Справа № 340/4476/22
Суддя: Чередниченко В.Є.
Дата ухвалення: 2023-02-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

09 лютого 2023 року м. Дніпросправа № 340/4476/22
(суддя Пасічник Ю.П., м. Кропивницький)

Третій апеляційний адміністративний суд
у складі колегії суддів: головуючого - судді Чередниченка В.Є. (доповідач),
суддів: Панченко О.М., Іванова С.М.,
розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 16 листопада 2022 року у справі №340/4476/22 за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання дій протиправними та зобов`язати вчинити певні дії,-
ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 28 вересня 2022 року звернувся до суду з позовом до Міністерства оборони України (далі - відповідач-1), Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) (далі - відповідач-2), ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі - відповідач-3) згідно з яким просить:
- визнати дії службових осіб Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) щодо не розгляду та не реєстрації рапорту про його сімейні обставини як підставу для звільнення від військової служби - протиправними;
- визнати дії службових осіб Міністерства Оборони України, ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо неналежного розгляду мого рапорту про його сімейні обставини як підставу для звільнення від військової служби - протиправними;
- зобов`язати відповідачів звільнити його з військової служби.
Позов фактично обґрунтовано тим, що позивач був призваний на військову службу під час загальної мобілізації, через введення воєнного стану в Україні 24 лютого 2022 року та зарахований на службу рядовим солдатом у в/ч НОМЕР_1 . Після призову на військову службу позивач звертався до відповідачів із рапортами про звільнення його з військової службу зважаючи на сімейні обставини, а саме: - наявність дружини із числа осіб з інвалідністю; - наявність одного з батьків дружини із числа осіб з інвалідністю 2 групи, відповідно до підпункту «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», є підставою для звільнення з військової служби, проте рапорти не приймаються, або не розглядаються по надуманих підставах відповідачами.
Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 16 листопада 2022 року у задоволенні позову відмовлено повністю.
Рішення суду мотивовано тим, що матеріали справи не містять доказів звернення позивача з рапортом до командира військової частини НОМЕР_1 з приводу його звільнення з військової служби з підстав передбачених ч. 4 ст. 26 Закону №2232-XII, що свідчить про недотримання позивачем вимог Положення №1153/2008, а отже і звернення до суду за захистом порушеного права є передчасним.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції позивач, зазначаючи про порушення судом першої інстанції норм матеріального права, оскаржив його в апеляційному порядку. Просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким позов задовольнити повністю.
Апеляційна скарга фактично обґрунтована тим, що висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, оскільки позивач у позовній заяві вказував на те, що його «…рапорти не приймаються або не розглядаються по надуманих підставах некваліфікованими посадовими особами Міністерства оборони України, Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) та ІНФОРМАЦІЯ_4 …». Також, позивач зазначає про те, що жоден з відповідачів не заперечує суть та предмет позову. Зазначає про те, що має підстави передбачені ч. 4 ст. 26 Закону №2232-XII для звільнення з військової служби.
Згідно з відзивами Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 на апеляційну скаргу, відповідачі посилаючись на законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції просять залишити його без змін, а апеляційну скаргу позивача без задоволення.
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та знайшло підтвердження під час апеляційного розгляду справи, що наказом КМТЦКСП від 11.05.2022 №263 «Про призов військовозобов`язаних, резервістів на військову службу під час мобілізації» вирішено призвати та направити для проходження військової служби під час мобілізації, в особливий період військовозобов`язаних, резервістів відповідно до поіменного списку військовозобов`язаних, резервістів, які призвані і відправлені в складі команди № А0989 ЗР (додаток 1) (а.с.52).
Згідно з витягом з поіменного списку резервістів та військовозобов`язаних призваних на військову службу за призовом під мобілізації до в/ч НОМЕР_1 ЗР ІНФОРМАЦІЯ_5 , вбачається, що до вказаного списку включено позивача по справі (а.с.54).
Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 12.05.2022 №267, позивача призваного КМТЦКСП, з 12.05.2022 зараховано до списків особового складу частини на посаду солдата резерву 3 взводу запасної роти військової частини НОМЕР_1 (а.с.94).
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 27.06.2022 №359 позивача виключено зі списків особового складу військової частини та всіх видів забезпечення у зв`язку з вибуттям до нового місця служби військової частини НОМЕР_1 (а.с.95).
Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 26.06.2022 №177, позивача з 26.06.2022 зараховано до списків особового складу частини, на всі види забезпечення (а.с.96).
Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 31.07.2022 №212 позивача евакуйовано 31.07.2022 з місяця поранення до військової частини НОМЕР_3 АДРЕСА_1 (а.с.97).
Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 05.08.2022 №217 позивача увільнено від займаних посад і зараховано у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 зі збереженням на всіх видах забезпечення (а.с.98).
Позивач звернувся до Міністра оборони України ОСОБА_2 з рапортом від 15.07.2022 року про звільнення його з військової служби на підставі підпункту «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», згідно з якою військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, під час воєнного стану звільняються з військової служби через певні сімейні обставини або інші поважні причини (якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу). Такими сімейними обставинами позивач вказував: - наявність дружини із числа осіб з інвалідністю; - наявність одного з батьків дружини із числа осіб з інвалідністю 2 групи (а.с.21-22).
Також, позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_2 з рапортом від 15.07.2022 року про звільнення його з військової служби на підставі підпункту «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, під час воєнного стану звільняються з військової служби через певні сімейні обставини або інші поважні причини (якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу). Такими сімейними обставинами позивач вказував: - наявність дружини із числа осіб з інвалідністю; - наявність одного з батьків дружини із числа осіб з інвалідністю 2 групи (а.с.23-24).
До рапортів долучались документи, якими підтверджуються зазначені сімейні обставини: пенсійне посвідчення № НОМЕР_4 видане 24.09.2008 року, довідка до акта огляду медико-соціальною експертною комісією №133041 серії 2-18ВБ від 08.11.2007 року ОСОБА_3 (а.с.13,17); довідка до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №171884 серії 12AAA від 22.08.2016 року, пенсійне посвідчення № НОМЕР_5 видане 31.08.2016 року ОСОБА_4 (а.с.15,20).
Листом ІНФОРМАЦІЯ_2 від 17.08.2022 року та листом Військової частини НОМЕР_6 від 30.08.2022 позивача було поінформовано про відсутність підстав для розгляду рапортів та прийняття рішень по ним, оскільки вирішення вказаного питання віднесено до керівництва військової частини де проходить службу позивач (а.с.25-28).
Правомірність дій службових осіб Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) щодо не розгляду та не реєстрації рапорту позивача про звільнення від військової служби та правомірність дій службових осіб Міністерства Оборони України, ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо неналежного розгляду рапорту позивача є предметом спору переданого на вирішення суду.
Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права при ухвалені оскарженого рішення, виходить з наступного.
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Розділом ІІ Конституції України передбачені основоположні права, свободи та обов`язки людини і громадянина. Зокрема, статтею 65 Конституції України встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.
Згідно з пунктом 20 частини першої статті 106 Конституції України Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.
Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України було введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Згідно з Указом Президента України від 14.03.2022 №133/2022 строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб. Згідно з Указом Президента України від 18.04.2022 №259/2022 строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб. Згідно з Указом Президента України від 17.05.2022 №341/2022 строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.
Закон України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» встановлює правові основи мобілізаційної підготовки та мобілізації в Україні, визначає засади організації цієї роботи, повноваження органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, а також обов`язки підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності (далі - підприємства, установи і організації), повноваження і відповідальність посадових осіб та обов`язки громадян щодо здійснення мобілізаційних заходів.
Згідно із статтею 1 вищезазначеного Закону, встановлено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.
Згідно із статтею 4 частиною 2 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» встановлено, що загальна мобілізація проводиться одночасно на всій території України і стосується національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту, підприємств, установ і організацій.
Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначення загальних засад проходження в Україні військової служби, врегульовано нормами Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992р. №2232-XII (надалі Закон №2232- XII), а також нормами «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (надалі Положення № 1153/2008).
Зокрема, ч. 4 ст. 26 Закону №2232-XII визначено підстави звільнення військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.
Підпунктом «г» пункту 1 частини 4 вказаної статті передбачено звільнення з військової служби через ряд сімейних обставин або інших поважних причин (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу), зокрема - наявність дружини (чоловіка) із числа осіб з інвалідністю та/або одного із своїх батьків чи батьків дружини (чоловіка) із числа осіб з інвалідністю I чи II групи.
За загальним правилом Положення Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України №1153/2008 звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється командирами (начальниками) військових частин наказами по особовому складу, крім військовослужбовців, які згідно із пунктом 225 цього Положення звільняються з військової служби Президентом України.
Частиною 2 пункту 225 розділу XII зазначеного Положення передбачено, що звільнення військовослужбовців із військової служби здійснюється: під час дії особливого періоду (з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) - на підставах, передбачених частиною третьою, пунктом 2 частини четвертої, пунктом 3 частини п`ятої та пунктом 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» - у військових званнях до майстер-сержанта (майстер-старшини) включно за всіма підставами - командирами бригад (полків, кораблів 1 рангу) і посадовими особами, які відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України прирівняні до них.
Пунктом 233 Положення № 1153/2008 передбачено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються:
- підстави звільнення з військової служби;
- думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;
- районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.
При цьому, статтею 14 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 548-XIV передбачено, що із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника.
Як вбачається з матеріалів справи позивач проходить службу у військовій частині НОМЕР_1 , а тому суд першої інстанції зробив правильний висновок про те, що безпосереднім начальником позивача є командир вказаної військової частини, який наділений повноваженнями приймати рішення за рапортом позивача.
Натомість, як вбачається з матеріалів справи позивач з таким рапортом до командира військової частини в якій він проходить службу не звертався. Суд апеляційної інстанції зауважує, що із змісту позовної заяви вбачається, що позивач вказує на те, що він «…перебував у госпіталі та не мав змогу дізнатися де знаходиться керівництво військового підрозділу…», а тому доводи позивача про неприйняття відповідачем-2 його рапорту спростовуються зазначеним. Суд зауважує і на тому, що позивач не зазначив коли та за яких обставин ним подавався рапорт, який не було прийнято відповідачем-2, якщо такі дії мали місце, а тому вимоги позивача про визначення протиправними дій службових осіб Оперативного Командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (військова частина НОМЕР_1 ) щодо не розгляду та нереєстрації цього рапорту про звільнення від військової служби задоволенню не підлягають.
При цьому, суд апеляційної інстанції вважає такими, що не підлягають задоволенню і вимоги позивача в частині визнання протиправними дій службових осіб Міністерства Оборони України, ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо неналежного розгляду рапорту позивача про звільнення від військової служби, зважаючи на те, що відповідач-1 та відповідач-3 не є уповноваженими особами вирішувати питання звільнення позивача з військової служби, при цьому на подані позивачем рапорти від 15.07.2022 року відповідачі листами від 17.08.2022 року та від 30.08.2022 року надали відповідь в межах наданої їм компетенції.
На підставі зазначеного, суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції під час розгляду цієї справи об`єктивно, повно та всебічно дослідив обставини, які мають суттєве значення для вирішення справи, дав їм правильну юридичну оцінку і ухвалив законне, обґрунтоване рішення без порушень норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, тому рішення суду першої інстанції необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Керуючись: пунктом 1 частини 1 статті 315, статтями 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, Третій апеляційний адміністративний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 16 листопада 2022 року у справі №340/4476/22 без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду за наявності підстав, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
Повне судове рішення складено 09 лютого 2023 року.

Головуючий - суддя В.Є. Чередниченко

суддя О.М. Панченко

суддя С.М. Іванов