів командиру підрозділу, що штатна зброя, боєприпаси та спорядження в наявності та в справному стані. Після огляду лікарем підрозділу прийнято рішення направити його до лікувального закладу.

29.06.2022 ОСОБА_1 прибув до приймального відділення Інституту загальної та невідкладної хірургії ім. В.Т. Зайцева (м. Харків, в`їзд Балакірева 1). При собі мав сумку з особистими речами та нагрудну сумку, в якій знаходились особисте посвідчення офіцера та зброя пістолет Glock- 17 (№ НОМЕР_3 ), 1 магазин до Glock-17, набоїв 9x19 Luger 17 шт.

З матеріалів службового розслідування встановлено, що 06.07.2022 близько 04.00 год. ОСОБА_1 прокинувся від звуку влучання ракети та вирішив вийти до коридору, та відразу помітив, що сумка з особистими речам відсутня, почав опитувати медичний персонал та хворих зі своєї палати, але ці дії не мали позитивного результату. О 06.00 год. подзвонив по мобільному телефону до командира підрозділу, та доповів про те, що сталось. Після цього, до Інституту прибули військовослужбовці його підрозділу для надання допомоги в пошуках сумки з особистими речами та зброєю. На території Інституту та прилеглій до нього було знайдено обкладинку з посвідчення та деякі особисті речі, самої сумки зі зброєю, боєприпасами та посвідченням знайдено не було.

Після ОСОБА_1 подзвонив до Національної поліції України та написав заяву, на підставі чого було заведено кримінальне провадження та внесено дані до ЄРДР №0001018 від 07.07.2022 за частиною 4 статті 185 КК України.

Висновком службового розслідування встановлено, що в порушення вимог ст. ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, п. 1.42 розділу VI Положення про службу озброєння Національної гвардії України; затвердженого наказом МВС від 03.06.2015 № 643, командир 3 бойової групи 2 групи спеціального призначення озаг СпП капітан ОСОБА_1 внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків щодо забезпечення порядку зберігання зброї допустив втрату пістолета Glock- 17 (№ AEPN 957), 1 магазину до Glock-17, та набоїв 9x19 Luger 17 шт., які було закріплено за ним.

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №238 від 18.08.2022:

1. За порушення вимог ст. ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, п. 1.42 розділу VI Положення про службу озброєння Національної гвардії України, МВС від 03.06.2015 № 643, що виразилося в неналежному виконанні своїх службових обов`язків щодо збереження та експлуатації озброєння, накласти на командира 3 бойової групи 2 групи спеціального призначення озаг СпП капітана ОСОБА_1 (Г-007510) дисциплінарне стягнення сувору догану.

Відповідно до статті 6 Закону України «Про матеріалу відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі» притягнути капітана ОСОБА_1 до підвищеної матеріальної відповідальності з урахуванням кратності розмірі 150812,20 грн. (сто п`ятдесят тисяч вісімсот дванадцять грн. 20 коп.).

2. Начальнику фінансового відділу (головному бухгалтеру) щомісячно утримувати суму у розмірі до 20 % від місячного грошового забезпечення з капітана ОСОБА_1 до повного погащення суми заподіяної шкоди (150812,20 грн.).

Вважаючи наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 № 238 від 18.08.2022 протиправним та таким, що підлягає скасуванню, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав та інтересів з відповідним позовом.

Надаючи правову оцінку відносинам, що виникли між сторонами, суд виходить з наступного.

Щодо притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів визначає Статут внутрішньої служби Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 №548-XIV (далі - Статут).

Статтею 9 Статуту встановлено, що військовослужбовці Збройних Сил України мають права і свободи з урахуванням особливостей, що визначаються Конституцією України, законами України з військових питань, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актам.

Відповідно до статті 11 Статуту, необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки, зокрема: свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями (статті 16 Статуту).

Згідно із статтями 26 та 27 Статуту військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом. Військовослужбовці, на яких накладається дисциплінарне стягнення за вчинене правопорушення, не звільняються від матеріальної та цивільно-правової відповідальності за ці правопорушення.

Законом України від 24.03.1999 № 551-ХІУ затверджено Дисциплінарний статут Збройних Сил України (далі - Дисциплінарний статут), статтями 1-4 якого установлено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Статтею 4 Дисциплінарного статуту визначено, військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

бути пильним, зберігати державну таємницю;

додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків;

не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Статтею 5 Дисциплінарного статуту встановлено, що стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків, а також з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України "Про оборону України".

Відповідно до ст. 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 №551-XIV, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення. За вчинення правопорушень, пов`язаних із корупцією, військовослужбовці несуть відповідальність згідно з Кодексом України про адміністративні правопорушення. У разі вчинення кримінального правопорушення військовослужбовець притягається до кримінальної відповідальності.

Командири, які у разі виявлення ознак кримінального правопорушення не повідомили про це орган досудового розслідування, несуть відповідальність згідно із законом.

Статтею 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 року №551-XIV визначено, що на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення:

а) зауваження;

б) догана;

в) сувора догана;

г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти);

ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби);

д) пониження в посаді;

е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу);

є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу);

ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Відповідно до п. 1.42 розділу VI Положення про службу озброєння Національної гвардії України, МВС від 03.06.2015 № 643, здавання зброї та боєприпасів особовим складом проводиться після закінчення несення служби, занять тощо кожним військовослужбовцем у присутності свого безпосереднього командира (начальника) черговому підрозділу та старшині підрозділу під підпис у книзі видачі і приймання озброєння та боєприпасів та книзі видачі і приймання озброєння та боєприпасів по тривозі. Офіцери та військовослужбовці сержантського і старшинського складу здають зброю та боєприпаси особисто черговому частини (старшині підрозділу) самостійно, після чого їм повертається картка.

Так, пунктом 1 Розділу ІІ Порядку визначено, що службове розслідування призначається у разі втрати або викрадення зброї чи боєприпасів. За рішенням відповідного командира (начальника) службове розслідування може призначатися за письмовим рапортом (доповідною або пояснювальною запискою) військовослужбовця з метою зняття безпідставних, на його думку, звинувачень або підозри.

Відповідно до пункту 3 Розділу ІІ Порядку службове розслідування проводиться для встановлення: неправомірних дій військовослужбовця, яким вчинено правопорушення; причинного зв`язку між правопорушенням, з приводу якого було призначено службове розслідування, та виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби; вини військовослужбовця; порушень нормативно-правових актів, інших актів законодавства; причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення; у разі виявлення факту заподіяння матеріальної шкоди - причин виникнення шкоди, її розміру та винних осіб.

Рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення. Інші посадові (службові) особи у разі необхідності звертаються за підпорядкованістю з клопотанням про призначення службового розслідування (пункт 1 Розділу ІІІ Порядку).

Відповідно до пункту 3 Розділу ІІІ Порядку службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), у якому зазначаються підстава, обґрунтування або мета призначення службового розслідування, особа, стосовно якої воно проводиться, строк проведення службового розслідування, а також визначаються посадова (службова) особа, якій доручено його проведення, або голова та члени комісії з проведення службового розслідування (далі - особи, які проводять службове розслідування).

Згідно із пунктом 1 Розділу V Порядку за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

За результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу. Вид дисциплінарного стягнення зазначається особисто службовою особою, яка призначила службове розслідування, в аркуші резолюції або на висновку за результатами службового розслідування (пункт 1 Розділу VІ Порядку).

Судом встановлено, що Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 № 238 від 18.08.2022 позивача притягнуто до дисциплінарної та матеріальної відповідальності внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків щодо забезпечення порядку зберігання зброї допустив втрату пістолета.

З висновку службового розслідування вказано, що 29.06.2022 ОСОБА_1 прибув до приймального відділення Інституту загальної та невідкладної хірургії ім. В.Т. Зайцева (м. Харків, в`їзд Балакірева 1).

Відповідно до виписки із медичної картки амбулаторного хворого №2484 від 18.07.2022 повним діагнозом ОСОБА_1 встановлено: синдром Жильбера. Жовтяниця. Гострий набряковий панкреатит. СКХ. Конкременти обох нирок. Гострий цистит.

Зі змісту позову позивачем не заперечується, що він перебував з 29.06.2022 у лікувальному закладі із загальним захворюванням, проте вказав, що перелічені хвороби, на його думку, стали наслідком участі у бойових діях.

З матеріалів службового розслідування вказується, що 06.07.2022 близько 04.00 год. ОСОБА_1 прокинувся від звуку влучання ракети та вирішив вийти до коридору, та відразу помітив, що сумка з особистими речам відсутня, почав опитувати медичний персонал та хворих зі своєї палати, але ці дії не мали позитивного результату.

Відповідно до сайту Харківської обласної прокуратури за інформацією від 06.07.2022 вказано: "За процесуального керівництва Київської окружної прокуратури м. Харкова розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні за фактом порушення законів та звичаїв війни, поєднаного з умисним вбивством (ч. 2 ст. 438 КК України). За даними слідства, 6 липня близько 1 години ночі військові країни-агресора обстріляли Київський район м. Харкова. Внаслідок обстрілу значної руйнації зазнала будівля закладу вищої освіти. Загинув 40-річний сторож. Огляд місця події проводили співробітники Харківського районного управління поліції №1 ГУНП в Харківській області спільно з прокурорами Київської окружної прокуратури м. Харкова. У подальшому матеріали кримінального провадження будуть передані за підслідністю до Управління СБУ в Харківській області".

Крім того, згідно сайту Українського національного інформаційного агентства "Укрінформ" від 06.07.2022 "Уночі окупанти обстріляли з території рф Новобаварський, Київський, Основ`янський райони Харкова, знищено будівлю вищого навчального закладу. Про це повідомив у Телеграмі голова Харківської обласної військової адміністрації Олег Синєгубов. «Близько 1 год росіяни нанесли удар в Основ`янському районі, влучили по відкритій території. У Новобаварському - в адмінбудівлю, зруйновано частину приміщення. У Київському районі через ракетний удар фактично знищено приміщення вищого навчального закладу"

У відзиві на позов відповідачем вказується, що під час службового розслідування підтвердження ракетного удару по Інституту загальної та невідкладної хірургії ім. В.Т. Зайцева (м. Харків, в`їзд Балакірева 1) знайдено не було.

У ході службового розслідування встановлено, що під час перебування у лікарняному закладі позивач мав сумку з особистими речами та нагрудну сумку, в якій знаходились особисте посвідчення офіцера та зброя пістолет Glock- 17 (№ НОМЕР_3 ), 1 магазин до Glock-17, набоїв 9x19 Luger 17 шт. Зазначене також стверджується позивачем.

Пунктом 1.39 розділу VI вказаного Положення передбачено, що зброя особовому складу варти видається під особистий підпис, а боєприпаси - під підпис начальника варти в книзі видачі і приймання озброєння та боєприпасів. У разі вибуття у відрядження в книзі видачі і приймання озброєння та боєприпасів зазначається номер посвідчення про відрядження.

Поряд з цим, механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України визначає Порядок, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 за №1503/31371 (далі - Порядок).

Факт закріплення вказаної зброї та її видачі капітану ОСОБА_1 підтверджується записами у книзі обліку і закріплення озброєння та боєприпасів від 27.10.2021 № 83, книзі видачі та приймання озброєння та боєприпасів від 13.04.2021 № 21, копія книги видачі та приймання озброєння та боєприпасів від 01.04.2021 № 15.

Стосовно посилання позивача на бойовий імунітет, то слід вказати наступне.

15 березня 2022 року Верховною Радою України було прийнято Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та інших законодавчих актів України щодо визначення обставин, що виключають кримінальну протиправність діяння та забезпечують бойовий імунітет в умовах дії воєнного стану» (далі - Закон).

Відповідно до Закону, бойовий імунітет - звільнення військового командування, військовослужбовців, добровольців Сил територіальної оборони Збройних Сил України, працівників правоохоронних органів, які відповідно до своїх повноважень беруть участь в обороні України, осіб, визначених Законом України "Про забезпечення участі цивільних осіб у захисті України", від відповідальності, у тому числі кримінальної, за втрати особового складу, бойової техніки чи іншого військового майна, наслідки застосування збройної та іншої сили під час відсічі збройної агресії проти України або ліквідації (нейтралізації) збройного конфлікту, виконання інших завдань з оборони України із застосуванням будь-яких видів зброї (озброєння), настання яких з урахуванням розумної обачності неможливо було передбачити при плануванні та виконанні таких дій (завдань) або які охоплюються виправданим ризиком, крім випадків порушення законів та звичаїв війни або застосування збройної сили, визначених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Аналізуючи вказане визначення, можна виокремити суб`єктів, на яких розповсюджується бойовий імунітет:

- військовослужбовці (в т.ч. військове командування);

- добровольці тероборони;

- працівники правоохоронних органів, які беруть участь в обороні України;

- громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які на законних підставах перебувають на території України.

Також, відповідно до визначення, випадки, коли бойовий імунітет може бути застосований, це в період планування та виконання заходів щодо:

- відсічі збройної агресії проти України;

- ліквідації збройного конфлікту;

- виконання інших завдань з оборони України.

Стосовно посилання позивача на кримінальне провадження (№0001018 від 07.07.2022 за частиною 4 статті 185 КК України), суд зазначає, що під час судового розгляду по даній справі відсутній будь-який вирок або судові рішення за фактом крадіжки, вчинена у великих розмірах чи в умовах воєнного або надзвичайного стану.

Крім того, є безпідставними і доводи позивача відносно відсутності підпису чи резолюції, дати складання рапорту чи оформлення висновку службового розслідування.

Слід зазначити, що надмірний формалізм позивача жодним чином не спростовує встановленого під час службового розслідування факту вчинення ним дисциплінарного проступку, що відповідно свідчить про правомірність та обґрунтованість спірного наказу.

Суд зазначає, що твердження позивача про неможливість скористатись своїми правами під час проведення службового розслідування не знайшли будь-якого підтвердження, оскільки в матеріалах справи наявні пояснення позивача від 07.08.2022, надані в ході службового розслідування. При цьому, позивач у позові вказує, що 13.07.2022 по 11.08.2022 проведено службове розслідування, а у відповіді на відзив, зазначає, що факт проведення розслідування йому стало відомо після ознайомлення з відзивом, що є введенням суду в оману.

Отже, наведеним підтверджується, що позивач перебував на лікуванні не з бойовим захворюванням, а на загальному стані, не був в умовах виконання бойового завдання під час відсічі збройної агресії, також не знайшло підтвердження факт влучання ракетного удару по лікувальному закладі, де знаходився позивач, або по територіальній близькості до вказаного закладу.

Таким чином, суд приходить до висновку про правомірність наказу відповідача в частині дисциплінарного стягнення до позивача.

Щодо притягнення позивача до матеріальної відповідальності, суд зазначає наступне.

Підстави та порядок притягнення військовослужбовців та деяких інших осіб до матеріальної відповідальності за шкоду, завдану державному майну, у тому числі військовому майну, майну, залученому під час мобілізації, а також грошовим коштам, під час виконання ними службових обов`язків визначає Закон України "Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі" від 03.10.2019 № 160-IX (далі Закон № 160-IX).

Відповідно до пункту 4 статті 1 Закону № 160-ІХ матеріальна відповідальність - це вид юридичної відповідальності, що полягає в обов`язку військовослужбовців та деяких інших осіб покрити повністю або частково пряму дійсну шкоду, що було завдано з їх вини шляхом знищення, пошкодження, створення нестачі, розкрадання або незаконного використання військового та іншого майна під час виконання обов`язків військової служби або службових обов`язків, а також додаткове стягнення в дохід держави як санкція за протиправні дії у разі застосування підвищеної матеріальної відповідальності.

Прямою дійсною шкодою є збитки, завдані військовій частині, установі, організації, закладу шляхом знищення, пошкодження, створення нестачі, розкрадання або незаконного використання військового та іншого майна, погіршення або зниження його цінності, а також витрати на відновлення чи придбання військового та іншого державного майна замість пошкодженого або втраченого, надлишкові виплати під час виконання обов`язків військової служби або службових обов`язків (пункт 5статті 1 Закону № 160-ІХ).

Частиною першою статті 3 Закону № 160-IXпередбачено, що підставою для притягнення до матеріальної відповідальності є шкода, завдана неправомірним рішенням, невиконанням чи неналежним виконанням особою обов`язків військової служби або службових обов`язків, крім обставин, визначених статтею 9 цього Закону, які виключають матеріальну відповідальність.

Відповідно до частини 2 вказаної статті умовами притягнення до матеріальної відповідальності є: 1) наявність шкоди; 2) протиправна поведінка особи у зв`язку з невиконанням чи неналежним виконанням нею обов`язків військової служби або службових обов`язків; 3) причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи і завданою шкодою; 4) вина особи в завданні шкоди.

Притягнення особи до матеріальної відповідальності за завдану шкоду не звільняє її від дисциплінарної, адміністративної чи кримінальної відповідальності, встановленої законами України (частина третя статті 3 Закону № 160-ІХ).

Згідно з частиною 1статті 6 Закону № 160-ІХособа несе матеріальну відповідальність у повному розмірі завданої з її вини шкоди в разі:

1) виявлення нестачі, розкрадання, умисного знищення, пошкодження чи іншого незаконного використання військового та іншого майна, у тому числі переданого під звіт для зберігання, перевезення, використання або для іншої мети, здійснення надлишкових виплат грошових коштів чи вчинення інших умисних протиправних дій;

2) виявлення факту приписки в нарядах чи інших документах фактично не виконаних робіт, викривлення звітних даних або обману держави в інший спосіб;

3) завдання шкоди у стані сп`яніння внаслідок вживання алкоголю, наркотичних засобів або інших одурманюючих речовин;

4) вчинення діяння (дій чи бездіяльності), що мають ознаки кримінального правопорушення;

5) якщо особою надано письмове зобов`язання про взяття на себе повної матеріальної відповідальності за забезпечення цілісності майна та інших цінностей, переданих їй для зберігання або для інших цілей.

Особа за шкоду, завдану розкраданням або втратою озброєння, зброї та боєприпасів до неї, несе підвищену матеріальну відповідальність у кратному співвідношенні до вартості такого майна, але не більше десятикратного розміру. Перелік озброєння, зброї та боєприпасів до неї, нестача або розкрадання яких відшкодовується винними особами у кратному співвідношенні до їх вартості, визначається Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до частини статті 7 Закону № 160-ІХ розмір завданої шкоди встановлюється за фактичними втратами на підставі даних бухгалтерського обліку з урахуванням цін, що діють на період розгляду питання про притягнення особи до матеріальної відповідальності. У разі відсутності таких даних розмір шкоди визначається суб`єктами оціночної діяльності відповідно до законодавства або за рішенням суду.

Постановою Кабінету Міністрів України від 15 липня 2020 року № 604 затверджений перелік озброєння, зброї та боєприпасів до неї, нестача або розкрадання яких відшкодовується винними особами у кратному співвідношенні до їх вартості, у якому передбачено, що нестача вогнепальної зброї калібром до 30 мм відшкодовується у десятикратному розмірі.

Так, в ході службового розслідування встановлено факт нестачі зброї, за збереження якої відповідальною особою був позивач.

У довідці про вартісну оцінку шкоди, долученої до матеріалів службового розслідування, врахований знос (стовпчик таблиці номер п`ять). Згідно зазначеної довідки первісна вартість пістолета Glock-17 9x19 № AEPN-957, магазинів до пістолета та набоїв 9x19 Luger - 17 шт. складає 16077,66 грн. Знос - 2270,00 грн. Балансова вартість (з урахуванням зносу) - 15081,22 грн.

Враховуючи наведене та виходячи з обставин справи, підтверджених наявними у ній доказами, суд вважає, що відповідач, приймаючи наказ № 238 від 18.08.2022 Про підсумки службового розслідування та притягнення військовослужбовця до матеріальної та дисциплінарної відповідальності діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України, а отже такий наказ є правомірними.

Відповідно до ч. 2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Розподіл судових витрат здійснюється відповідно до приписів ст. 139 КАС України.

Керуючись ст. 14, 22, 194, 243, 246, 249, 250, 255, 262, 295 КАС України, суд, -
В И Р І Ш И В:
У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , адреса для листування: АДРЕСА_2 , рнокпп НОМЕР_1 ) до Східного територіального управління Національної Гвардії України ( АДРЕСА_1 , ) про визнання протиправним та скасування наказу відмовити.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя О.М. Шляхова