Справа № 340/2435/22
Суддя: В.В. Науменко
Дата ухвалення: 2023-02-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

14 лютого 2023 року м. Кропивницький Справа № 340/2435/22

провадження № 2-кас/340/3/23

Суддя Кіровоградського окружного адміністративного суду Науменко В.В., розглянувши в порядку письмового провадження заяву про відвід судді в адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до Тишківської сільської ради Новоукраїнського району про визнання протиправним, скасування рішення та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач через уповноваженого представника - адвоката Боруша Андрія Олександровича, звернувся до Кіровоградського окружного адміністративного суду з позовною заявою, в якій просив суд:

1) визнати протиправним та скасувати рішення Тишківської сільської ради Кіровоградської області від 02.03.2022 №887 «Про дострокове припинення повноважень сільського голови»;

2) поновити ОСОБА_1 на посаді сільського голови Тишківської сільської ради Кіровоградської області з 03.03.2022;

3) стягнути з Тишківської сільської ради Кіровоградської області середній заробіток за час вимушеного прогулу, обрахований без податків та обов`язкових платежів, з 03.03.2022 до дня ухвалення судом рішення, який на день пред`явлення позову становить 42 068,70 грн.

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 19.08.2022 року, залишеною без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 03.11.2022 року, позовну заяву залишено без розгляду.

Постановою Верховного суду від 24.01.2023 року задоволено касаційну скаргу ОСОБА_1 , скасовано ухвалу Кіровоградського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2022 року та постанову Третього апеляційного адміністративного суду від 03 листопада 2022 року, справу направлено до Кіровоградського окружного адміністративного суду для продовження розгляду.

03.02.2023 року Кіровоградським окружним адміністративним судом справу внесено до системи автоматизованого розподілу та передано для продовження розгляду судді Науменку В.В.

Ухвалою від 06.02.2023 року суддею прийнято справу до провадження для продовження розгляду.

07.02.2023 судом винесено ухвалу про залишення без руху позовної заяви та запропоновано позивачу подати нову заяву про поновлення пропущеного строку звернення до адміністративного суду, вказавши інші об`єктивні й поважні причини пропущеного строку, з наданням відповідних доказів.

08.02.2023 до суду надійшла заява представника позивача - адвоката Боруша А.О. (вх №3054/23) про відвід судді Науменка В.В.

Ухвалою від 09.02.2023 матеріали справи передано до відділу організаційного забезпечення та контролю Кіровоградського окружного адміністративного суду для визначення судді у порядку, встановленому частиною 1 статті 31 КАС України, для вирішення питання про відвід.

13.02.2023 року суддею Притулою К.М. розглянуто заяву про відвід судді Науменка В.В. та винесено ухвалу про відмову в задоволенні заяви.

14.02.2023 до суду надійшла заява представника позивача - адвоката Науменка І.Ф. (вх №3459/23) про відвід судді Науменка В.В.

В обґрунтування вказаної заяви вказано на те, що наявні обставини, які викликають сумнів у неупередженості та об`єктивності судді Науменка В.В., що є підставою для відводу судді відповідно до пункту 4 частини 1 статті 36 КАС України.

Розглянувши дану заяву, суд зазначає наступне.

Підстави для відводу (самовідводу) судді передбачені статтею 36 КАС України, відповідно до якої суддя не може брати участі в розгляді адміністративної справи і підлягає відводу (самовідводу): 1) якщо він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання або надавав правничу допомогу стороні чи іншим учасникам справи в цій чи іншій справі; 2) якщо він прямо чи опосередковано заінтересований в результаті розгляду справи; 3) якщо він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді; 5) у разі порушення порядку визначення судді для розгляду справи, встановленого статтею 31 цього Кодексу.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 37 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім`ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Представник позивача Науменко І.Ф. у заяві від 14.02.2023 вказує підставою для відводу судді Науменка В.В. те, що голова адвокатського об`єднання «Науменко, Боруш і партнери» Науменко Іван Федорович, який з 08.02.2023 року є представником позивача, перебуває у дружніх відносинах з суддею та членами його сім`ї та колись працював із суддею в одній установі - прокуратурі Кіровоградської області. Вважає що за таких обставин будь-яке рішення по справі у стороннього спостерігача викликатиме сумнів у неупередженості та об`єктивності судді.

Суд зазначає, що адвокатське об`єднання «Науменко, Боруш і партнери», головою якого є адвокат Науменко І.Ф., представляло інтереси позивача з дати звернення з даним позовом - з 05.05.2022 року, та увесь цей час наявність згаданих адвокатом нібито «дружніх відносин» між суддею Науменком В.В. та адвокатом Науменком І.Ф. не викликало в останнього сумніву у неупередженості та об`єктивності судді.

При чому лише сам факт роботи в одній організації - прокуратурі Кіровоградської області, що мало місце майже 13 років тому, не може свідчити про дружні стосунки між суддею та адвокатом, тим більше за умови, що під час роботи у вказаній установі такі особи навіть не були знайомі між собою. Те ж саме стосується й відносин між їхніми дружинами.

Слід зазначити, що поняття "дружні відносини" є суб`єктивним та оціночним, не може залежати лише від факту знайомства осіб між собою, роботи в одній й тій ж самій установі, тощо, а залежить від особистого спілкування між особами, яке у даному випадку повністю відсутнє.

Крім цього, таке поняття, як "дружні відносини" жодним чином не закріплено у КАС України та не є підставою для відводу судді у розумінні цього Закону.

З матеріалів справи вбачається, що вступ у справу адвоката Науменка І.Ф., який є партнером по адвокатському об`єднанню «Науменко, Боруш і партнери» адвоката Боруша А.В., який і представляв інтереси позивача з моменту звернення до суду, викликане виключно необхідністю заявити необґрунтований відвід головуючому судді та усунути останнього від подальшої участі у справі за надуманих підстав, що може свідчити про зловживання адвокатами Науменком І.Ф. та Борушем А.О. своїми процесуальними правами.

Згідно частини 3 статті 39 КАС України відвід (самовідвід) повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження. Заявляти відвід (самовідвід) після цього дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Згідно частини 3 статті 40 КАС України питання про відвід судді вирішується судом, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість.

Відповідно до абзацу 1 частини 4 статті 40 КАС України, якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 31 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Визначаючись щодо наявності підстав для відводу судді необхідно враховувати, що згідно з усталеною практикою Європейського суду з прав людини наявність безсторонності має визначатись для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі.

Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (п. 27, 28 і 30 рішення у справі "Фей проти Австрії" (заява від 24.02.1993 №255), п.42 рішення у справі "Веттштайн проти Швейцарії" (заява №33958/96).

У рішенні Європейського суду з прав людини від 09.11.2006 у справі "Білуха проти України" зазначено, що "у кожній окремій справі слід вирішувати, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу й такий ступінь, що свідчать про небезсторонність суду". Стосовно відводу (як права сторони його ініціювати) вказано, що "особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного". Безумовно, сторони можуть побоюватися, що суддя є небезстороннім, але "вирішальним є те, чи можна вважати такі побоювання об`єктивно обґрунтованими".

Отже, не може бути підставою для відводу судді заява, яка містить лише надумані припущення про існування обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності такого судді, не підтверджених жодними належними і допустимими доказами.

Аналогічна правова позиція висловлена Великою Палатою Верховного Суду в ухвалі від 10.05.2018 в адміністративній справі №800/592/17 (реєстраційний номер судового рішення в ЄДРСР - 73903174).

Зміст заяви адвоката Науменка І.Ф. про відвід судді не свідчить про наявність підстав та не містить посилання на обставини, які за суб`єктивними чи об`єктивними критеріями виключають участь судді у розгляді цієї справи відповідно до статей 36, 37 КАС України, така заява обґрунтована виключно надуманими підставами, будь-яких доказів упередженості чи необ`єктивності судді для цілей відводу у розумінні КАС України заявником не надано, відтак заявлений ним відвід є необґрунтованим.

Враховуючи необґрунтованість заявленого відводу судді, питання про відвід судді відповідно до частини четвертої статті 40 КАС України підлягає передачі на розгляд іншому судді, визначеному у порядку, встановленому ст.31 КАС України.

Керуючись статтями 36, 39, 40, 248, 256 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву представника позивача - адвоката Науменка І.Ф. про відвід судді Науменку В.В. у справі за позовом ОСОБА_1 до Тишківської сільської ради Новоукраїнського району про визнання протиправним, скасування рішення та зобов`язання вчинити певні дії - визнати необґрунтованою.

Матеріали адміністративної справи №340/2435/22 передати до відділу організаційного забезпечення та контролю Кіровоградського окружного адміністративного суду для визначення судді у порядку, встановленому частиною 1 статті 31 КАС України, для вирішення питання про відвід.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її підписання суддею та оскарженню не підлягає.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду В.В. Науменко