Справа № 280/5740/22
Суддя: Конишева Олена Василівна
Дата ухвалення: 2023-02-21 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ
21 лютого 2023 року (10 год. 05 хв.)Справа № 280/5740/22 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі

головуючого судді Конишевої О.В.

за участю секретаря судового засідання Власов В.В.,

представників сторін:

позивача Луговой Б.В.,

відповідача 1 Сніжко І.О.,

відповідача 2 Додух Д.О.,

відповідача 3 не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_2 )

ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 )

Військової частини НОМЕР_4 ( АДРЕСА_4 , код ЄДРПОУ НОМЕР_5 )

про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:
29.09.2022 до Запорізького окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 (далі - позивач) до ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі -відповідач 1), ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі відповідач 2), Військової частини НОМЕР_4 (далі відповідач 3), в якій позивач просить суд:

визнати протиправним та скасувати рішення ІНФОРМАЦІЯ_1 про призов ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_3 на військову службу під час мобілізації;

визнати протиправним та скасувати рішення суб`єкта владних повноважень ІНФОРМАЦІЯ_2 , оформлене наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 №65 від 17.04.2022 в частині призначення ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_3 на посаду до роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

визнати протиправним та скасувати рішення суб`єкта владних повноважень військової частини НОМЕР_4 , оформлене наказом начальника військової частини НОМЕР_4 №131 від 09.05.2022 в частині призначення ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_3 на посаду навідника 2 кулеметного відділення кулеметного взводу 1 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_4 ;

зобов`язати військову частину НОМЕР_4 прийняти рішення про звільнення ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_3 з військової служби особового складу Збройних Сил України військової частини НОМЕР_4 .

Позивач в обгрунтування позовних вимог зазначив, що був протиправно призваний ІНФОРМАЦІЯ_4 на військову службу під час загальної мобілізації з огляду на те, що йому не було проведено медичного обстеження стану його здоров`я та останній медичний огляд відбувався в 2012 році, зокрема зазначає про порушення під час проведення медичного огляду та у зв`язку з захворюваннями не може бути призначений на відповідні військові посади. Просить позов задовольнити.

Відповідач 1 та 2 проти задоволення позовних вимог заперечили, з огляду на те, що позивач підлягає призову громадян на військову службу під час мобілізації, проходив ВЛК в 2012 році, та повторно у 2022 році вже після прийняття наказу про призов, та був визнаний обмежено придатним до військової служби, відповідно підстави для прийняття рішення про звільнення його із військової служби у відповідача відсутні. Зокрема зазначає, що оскаржувані рішення відповідача 1 та 2 були реалізовані шляхом прийняття позивача на військову службу та призначення на відповідну посаду у територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки, а тому визнання протиправними дій відповідача щодо призову на військову службу жодним чином не призведе до відновлення порушених прав позивача. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити.

Відповідач 3 надіслав пояснення до суду, відповідно до яких зазначає про те, що позивачем порушується військова дисципліна та надає результати службового розслідування. У судове засідання не з`явився. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити.

Ухвалою суду від 30.09.2022 позовну заяву було залишено без руху. Позивачем через канцелярію суду надані документи на виконання ухвали суду, якими були усунуті недоліки позовної заяви, зокрема заяву про поновлення пропущеного строку звернення до суду.

31.10.2022 Ухвалою суду відкрито загальне позовне провадження в адміністративній справі та призначено підготовче засідання на 21.11.2022.

21.11.2022 Ухвалою суду відкладено підготовче засідання на 05.12.2022.

05.12.2022 Ухвалою суду продовжено підготовче засідання та призначено інше на 16.01.2023.

16.01.2023 Ухвалою суду закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду на 21.02.2023.

У судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Суд, дослідивши матеріали справи, оцінивши надані докази, їх достатність і взаємний зв`язок у сукупності, встановив наступне.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , не досяг граничного віку перебування в запасі, відповідно до рішення призовної комісії Шевченківського району м. Запоріжжя, оформленого протоколом від 30.11.2012 № 36 визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час за статтею 57 «б» графи 1 Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток 1 до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402), перебував у статусі військовозобов`язаного.

Строкову або іншу військову службу позивач ніколи не проходив.

14 квітня 2022 року позивач отримав повістку із вимогою прибути до ІНФОРМАЦІЯ_5 .

16 квітня 2022 року позивач прибув до ІНФОРМАЦІЯ_5 , де йому повідомили, що його призивають на військову службу під час мобілізації.

17.04.2022 взятий на військовий облік в ІНФОРМАЦІЯ_6 , документів, що підтверджують його право на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації (стаття 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію») не надав.

За таких обставин, наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_5 від 17.04.2022 № 119 «Про призов та поставку військовозобов`язаних під час мобілізації до військової частини НОМЕР_6 /2» ОСОБА_1 призвано на військову службу під час мобілізації та направлено на пункт прийому особового складу команди А696/2.

У відповідності до пункту 1.25 наказу ІНФОРМАЦІЯ_7 (по стройовій частині) від 17.04.2022 № 65 солдата ОСОБА_1 , призваного ІНФОРМАЦІЯ_8 , 17.04.2022 призначено старшим стрільцем першого відділення охорони четвертого взводу охорони роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 та зараховано до списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_7 .

У відповідності до пункту 1.113 наказу ІНФОРМАЦІЯ_7 (по стройовій частині) від 08.05.2022 № 76 солдат ОСОБА_1 , старший стрілець відділення охорони взводу охорони роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 , призначений наказом Командувача військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (по особовому складу) від 07.05.2022 № 57-РС на посаду навідника кулеметної роти військової частини НОМЕР_4 , з 08.05.2022 вважається таким, що справи та посаду здав і убув до військової частини НОМЕР_4 для подальшого проходження служби. З 08.05.2022 виключений із списків особового складу роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_7 та всіх видів забезпечення.

Надаючи правову оцінку доводам сторін, суд виходить із такого.

У відповідності до пункту 1 Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 № 154 (далі - Положення про ІНФОРМАЦІЯ_10 ), територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації. Територіальні центри комплектування та соціальної підтримки утворюються в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі, інших містах, районах, районах у містах. Залежно від обсягів облікової, призовної та мобілізаційної роботи утворюються районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки (далі - районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки). Територіальні центри комплектування та соціальної підтримки утворюються, ліквідуються, реорганізовуються Міноборони.

Територіальні центри комплектування та соціальної підтримки очолюють керівники, які організовують діяльність територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки (абз.1 п.3 Положення про ІНФОРМАЦІЯ_10 ).

Районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки як структурні підрозділи територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя підпорядковуються відповідному територіальному центру комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, області, мм. Києва та Севастополя, на території відповідальності якого вони перебувають згідно з адміністративно-територіальним устроєм України, (абз. 3 п. 3 Положення про ІНФОРМАЦІЯ_10 ).

У відповідності до абзаців 1 та 2 пункту 7 Положення про ТЦК та СП територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя є юридичними особами публічного права, мають самостійний баланс, реєстраційні рахунки в органах Казначейства. Районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є відокремленими підрозділами відповідних територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя

Відповідно до частин 1-3 статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі - Закон №2232, в редакції, яка була чинна на момент виникнення спірних правовідносин) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями. Військовий обов`язок включає підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до частини 9 статті 1 Закону №2232 щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці - особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний та воєнний час.

Згідно з пунктом 1 частини 10 статті 1 Закону №2232 громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані: прибувати за викликом районного (міського) військового комісаріату для оформлення військово-облікових документів, приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних; проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії районного (міського) військового комісаріату; проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі; виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Приписами частини 13 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» встановлено, що громадяни України, які приписуються до призовних дільниць, направляються для підготовки до військової служби, особи, які призиваються або приймаються на військову службу, приймаються на службу у військовому резерві, та військовозобов`язані, призначені для комплектування посад за відповідними військово-обліковими спеціальностями та іншими спеціальностями в Службі безпеки України під час проведення мобілізації, проходять обов`язковий медичний огляд. Порядок проходження медичного огляду затверджується відповідно Міністерством оборони України, центральними органами виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, Службою безпеки України, Службою зовнішньої розвідки України за погодженням з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я. Перелік військово-облікових спеціальностей затверджується Міністерством оборони України, а інших спеціальностей в Службі безпеки України Головою Служби безпеки України.

Таким чином особи, які призиваються на військову службу під час мобілізації, проходять обов`язковий медичний огляд на предмет придатності несення військової служби.

У зв`язку з введенням Указом Президента України №65/2022 від 24.02.2022 в Україні воєнного стану, з метою запровадженням та виконанням заходів вказаного правового режиму, направлених на забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави, Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», та на виконання Указу Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 «Про загальну мобілізацію» здійснюється призов військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації.

Поняття та види, порядок ведення військового обліку, постановка на військовий облік, а також зняття та виключення з нього визначені Главою VI (статті 33 - 37) Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу».

У відповідності до частини І статті 33 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовий облік громадян України поділяється на облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Згідно частини 3 статті 33 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовий облік усіх призовників, військовозобов`язаних та резервістів ведеться за місцем їх проживання і відповідно до обсягу та деталізації поділяється на персонально-якісний, персонально-первинний та персональний.

Відповідно до частини 1 статті 34 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» персонально-якісний облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів передбачає облік відомостей (персональних та службових даних) стосовно призовників, військовозобов`язаних та резервістів, які узагальнюються в облікових документах та вносяться до Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів. Ведення персонально-якісного обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів покладається на відповідні районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки.

Вимогами абзацу 8 пункту 2 частини 1 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакції чинній на день першої постановки позивача на військовий облік) визначено, що взяттю на військовий облік військовозобов`язаних у районних (міських) військових комісаріатах підлягають громадяни України, які відповідно до статті 18 цього Закону звільнені від призову на строкову військову службу.

Крім того, така підстава, як визнання військово-лікарськими комісіями особи непридатною до військової служби в мирний час, обмежено придатною у воєнний час відсутня у частині 5 статті 37 Закону №2232 для зняття військовозобов`язаного з військового обліку, а оскільки позивача було саме знято з військового обліку, а не виключено з нього, він відповідно до абзацу 7 пункту 2 частини 1 статті 37 Закону №2232 повинен був повторно взятий на військовий облік.

Відповідно до пункту 3 частини 6 статті 37 Закону №2232 виключенню з військового обліку у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України - у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України - у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України, які визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку.

З матеріалів справи встановлено, що позивач не визнавався непридатними до військової служби.

В свою чергу, положеннями абзацу 2 частини 1 статті 18 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакції чинній на день першої постановки позивача на військовий облік) передбачено, що від призову на строкову військову службу в мирний час звільняються громадяни України, зокрема, які визнані за станом здоров`я непридатними до військової служби в мирний час.

Разом з цим, у відповідності до абзацу 3 частини 3 статті 16 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакції чинній на день першої постановки позивача на військовий облік) питання звільнення призовників від призову на строкову військову службу на підставах, передбачених статтею 18 цього Закону, взяття їх на облік військовозобов`язаних або виключення з військового обліку, - покладено на районні призовні комісії.

Як вже зазначалося вище позивача визнано непридатним до військової служби у мирний час, обмежено придатним у воєнний час, на підставі абзацу 2 частини 1 статті 18 та абзацу 8 пункту 2 частини 1 стати 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнено від призову на строкову військову службу та взято на військовий облік військовозобов`язаних (підтверджується витяг з протоколу від 30.11.2012 № 36 а.с.83)

За таких обставин, на підставі вищенаведеного абзацу 8 пункту 2 частини 1 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» позивача 30 листопада 2012 року ІНФОРМАЦІЯ_11 було взято на військовий облік військовозобов`язаних, що підтверджується відповідними відмітками у його військовому квитку, іншими доказами, які додаються до відзиву.

Разом з цим, Настановою з військового обліку прапорщиків, мічманів, сержантів, старшин, солдатів і матросів запасу в Збройних Силах України та інших військових формувань, затвердженою наказом Міністерства оборони України від 22.01.2002 № 35, в редакції згідно наказу Міністра оборони України від 09,06.2006 №342 (чинною на день постановки позивача на військовий облік військовозобов`язаних), було передбачено, що громадяни, які визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби в мирний час, обмежено придатними у воєнний час, - знімаються з військового обліку.

В зв`язку із зазначеним, одразу після взяття на облік, позивача 30 листопада 2012 року було знято з військового обліку, що підтверджується відповідними відмітками у його військовому квитку.

Відповідно до наказу Міністра оборони України «Про внесення змін до Настанови з військового обліку прапорщиків, мічманів, сержантів, старшин, солдатів і матросів запасу в Збройних Силах України та інших військових формувань» від 15.01.2015 №24, наказ Міністра оборони України від 09.06.2006 №342 (яким було передбачено зняття з військового обліку громадян, визнаних непридатними до військової служби в мирний час, обмежено придатними у воєнний час) втратив чинність.

Зокрема суд зазначає, що поняття «зняття з військового обліку» та «виключення з військового обліку» не є тотожними. Різними є як підстави, так і правові наслідки зняття або виключення з військового обліку. Аналіз змісту відповідних положень статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» свідчить про те, що громадяни які підлягають виключенню з військового обліку втрачають статус військовозобов`язаного, в той же час зняті з військового обліку продовжують перебувати в статусі військовозобов`язаних.

У відповідності до частини 1 статті 32 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовозобов`язані, які досягли граничного віку перебування в запасі, а також визнані військово-лікарськими комісіями непридатними для військової служби у воєнний час, виключаються з військового обліку і переводяться у відставку.

Враховуючи, що позивач в період з 30.11.2012 по 16.04.2022 був знятий, але не виключений з військового обліку, не досяг граничного віку перебування в запасі та не визнавався непридатним для військової служби у воєнний час, то відповідно увесь зазначений період він перебував у статусі військовозобов`язаного, тобто особи, яка перебуває у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період.

У відповідності до вимог пункту 1 Правил військового обліку призовників і військовозобов`язаних (додаток 1 до Порядку організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 07.12.2016 № 921 військовозобов`язані повинні, зокрема, перебувати на військовому обліку за місцем проживання у районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язані СБУ - у Центральному управлінні або регіональних органах СБУ), за місцем роботи (навчання) на підприємствах, в установах, організаціях, виконавчих органах сільських, селищних та міських рад, а також у разі тимчасового вибуття за межі України за місцем консульського обліку в дипломатичних установах України.

Згідно вимог абзацу 8 пункту 2 частини 1 статті 37 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакції чинній на час відновлення позивача на військовому обліку) взяттю на військовий облік військовозобов`язаних у територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки підлягають громадяни України, які відповідно до статті 18 цього Закону звільнені від призову на строкову військову службу.

На підставі вищенаведених норм законодавства та враховуючи, що відповідно до статті 18 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», як зазначалось вище, позивача було звільнено від призову на строкову військову службу, тому суд вважає, що він на законних підставах 17.04.2022 був взятий ІНФОРМАЦІЯ_6 на військовий облік.

Стосовно помилки при проставленні дати у військовому квитку, відповідач 1 зазначає, що 14 квітня 2022 позивача було викликано повісткою до ІНФОРМАЦІЯ_5 , а 17 квітня 2022 року позивач був взятий на військовий облік. При цьому, при проставленні дати на відтиску штампу у військовому квитку позивача про взяття його на військовий облік працівником ІНФОРМАЦІЯ_5 помилково (автоматично) зазначено: «30.11.2012», замість належної дати: «17.04.2022».

Суд приймає даний аргумент відповідача 1, так як послідовність подій і правомірність дій відповідача 1 можливо простежити за наявними у справі доказами, крім того дана помилка не впливає на обґрунтованість та законність рішення по справі.

Щодо визнання протиправними та скасування рішень відповідача про призов позивача під час мобілізації.

Згідно ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Частиною 3 статтею 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» встановлено, що під час мобілізації громадяни зобов`язані з`явитися до військових частин або на збірні пункти територіального центру комплектування та соціальної підтримки у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках керівників територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки), або у строки, визначені командирами військових частин (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України - за викликом керівників органів, в яких вони перебувають на військовому обліку, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України - за викликом керівників відповідних підрозділів Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язані Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - за викликом керівників відповідних органів управління центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

У відповідності до абзацу 1 частини 5 статті 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов`язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов`язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Вимогами абзаців 1 - 3 частини 1 статті 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію». На військову службу під час мобілізації призиваються резервісти та військовозобов`язані, які перебувають у запасі і не заброньовані в установленому порядку на період мобілізації. Призов резервістів та військовозобов`язаних па військову службу під час мобілізації здійснюється для доукомплектування військових посад, передбачених штатами воєнного часу, у терміни, визначені мобілізаційними планами Збройних Сил України та інших військових формувань.

Підстави, за якими військовозобов`язаним передбачено надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації, визначені статтею 23 Закону У країни «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Як вже зазначалось вище, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , не досяг граничного віку перебування в запасі, визнаний непридатним до військової служби в мирний час, обмежено придатним у воєнний час за статтею 57 «б» графи 1 Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби, перебував у статусі військовозобов`язаного, з 17.04.2022 взятий на військовий облік в ІНФОРМАЦІЯ_6 , документів, що підтверджують його право на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації надано не було.

За таких обставин, наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_5 від 17.04.2022 № 119 «Про призов та поставку військовозобов`язаних під час мобілізації до військової частини НОМЕР_6 /2» ОСОБА_1 призвано на військову службу під час мобілізації та в подальшому прийняті рішення про призначення на посади.

Стосовно проходження медичного огляду військовозобов`язаних та призначення на посади для подальшого проходження позивачем військової служби, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 10 статті 2 Закону №2232 та з метою якісного проведення призову громадян на строкову військову службу за станом здоров`я, прийняття громадян на військову службу за контрактом, проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів для визначення ступеня придатності до військової служби та визначення ступеня придатності льотного складу до льотної роботи, наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402 затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (далі - Положення №402).

в даному випадку застосуванню підлягають норми глави 3 розділу II Положення №402, які встановлюють організацію здійснення у мирний час та під час мобілізації, на особливий період.

Згідно із пунктом 1.1 глави 1 розділу І Положення № 402 військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Відповідно до пункту 1.2 глави 1 розділу І Положення № 402 військово-лікарська експертиза - це: медичний огляд допризовників, призовників; військовослужбовців та членів їхніх сімей (крім членів сімей військовослужбовців строкової військової служби); військовозобов`язаних, офіцерів запасу, які призиваються на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, резервістів (кандидатів у резервісти); громадян, які приймаються на військову службу за контрактом; кандидатів на навчання у вищих військово-навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів Міністерства оборони України (далі - ВВНЗ), учнів військових ліцеїв; колишніх військовослужбовців; працівників Збройних Сил України, які працюють у шкідливих та небезпечних умовах праці та залучаються до роботи з джерелами іонізуючого випромінювання (далі - ДІВ), компонентами ракетного палива (далі - КРП), джерелами електромагнітних полів (далі - ЕМП), лазерного випромінювання (далі - ЛВ), мікроорганізмами I-II груп патогенності, особливо небезпечними інфекційними хворобами; працівників допоміжного флоту Військово-Морських Сил Збройних Сил України (далі - ВМС Збройних Сил України); визначення ступеня придатності до військової служби, навчання у ВВНЗ, роботи за фахом; установлення причинного зв`язку захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів.

Відповідно до пункту 1.1 глави 1 розділу ІІ Положення № 402 медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Медичний огляд проводиться військово лікарською комісією з метою визначення придатності, зокрема, до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

Згідно з пунктом 1.1 глави 1 розділу ІІ Положення № 402, постанови ВЛК приймаються на підставі Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (далі - Розклад хвороб) (додаток 1), пояснень щодо застосування статей Розкладу хвороб (додаток 2) та таблиць додаткових вимог до стану здоров`я (далі - ТДВ) (додаток 3).

Питання медичного огляду військовозобов`язаних у мирний час та під час мобілізації, на особливий період регламентує глава 3 розділу II Положення №402, яка містить такі пункти:

3.1. Медичний огляд військовозобов`язаних проводиться за рішенням військового комісара ВЛК військових комісаріатів.

3.2. Військовозобов`язані, залежно від категорії запасу, військово-облікової спеціальності та призначення, підлягають повторному огляду ВЛК військових комісаріатів.

Крім того, офіцери запасу підлягають повторному огляду зазначеними ВЛК під час чергового атестування, а рядовий, сержантський та старшинський склад запасу ВЛК військових комісаріатів - у разі зміни призначення.

Повторний медичний огляд військовозобов`язаних, які перебувають у запасі 1 і 2 розрядів, раніше визнаних придатними до військової служби або непридатними до військової служби в мирний час за станом здоров`я, які можуть бути вилікувані, а також військовозобов`язаних плавскладу ВМС Збройних Сил України проводиться один раз у 5 років ВЛК військових комісаріатів, а льотного складу - ЛЛК військових комісаріатів.

Судом на підставі матеріалів справи встановлено, що позивача призвали на військову службу під час мобілізації.

З огляду на викладе, позивач під час мобілізації повинен був пройти медичний огляд ВЛК з метою визначення на тепер придатності його до військової служби. Доказів проходження позивачем медичного огляду під час призову у березні 2022 року відповідачем як суб`єктом владних повноважень до суду надано не було.

Однак, в умовах правового режиму воєнного стану, на початку військової агресії, Територіальними центрами комплектування та соціальної підтримки проводився спрощений порядок призову громадян по мобілізації до військових частин Сил територіальної оборони Збройних Сил України. Ступінь придатності до військової служби громадян, які призначені (призначаються) на доукомплектування військових частин Сил територіальної оборони Збройних Сил України, здійснювався в обсязі тілесного огляду шляхом опитування скарг та заяв.

Слід зазначити, що скарги чи заяви з приводу стану здоров`я від позивача не надходили.

Судом встановлено, що позивач 30.11.2012 року проходив ВЛК та був визнаний непридатним в мирний час, обмежено придатним у воєнний час по ст.57 б гр. 1.

Як зазначає позивач у позові, що не заперечується відповідачами 1 та 2, військово- лікарською комісією ІНФОРМАЦІЯ_5 27.06.2022 було проведено медичний огляд позивача, за наслідками якого позивача було визнано за статтями 57 «б», 61 «в» графи II Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (додаток 1 до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402) непридатним до військової служби у мирний час, обмежено придатним у воєнний час (на підтвердження наведеної обставини копія картки обстеження та медичного огляду від 27.06.2022).

Суд вважає за необхідне зазначити, що у разі наявності скарг на своє здоров`я, позивач мав права звернутися до командира з рапортом щодо проведення повторного медичного огляду.

Стосовно зауважень позивача до проведеного медичного огляду 27.06.2022, щодо відсутності штампу психіатра, відсутності довідки ВЛК або інших недоліків, суд зазначає, що позивач мав право спочатку звернутися до Центральної ВЛК, але доказів щодо оскарження результатів медичного огляду, суду надано не було.

Крім того, пунктом 3.5 глави 3 розділу II Положення № 402 визначено, що до початку огляду військовий комісаріат на всіх військовозобов`язаних отримує дані із психоневрологічних, протитуберкульозних, шкірно-венеричних диспансерів, наркологічних закладів (на тих, що перебувають на обліку у вказаних диспансерах, закладах, - витяг з історії хвороби), на осіб, що визнані інвалідами, - дані з органів соціального забезпечення, також медичну картку амбулаторного хворого (облікова форма МОЗ України №025) з поліклінік та медико-санітарних частин за місцем проживання, роботи або навчання.

Зазначені документи з відомостями із вищевказаних диспансерів (закладів), а на офіцерів і прапорщиків (мічманів) запасу також особові справи військовий комісаріат до початку огляду подає для вивчення у ВЛК.

Враховуючи, що у суду відповідно до картки обстеження та медичного огляду позивача (а.с.90) наявний висновок ВЛК від 27.06.2022 відповідно до якого позивача визнано за статтями 57 «б», 61 «в» графи II Розкладу хвороб «обмежено придатним до військової служби», підстав не приймати картку обстеження та медичного огляду як доказ у суду не має.

Так дійсно Відповідно до пункт 3.8 глави 3 розділу II Положення № 402 Постанови ВЛК військових комісаріатів оформлюються довідкою ВЛК, однак такі довідки видаються саме за результатами медичного огляду позивача, результати якого фіксуються саме в Картці обстеження та медичного огляду, що дозволяє суду більш детально дослідити проходження позивачем медичного огляду.

Також суд зазначає, що додаткові вимоги до стану здоров`я щодо можливості проходження військової служби у тих чи інших видах (родах) військ, займати ті чи інші військові посади визначені в Таблиці додаткових вимог до стану здоров`я, яка є Додатком3 до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402.

Так, відповідно до Таблиці «Б» додаткових вимог до стану здоров`я додатку 3 до зазначеного Положення визначено, що громадяни та військовослужбовці, які приймаються та проходять військову службу з числа осіб рядового, сержантського, старшинського та офіцерського складу із розладами здоров`я за статтями 57 «б», 61 «в» можуть проходити службу у Повітряних силах, ракетних, зенітно-ракетних частинах, частинах зв`язку, хімічних частинах та інших частинах Збройних Сил України, в тому числі у спеціальних спорудах, та не мають протипоказань на займання посад механіка-водія та членів екіпажів танків, самохідно-артилерійських установок, інженерних машин на базі танків, бойових броньованих машин, пускових установок ракетних частин.

Враховуючи, що позивач підлягав призову на військову службу під час мобілізації як військовозобов`язаний, наявні докази проходження ВЛК у 2012 році та на момент розгляду справи 27.06.2022 пройшов повторно ВЛК, якою його визнано «обмежено придатним до військової служби», тому суд вважає, що відсутні підстави для задоволення позовної вимоги щодо призову позивача на військову службу під час мобілізації та призначення на військові посади.

Стосовно аргумента відповідачів, що оскаржуваний наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_5 від 17.04.2022 № 119, є індивідуальним правовим актом, що вичерпав свою дію фактом призову позивача на військову службу, суд зазначає наступне.

Індивідуальний акт - це акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк (пункт 19 частин першої статті 4 КАС).

Публічна служба - діяльність на державних політичних посадах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, дипломатична служба, інша державна служба, служба в органах влади Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування (пункт 17 частин першої статті 4 КАС).

У відповідності до пункту 4 частину 1 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» для громадян, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період початком проходження військової служби вважається - день відправлення у військову частину з відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки або день прибуття до Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України.

Закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_5 від 17.04.2022 № 119 «Про призов та поставку військовозобов`язаних під час мобілізації до військової частини НОМЕР_6 /2» ОСОБА_1 призвано на військову службу під час мобілізації та направлено на пункт прийому особового складу команди А696/2.

Суд погоджується з відповідачем, що скасування такого наказу не призведе до відновлення попереднього становища позивача, адже порядок звільнення військовослужбовців чітко визначений законом і такий порядок не передбачає випадків звільнення з військової служби за рішенням суду про скасування наказу про призов, однак зазначає, що це не виключає можливості позивача оскаржити такий наказ.

Щодо позовної вимоги про звільнення позивача з військової служби.

Звільнення громадян з військової служби передбачено Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Відповідно п. 2 частина 4 до ст. 26 Закону №2232 визначено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється: (...)за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово- лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку (...).

Як встановлено судом висновок про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку позивача ВЛК не приймався відповідно відсутні підстави для звільнення позивача з військової служби.

Так як суд дійшов висновку про правомірність призову позивача та відсутність підстав для звільнення його з військової служби, відповідно позовна вимога про прийняти рішення про звільнення задоволенню не підлягає.

Частиною першою статті 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно з частинами 1 та 4 статті 73 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Суд, відповідно до статті 90 КАС України, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Перевіривши юридичну та фактичну обґрунтованість доводів сторін, оцінивши докази суб`єкта владних повноважень на підтвердження правомірності своїх дій та докази, надані позивачем, суд доходить висновку, що позовні вимоги є не обґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 139 КАС України, з огляду на ухвалення судом рішення про відмову у задоволенні позовних вимог розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись ст.ст. 241-246, 250,255 КАС України, суд

ВИРІШИВ:
В задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), Військової частини НОМЕР_4 ( АДРЕСА_4 , код ЄДРПОУ НОМЕР_5 ) -відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення виготовлено та підписано 27.02.2023.

Суддя О.В. Конишева