Справа № 522/1789/23
Суддя: Домусчі Л. В.
Дата ухвалення: 2023-02-01 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 522/1789/23
Провадження № 2-а/522/90/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2023 року Приморський районний суд м. Одеси у складі:

головуючого судді Домусчі Л.В.,

за участі секретаря судового засідання Кулябко О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одесі адміністративну справу за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина ОСОБА_1 про примусове видворення,

ВСТАНОВИВ:

До суду 24.01.2023 року надійшов адміністративний позов Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина ОСОБА_1 про примусове видворення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 09.11.2022 р. під час проведення оперативно-профілактичних заходів з виявлення нелегальних мігрантів працівниками ГУ ДМС в Одеській області було виявлено та доставлено до підрозділу за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . В результаті проведеної перевірки відібраних пояснень у відповідача було встановлено, що громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 прибув на територію України у 2015 році, легально, на підставі паспорта громадянина Туркменістану для виїзду за кордон на його ім`я серії НОМЕР_1 , терміном дії з 28.04.2011 р. по 27.04.2021 р. з метою навчання. Відповідач був документований посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 , з терміном дії з 21.08.2015 року по 15.10.2018 року. Встановлено, що громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на території України знаходиться не законно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має.

09.11.2022 р. за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме: ухилення від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування, відповідальність за яке передбачено ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення, стосовно громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 009145 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 09.11.2022 р. ПН МОД № 009234 відповідач був притягнутий до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу в розмірі 1700 грн.

ГУ ДМС в Одеській області прийнято рішення від 09.11.2022р. № 745 про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства громадянина Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано його покинути територію України у термін до 08.12.2022 р.

Рішення від 09.11.2022 р. №745 про примусове повернення відповідач не оскаржував, проте у встановлений термін до 08.12.2022 р. громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 самостійно територію України не залишив.

23.01.2023 р. Веліханов Іззат повторно виявлений співробітниками ГУ ДМС в Одеській області.

23.01.2023 р. за порушення ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення, що виразилось в порушенні правил перебування іноземців в Україні, тобто ухилення від виїзду після закінчення відповідного терміну перебування в Україні стосовно громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД №009422 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 23.01.2023 р. ПН МОД №009514 був притягнутий до адміністративної відповідальності в розмірі 1700 грн.

Проаналізувавши всі обставини перебування Відповідача на території України було встановлено наступне:

1. Відомості про перебування на території України на законних підставах у Відповідача відсутні, що вказує на грубе порушення з боку відповідача норм Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства».

2. Громадянин ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 прибув на територію України у 2015 році. З моменту потрапляння на територію України та закінчення терміну законного перебування відповідач не вчинив жодних спроб для легалізації власного становища.

3. Відповідач був затриманий працівниками ГУ ДМС в Одеській області за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме ухилення від виїзду після закінчення відповідного перебування в Україні.

4. Після прийняття рішення від 09.11.2022 р. №745 про примусове повернення відповідач не вчинив жодних дій направлених на виконання зазначеного рішення чи оскарження його в судовому порядку та не залишив територію України.

ГУ ДМС в Одеській області вважає за необхідне зазначити про наявність фактів порушення відповідачем законодавства України про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, незаконного перебування його на території України, не виконання ним рішення про примусове повернення, та не залишив територію України.

Правом звернутися в установленому законом порядку із заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту відповідач не скористався.

Ухвалою суду від 24.01.2023 року провадження у справі було відкрито та призначено до розгляду на 26.01.2023 року.

Судове засідання призначене на 26.01.2023 року було відкладено на 01.02.2023 року у зв`язку з відсутністю електроенергії.

У судовому засіданні 01.02.2023 року були присутні:

Представник міграційної служби, Саркісян А.Р. позовні вимоги підтримав та просив задовольнити, наполягаючи на тому, що громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 прибув на територію України у 2015 році, легально, на підставі паспорта громадянина Туркменістану для виїзду за кордон на його ім`я серії НОМЕР_1 , терміном дії з 28.04.2011 р. по 27.04.2021 р. з метою навчання. Відповідач був документований посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 , з терміном дії з 21.08.2015 року по 15.10.2018 року. Відповідач проживає незаконно протягом тривалого часу, ухиляється від виконання рішення від 09.11.2022 р. №745 про примусове повернення до країни походження у термін до 08.12.2022 року, вказане рішення відповідач не оскаржував. В установленому законом порядку відповідач не звертався з приводу законного продовження терміну перебування в Україні. Відповідача було притягнуто до адміністративної відповідальності, штраф він сплатив. Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 25 січня 2023 року у справі №522/1788/23 у справі за адміністративним позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до ОСОБА_2 про примусове затримання громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 позов задоволено, затримано громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 місяців до 23 липня 2023 року.

Відповідач ОСОБА_3 в судовому засіданні вказав, що перекладача не потребує, згоден, щоб його адвокат перекладав йому на російську мову те, що він не розуміє. Всі обставини викладені у позові підтвердив, та пояснив, що у нього не має паспорта, є тільки свідоцтво про народження та закордонний паспорт. Наприкінці 2018 року у зв`язку з тим, що у нього із собою не було ніяких документів його затримали. Свої документи втратив, а саме, він їх забув на роботі у сейфі, а потім дізнався, що їх пограбували, внаслідок чого зникли його документи. Потім його дружина завагітніла і він не сміг її залишити.

Представник відповідача адвокат Пасс К.М. підтримала пояснення, надані відповідачем. А також зазначила, що відповідач дійсно проживав на території України, вчився у Університеті. У зв`язку з втратою паспорту не міг виїхати. Відповідач штраф сплатив. У відповідача сім`я, дружина та народився син. Зараз подали позов про визнання батьківства. Відповідач свою вину визнає.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Із матеріалів справи судом встановлено, що 09.11.2022 р. під час проведення оперативно-профілактичних заходів з виявлення нелегальних мігрантів працівниками ГУ ДМС в Одеській області було виявлено та доставлено до підрозділу за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . В результаті проведеної перевірки відібраних пояснень у відповідача було встановлено, що громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 прибув на територію України у 2015 році, легально, на підставі паспорта громадянина Туркменістану для виїзду за кордон на його ім`я серії НОМЕР_1 , терміном дії з 28.04.2011 р. по 27.04.2021 р. з метою навчання. Відповідач був документований посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 , з терміном дії з 21.08.2015 року по 15.10.2018 року. Встановлено, що громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на території України знаходиться не законно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має.

09.11.2022 р. за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме: ухилення від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування, відповідальність за яке передбачено ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення, стосовно громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 009145 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 09.11.2022 р. ПН МОД № 009234 відповідач був притягнутий до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу в розмірі 1700 грн.

ГУ ДМС в Одеській області прийнято рішення від 09.11.2022р. № 745 про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства громадянина Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано його покинути територію України у термін до 08.12.2022 р.

Рішення від 09.11.2022 р. №745 про примусове повернення відповідач не оскаржував, проте у встановлений термін до 08.12.2022 р. громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 самостійно територію України не залишив.

23.01.2023 р. Веліханов Іззат повторно виявлений співробітниками ГУ ДМС в Одеській області.

23.01.2023 р. за порушення ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення, що виразилось в порушенні правил перебування іноземців в Україні, тобто ухилення від виїзду після закінчення відповідного терміну перебування в Україні стосовно громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД №009422 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 23.01.2023 р. ПН МОД №009514 був притягнутий до адміністративної відповідальності в розмірі 1700 грн.

Рішенням ГУ ДМС України в Одеській області від 04.01.2023 р. №04 заборонено громадянину Туркменістану на установчі дані ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , стать чоловіча, місце перебування: АДРЕСА_2 , паспорт громадянина Туркменістану серії НОМЕР_3 , термін дії 28.04.2011-27.04.2021 роки, в`їзд в Україну терміном на 3 роки з 04.01.2023 р. до 04.01.2026 р.

Інформація щодо оскарження відповідачем рішення ГУ ДМС в Одеській області від 09.11.2022 р. №745 про примусове повернення в країну походження та зобов`язання покинути територію України у термін до 08.12.2022 р. в матеріалах справи відсутня.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 25 січня 2023 року у справі №522/1788/23 у справі за адміністративним позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до ОСОБА_2 про примусове затримання, позов задоволено, затримано громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 місяців до 23 липня 2023 року.

Вирішуючи спір суд виходить із наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу примусового повернення чи примусового видворення іноземця або осіб без громадянства за межі території України врегульовано ст. 288 КАС України.

Порядок регулювання суспільних відносин у сфері примусового повернення чи примусового видворення іноземця або осіб без громадянства за межі території України визначається Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011 року № 3773-VI( далі - Закон № 3773-VI).

Згідно п. 7 ч.1ст. 1 Закону №3773-VI іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Частиною 3статті 9 Закону №3773-VIпередбачено, що строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

У силу вимог ст.26 наведеного Закону Іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Відповідно до п. 1 Порядку обчислення строку тимчасового перебування в Україні іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком в`їзду затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 20 липня 2015 року № 884 (далі Порядок) громадяни держав з безвізовим порядком в`їзду можуть тимчасово перебувати на території України не більше ніж 90 днів протягом 180 днів, якщо інший строк не визначено міжнародними договорами України.

З урахуванням вищенаведеного вбачається, що громадяни Туркменістану можуть тимчасово перебувати на території України не більше ніж 90 днів протягом 180 днів.

Під час перебування на території України обчислення дозволеного іноземцю строку перебування здійснюють посадові особи ДМС шляхом відрахування 180 днів назад від дня контролю (дня, на який необхідно визначити законність перебування іноземця на території України). Іноземець не порушив зазначений строк, якщо в межах цього 180-денного періоду він перебував на території України не більше 90 днів.

Згідно до п. 14ст. 1 Закону № 3773-VI нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України.

Відповідно до ч. 3ст. 25 Закону № 3773-VI, рішення про добровільне повернення іноземців та осіб без громадянства, зазначених у частинах першій і другій цієї статті, приймається центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції за заявою іноземця та особи без громадянства про добровільне повернення.

Порядок провадження за заявами іноземців та осіб без громадянства про добровільне повернення визначається Кабінетом Міністрів України.

У силу вимог ч. 1ст. 26 Закону №3773-VIіноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення (ч. 5ст. 26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства").

Статтею 30 Закону№3773-VI визначено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Отже, із змісту наведеної норми видно, що примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства передують дві обставини: 1) прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове видворення; 2) ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення. Тобто обов`язковим є попереднє прийняття вказаними органами рішення про примусове повернення.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд України в постанові від 07.02.2018 року № 743/432/16-а (К/9901/3819/18 К/9901/3821/18).

З аналізу наведених норм вбачається, що примусове видворення з України іноземця на підставі винесеної постанови адміністративного суду застосовується, якщо рішення про примусове повернення не виконано іноземцем в установлений строк без поважних причин або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухилятиметься від виконання такого рішення.

Таке рішення відповідачем не виконанно у встановлений строк.

Статтею 31 Закону№3773-VI наведений вичерпний перелік обставин, за яких іноземець або особа без громадянства не можуть бути примусово повернуті чи примусово видворені або видані чи передані до країн, зокрема: де їх життю або свободі загрожуватиме небезпека за ознаками раси, віросповідання, національності, громадянства (підданства), належності до певної соціальної групи або політичних переконань; де їм загрожує смертна кара або страта, катування, жорстоке, нелюдське або таке, що принижує гідність, поводження чи покарання; де їх життю або здоров`ю, безпеці або свободі загрожує небезпека внаслідок загальнопоширеного насильства в ситуаціях міжнародного або внутрішнього збройного конфлікту чи систематичного порушення прав людини, або природного чи техногенного лиха, або відсутності медичного лікування чи догляду, який забезпечує життя; де їм загрожує видворення або примусове повернення до країн, де можуть виникнути зазначені випадки.

Відповідно до правил ст.289 КАС України, стосовно іноземця, щодо якого поданий позов про його примусове видворення, може бути застосований такий захід як затримання.

Однак, такий захід не застосовується автоматично, а лише за наявності підстав, передбачених п.1 ч.1 ст.289 Кодексу, а саме: за наявності обґрунтованих підстав вважати, що такий іноземець ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення або якщо існує ризик втечі, а так само у разі відсутності в іноземця, який вчинив порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України.

При цьому, доведення наявності підстав, передбачених вказаною нормою, покладено на територіальний орган ДМС України, як суб`єкта владних повноважень, яким ініційовано питання щодо затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України.

Судом під час розгляду даної справи не було встановлено наявності обставин, передбачених ст.ст. 30, 31 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», які забороняють примусове видворення відповідача.

Крім того, відсутні підстави вважати, що відповідач підпадає під захист ст. 3 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Отже, оскільки громадянин Туркменістану ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не виконав у встановлений строк без поважних причин рішення міграційної служби про примусове повернення від 09.11.2022 р. №745; не має доказів легального перебування на території України; відповідач не відноситься до осіб, яким надано статус біженця і не є особою, яка потребує додаткового захисту; з заявами щодо продовження легального терміну перебування в Україні до компетентних органів не звертався, зважаючи на те, що відповідач порушив правовий режим знаходження його на території України, суд дійшов висновку про наявність підстав для примусового видворення відповідача за межі території України. При цьому суд враховує, що відповідач позовні вимоги визнав.

На підставі викладеного та керуючись Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст.2, 5, 7-9,72-79, 90, 241, 242, 243, 246, 250, 255, 288, 289, 371 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина ОСОБА_1 про примусове видворення - задовольнити.

Примусово видворити за межі території України громадянина Туркменістану ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Рішення може бути оскаржено до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання до суду першої інстанції апеляційної скарги в десятиденний строк з дня його проголошення. Оскарження рішення не зупиняє його негайного виконання.

Повний текст рішення складено та підписано 01.02.2023 року.

Суддя Л.В. Домусчі

01.02.23