Справа № 420/14535/22
Суддя: Пекний А.С.
Дата ухвалення: 2023-02-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 лютого 2023 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Пекного А.С., розглянувши у письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , третя особа - ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

ОСОБА_1 (далі - позивач), в інтересах якого діє адвокат Таранов Станіслав Ігорович, звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі - відповідач, ВЧ НОМЕР_1 ), третя особа - ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі - третя особа, ІНФОРМАЦІЯ_2 ), в якому просить:

визнати протиправним та скасувати підпункт 3.3 пункту 3 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 26.02.2022 року № 32 про зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 рекрута ОСОБА_1 , якого призначено на посаду фельдшера медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , ВОС-879962А, 8 тарифний розряд, шпк «старший сержант»;

зобов`язати командира військової частини НОМЕР_1 прийняти рішення про звільнення з військової служби ОСОБА_1 з урахуванням висновків суду.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 26.02.2022 року № 32 (підпункт 3 пункту 3 наказу) рекрута ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 . Вказаним рішенням суб`єкта владних повноважень порушено право позивача на медичний огляд військово - лікарською комісією, позивачу неправомірно присвоєно звання «старший сержант», та неправомірно визначена у спірному наказі військово - облікова спеціальність, оскільки останній не проходив військову службу, та не здобував жодної військово - облікової спеціальності, зокрема, тієї, яка вказана в спірному наказі. Присягу на вірність Українському народу станом на 26.02.2022 року (прийняття рішення про призов) не приймав. Крім того, командир військової частини НОМЕР_1 не наділений повноваженнями щодо призову на військову службу військовозобов`язаних під час оголошення воєнного стану та проведення загальної мобілізації. Командиром військової частини НОМЕР_1 порушено порядок оповіщення військовозобов`язаних (вручення повісток) про явку до військової частини. Призов позивача на військову службу відбувся з порушення територіальною юрисдикції та шляхом обману. Окрім того, позивач станом на 26.02.2022 рік у відповідності до вимог статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» не підлягав призову, оскільки навчався у Одеському національному медичному університеті за денною формою здобуття освіти.

Позивач вважає наказ від 26.02.2022 № 32 протиправним та таким, що підлягає скасуванню, а тому звернувся до суду з даним позовом.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 27.10.2022 позовну заяву повернуто позивачу.

Постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 14.12.2022 ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 27.10.2022 скасовано, справу направлено до суду першої інстанції для вирішення питання про відкриття провадження у справі та продовження розгляду справи.

Ухвалою від 25.12.2022 відкрито провадження в адміністративній справі та вирішено справу розглядати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

24.01.2023 відповідачем подано до суду відзив на позовну заяву, зі змісту якого вбачається, що останній позов не визнає.

Зокрема, свою позицію обґрунтовує тим, що наказом командира НОМЕР_2 окремої бригади територіальної оборони Регіонального управління Сил територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (по особовому складу) від 12.11.2022 №118-РС, солдата ОСОБА_1 звільнено у відставку за підпунктом «б» (за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку) пункту другого частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Командиром військової частини НОМЕР_1 , було видано наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.11.2022 № 295, яким солдата ОСОБА_1 було виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення.

З огляду на вищенаведене, позовна вимога щодо зобов`язання командира військової частини НОМЕР_1 прийняти рішення про звільнення з військової служби ОСОБА_1 є беззмістовною, так як є попередньо реалізованою у передбаченому законом порядку, а наявні позовні вимоги жодним чином не спрямовані на захист прав та інтересів позивача, оскільки такі права були реалізовані, а тому позивач не відповідає статусу «позивача», який передбачений п. 8 ч. 1 ст. 4 КАС України.

Обраний позивачем спосіб судового захисту жодним чином не поновлює будь-яких його прав, свобод чи інтересів, а отже судовий розгляд в даній справі йтиму врозріз зі встановленим ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства.

Розглянувши надані сторонами документи, з`ясувавши фактичні обставини справи, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду спору по суті, проаналізувавши норми законодавства, які регулюють спірні відносини, суд приходить до таких висновків.

Предметом даного спору слугує правомірність наказу командира військової частини НОМЕР_1 про зарахування позивача до списків особового складу військової частини та зобов`язання відповідача прийняти рішення про звільнення його з військової служби.

Спірним у цій справі фактично є правомірність перебування позивача на військовій службі, яка ним оспорюється з посиланням на непридатність до військової служби.

Відповідно, повне та ефективне відновлення прав позивача, за захистом якого він звернувся до суду, полягає у прийнятті компетентним суб`єктом (відповідним командиром) рішення про звільнення позивача з військової служби.

Так, відповідно до підпункту 3.3 пункту 3 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 26.02.2022 року № 32 рекрута ОСОБА_1 призначено на посаду фельдшера медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , ВОС-879962А, який перебував на військовому обліку в ІНФОРМАЦІЯ_4 , з 26 лютого 2022 року зараховано до списків особового складу на всі види забезпечення.

У той же час судом з матеріалів справи встановлено, що відповідно до витягу з наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади територіальної оборони регіонального управління Сил територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (по особовому складу) від 12.11.2022 № 118-РС солдата ОСОБА_1 , фельдшера медичного пункту підрозділів забезпечення НОМЕР_3 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_2 окремої бригади Регіонального управління Сил територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_3 » Сил територіальної оборони Збройних Сил України звільнено з військової служби у відставку за підпунктом «б» (за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку).

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16.11.2022 № 295, солдата ОСОБА_1 було виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення.

Таким чином, з 16.11.2022 позивач звільнений з військової служби і не є військовослужбовцем.

Враховуючи наведене, покладення судом на відповідача обов`язку звільнити позивача є неможливим, оскільки він і так є звільненим, а саме по собі визнання протиправним наказу, яким позивача раніше (до звільнення з військової служби) було зараховано до списків особового складу військової частини - жодним чином не впливає на відновлення законних прав та інтересів позивача.

Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 238 КАС України суд закриває провадження у справі щодо оскарження рішень, дій або бездіяльності суб`єкта владних повноважень, якщо оскаржувані порушення були виправлені суб`єктом владних повноважень і при цьому відсутні підстави вважати, що повне відновлення законних прав та інтересів позивача неможливе без визнання рішень, дій або бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправними після такого виправлення.

З огляду на те, що відповідачем, суб`єктом владних повноважень, прийнято наказ про звільнення позивача з військової служби, що свідчить про повне відновлення законних прав та інтересів позивача, у зв`язку з чим останній звертався до суду з даним адміністративним позовом, то суд вважає, що провадження у справі слід закрити на підставі пункту 8 частини 1 статті 238 КАС України.

Керуючись ст. 238, 243, 248 КАС України,

ухвалив:

Закрити провадження у адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , третя особа - ІНФОРМАЦІЯ_1 , про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити певні дії.

Роз`яснити позивачу, що повторне звернення з такою самою позовною заявою не допускається.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду в 15-денний строк з дня складання повного судового рішення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Суддя А.С. Пекний

.