Справа № 160/12017/22
Суддя: Турова Олена Михайлівна
Дата ухвалення: 2023-01-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді: Турової О.М.,
за участі секретаря судового засідання: Литвицького Ю.Д.,
представника позивача: Помазкіна А.Є.,
представника відповідача: Суріної О.С.,
розглянувши за правилами загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі адміністративну справу за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, -
09.08.2022 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області, в якій позивач просить:
У підготовчому судовому засіданні 09.11.2022 року усною ухвалою суду, постановленою без видалення до нарадчої кімнати із занесенням до протоколу судового засідання, витребувано у представника позивача додаткові докази, які підтверджують той факт, що особи, пояснення яких містяться в матеріалах справи, як продавців-консультантів магазинів, розташованих за адресами: ж/м Тополя-3, буд. 1, прим. 107, м. Дніпро та бульвар Зоряний, 3, м. Дніпро, це саме ті особи, які здійснювали продаж алкогольних напоїв, зазначених в чеках РРО, наданих відповідачем, які були використані для результатів фактичних перевірок, а також витребувано у представника відповідача додаткові письмові пояснення відносно того, за який період було здійснено перевірку та яким саме методом була здійснена перевірка, у зв`язку із чим оголошено перерву до 11:00 07.12.2022 року.
16.11.2022 року до суду від представника відповідача надійшли додаткові пояснення у справі, витребувані усною ухвалою суду в підготовчому судовому засіданні 09.11.2022 року, в яких останній, зокрема, зазначав, що відповідно до наказів про призначення фактичної перевірки магазинів позивача від 25.05.2022р. №1281-п та від 25.05.2022р. №1282-п період, що перевірявся, визначено згідно зі ст.102 ПК України, тобто у межах строків давності, які, в тому числі, застосовуються до порядку визначення періоду, за який проводиться перевірка платника податків (1095 днів). За результатами аналізу даних Системи контролю за обігом алкогольних напоїв (Е-акциз) ІТС «Єдине вікно подання електронної звітності» в частині зіставлення виданих виробникам та імпортерам марок акцизного податку, встановлено реалізацію позивачем алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка, чим порушено абз.3 ч.4 ст.11 Закону №481/954ВР. При цьому, аналіз даних системи контролю за обігом алкогольних напоїв (Е-акциз) ІТС «Єдине вікно подання електронної звітності» здійснювався не суцільно, а вибірково. Щодо наданих представником позивача копій пояснювальних записок працівників ТОВ «АТБ-маркет», то в цих пояснювальних записках працівниками підприємства вказується, що при реалізації вищеозначених одиниць продукції не було відскановано на касовому апараті марку акцизного податку через нерівність пляшки, а тому замість вірної комбінації марки акцизного податку касиром було введено коротку комбінацію з чотирьох літер. Отже, на думку відповідача, позивачем фактично наданими пояснювальними записками було підтверджені виявлені в ході перевірки порушення порядку відпуску підакцизної продукції, оскільки замість встановленої чинним законодавством акцизної марки, якими було промарковано пляшки, касиром було введено короткий літерний код.
06.12.2022 року до суду від представника позивача надійшли додаткові докази у справі, витребувані усною ухвалою суду в підготовчому судовому засіданні 09.11.2022 року, а саме: копії фіскальних чеків, в яких вказано прізвища продавців-консультантів, що продавали продукцію, вказану в актах фактичної перевірки.
07.12.2022 року до суду від представників сторін надійшли клопотання про закриття підготовчого провадження та переходу до судового розгляду по суті.
У судовому засіданні 11.01.2023 року представник позивача підтримав пред`явлений позов у повному обсязі та, посилаючись на викладені у ньому доводи, просив повністю задовольнити позовні вимоги.
Представник відповідача у судовому засіданні 11.01.2023 року пред`явлений позов не визнав та просив повністю відмовити у задоволенні позовних вимог, посилаючись на доводи, викладені у відзиві на позов та у наданих додаткових поясненнях.
Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи та надані сторонами докази, а також проаналізувавши зміст норм матеріального та процесуального права, що регулюють спірні правовідносини, суд доходить висновку про відмову в задоволенні позовних вимог у повному обсязі, з огляду на таке.
Згідно з вимогами пп.75.1.3 п.75.1 ст.75, пп.80.2.2 пп.80.2.5, п.80.2 ст.80, пп.69.2 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України на підставі наказу №1281-п від 25.05.2022р. і направлень від 25.05.2022р. №1427, №1428, а також на підставі наказу від 25.05.2022р. №1282-п і направлень від 25.05.2022р. №1423, №1424, №1425, №1426 посадовими особами Головного управління ДПС у Дніпропетровській області проведено фактичні перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» за місцем знаходження господарських одиниць магазин «Продукти-32» за адресою: ж/м Тополя-3, буд. 1, прим. 107, м. Дніпро, та магазин «Продукти-78» за адресою: бульвар Зоряний, 3, м. Дніпро, відповідно.
Перед початком вказаних фактичних перевірок уповноваженим особам позивача вручено копії наказів та ознайомлено їх з направленнями на перевірки.
- чек №0423709 від 30.12.2021 реалізовано бренді 0.25 л «Grands Moldaviens 40%» маркований МАП АВ ЛГП серія АААА №147852;
- чек №0449815 від 19.03.2022 реалізовано коньяк 0,2 л «Коблево Reserve V.S.», маркований МАП АВ ЛГП серія АААА №147852;
тобто зазначені алкогольні напої марковані з відхиленням від вимог Положення №1251 та вважаються такими, що немарковані. Таким чином, проведеною фактичною перевіркою встановлено порушення позивачем вимог ст.11 Закону №481/95-ВР, п.226.7, п.226.9, ст.226 Податкового кодексу України та Положення №1251.
- чек №1559554 від 24.04.2022 реалізовано горілку «Первак» Особливий 0,2л 35% марковану МАП АВ ЛГП серія АААА №147852;
- чек №1563274 від 04.05.2022 реалізовано горілку «Первак» Особливий 0,2л 35% марковану МАП АВ ЛГП серія АААА №147852;
- чек №1566260 від 12.05.2022 реалізовано горілку «Первак» Особливий 0,2л 35% марковану МАП АВ ЛГП серія АААА №147852;
тобто зазначені алкогольні напої марковані з відхиленням від вимог Положення №1251 та вважаються такими, що немарковані. Таким чином, проведеною фактичною перевіркою встановлено порушення позивачем вимог ст. 11 Закону №481/95-ВР, п.226.7, п.226.9, ст.226 Податкового кодексу України та Положення №1251.
Примірники актів фактичних перевірок №902/04/36/07/09/РРО/30487219 від 06.06.2022р. та №904/04/36/07/09/РРО/30487219 від 06.06.2022р. отримано уповноваженими особами ТОВ «АТБ-маркет», що підтверджується відповідними підписами останніх у цих актах. Вказані акти підписані уповноваженими особами позивача із зауваженнями.
Так, не погоджуючись з висновками актів фактичних перевірок №902/04/36/07/09/РРО/30487219 від 06.06.2022р. та №904/04/36/07/09/РРО/30487219 від 06.06.2022р., позивач подав на них заперечення до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області, які обґрунтовані тим, що під час перевірок контролюючим органом не виявлено зберігання або реалізацію у магазинах позивача алкогольних напоїв, маркованих з відхиленням від вимог Положення №1251, а всі висновки зроблені лише на підставі інформації з фіскальних чеків минулих періодів, яка ніяким чином не перевірена, отже, такі висновки ґрунтуються виключно на припущеннях.
Не погоджуючись з виявленими в ході проведених фактичних перевірок порушеннями та вважаючи вказані податкові повідомлення-рішення протиправними, позивач звернувся з цим позовом до суду.
Надаючи правову оцінку встановленим обставинам та спірним правовідносинам сторін, суд враховує таке.
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства встановлені Податковим кодексом України (далі ПК України, в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Згідно з п.п.191.1.16 п. 191.1 ст. 191 ПК України контролюючі органи, визначені підпунктом 41.1.1 пункту 41.1 статті 41 цього Кодексу, виконують такі функції, крім особливостей, передбачених для державних податкових інспекцій статтею 19-3 цього Кодексу, зокрема, як здійснюють заходи щодо запобігання та виявлення порушень законодавства у сфері виробництва та обігу спирту, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального.
Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, дистилятом виноградним спиртовим, спиртом-сирцем плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, та пальним, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального на території України, визначено Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19 грудня 1995 року №481/95-ВР (далі Закон №481/95-ВР).
Так, ч.1 ст.16 Закону №481/95-ВР встановлено, що контроль за дотриманням норм цього Закону здійснюють органи, які видають ліцензії, а також інші органи в межах компетенції, визначеної законами України. Контроль за дотриманням вимог відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства до малих виробництв виноробної продукції здійснює центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері безпечності та окремих показників якості харчових продуктів.
Згідно з абз.3 ч.4 ст.11 Закону №481/95-ВР алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.
При цьому, п.п.14.1.107 п.14.1 ст.14 ПК України визначено, що марка акцизного податку це спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів.
Відповідно до п.п.14.1.109 п.14.1 ст.14 ПК України маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, - наклеювання марки акцизного податку на пляшку (упаковку) алкогольного напою, пачку (упаковку) тютюнового виробу чи ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку.
Статтею 226 ПК України передбачені загальні правила маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів.
Так, згідно з п.226.1 ст.226 ПК України у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.
Відповідно до п.226.3 ст.226 ПК України виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюються відповідно до положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України.
За приписами п.226.5 ст.226 ПК України маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється марками акцизного податку, зразки яких затверджуються Кабінетом Міністрів України.
Пунктом 226.6 статті 226 ПК України встановлено, що маркуванню підлягають усі (крім зазначених у пункті 226.10 цієї статті) алкогольні напої з вмістом спирту етилового понад 8,5 відсотка об`ємних одиниць. Маркування вироблених в Україні алкогольних напоїв із вмістом спирту етилового до 8,5 відсотка об`ємних одиниць не здійснюється.
Згідно з п.226.7 ст.226 ПК України кожна марка акцизного податку на алкогольні напої повинна мати окремий номер, місяць і рік випуску марки та позначення про суму сплаченого акцизного податку за одиницю маркованої продукції, крім суми акцизного податку з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі алкогольних напоїв.
Пунктом 226.9 статті 226 ПК України визначено, що вважаються такими, що немарковані:
алкогольні напої, тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, з підробленими марками акцизного податку;
алкогольні напої, тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, марковані з відхиленням від вимог положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України, відповідно до якого здійснюються виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та/або марками, що не видавалися безпосередньо виробнику або імпортеру зазначеної продукції;
вироблені в Україні алкогольні напої з марками акцизного податку, на яких зазначення суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням чинних на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари;
алкогольні напої іноземного виробництва з марками акцизного податку, на яких зазначена сума акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням міцності продукції, місткості тари та розміру ставок акцизного податку, діючих на момент виробництва марки;
сигарети, цигарки та сигарили, що вироблені після 1 січня 2021 року, в яких кількість одиниць у пачці (упаковці) не відповідає кількості одиниць, зазначеній на марках акцизного податку;
рідини, що використовуються в електронних сигаретах, вироблених до 1 січня 2021 року.
Відповідно до абз.2-12 п.5 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010р. №1251 (далі Положення №1251, в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) марка для алкогольних напоїв, крім виноробної продукції (лікеро-горілчана продукція), вітчизняного виробництва виготовляється у зеленій кольоровій гамі, для алкогольних напоїв, які є виноробною продукцією, вітчизняного виробництва - червоній, для алкогольних напоїв, крім виноробної продукції (лікеро-горілчана продукція), імпортного виробництва - фіолетовій, для алкогольних напоїв, які є виноробною продукцією, імпортного виробництва - оранжевій, для тютюнових виробів вітчизняного виробництва з фільтром та без фільтра (сигарети, цигарки) - зеленій, для тютюнових виробів вітчизняного виробництва (сигарили) - смарагдово-зеленій, для тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням вітчизняного виробництва - бузковій, для інших тютюнових виробів вітчизняного виробництва - помаранчевій, для тютюнових виробів імпортного виробництва з фільтром та без фільтра (сигарети, цигарки) - синій, для тютюнових виробів імпортного виробництва (сигарили) - рожево-смарагдовій, для інших тютюнових виробів імпортного виробництва - бордовій, для тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням імпортного виробництва - зелено-помаранчевій, для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, вітчизняного виробництва - вохристо-зеленій, для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, імпортного виробництва - рожево-синій кольоровій гамі. Марка для алкогольних напоїв повинна містити двомірний штрих-код швидкого реагування (далі - QR-код) та лінійний штрих-код (далі - штрих-код). На кожну марку наносяться такі реквізити:
слова УКРАЇНА, МАРКА АКЦИЗНОГО ПОДАТКУ, ТЮТЮНОВІ ВИРОБИ (для тютюнових виробів);
позначення виду марки, що складається із слів та літер алкоголь вітчизняний (лікеро-горілчана продукція) - АВ ЛГП, алкоголь вітчизняний (виноробна продукція) - АВ ВП, алкоголь імпортний (лікеро-горілчана продукція) - АІ ЛГП, алкоголь імпортний (виноробна продукція) - АІ ВП, тютюн вітчизняний (сигарети з фільтром) - ТВ ЗФ, тютюн вітчизняний (сигарети без фільтра, цигарки) - ТВ БФ, тютюн вітчизняний (сигарили) - ТВ СГ, тютюн імпортний (сигарети з фільтром) - ТІ ЗФ, тютюн імпортний (сигарети без фільтра, цигарки) - ТІ БФ, тютюн імпортний (сигарили) - ТІ СГ, тютюн вітчизняний (інші вироби) - ТВ ІНШІ, тютюн імпортний (інші вироби) - ТІ ІНШІ, тютюновмісні вироби для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням вітчизняні - ТВЕН В, тютюновмісні вироби для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням імпортні - ТВЕН І, рідина імпортна - РІ, рідина вітчизняна - РВ;
індекс регіону України (згідно з додатком), що відповідає місцезнаходженню виробника продукції, позначений двома цифрами (для маркування вітчизняної продукції), серія із чотирьох літер і шестизначний номер, два двозначних числа (місяць і рік, у якому вироблено марки для алкогольних напоїв) або двозначне та однозначне числа (рік і квартал, у якому вироблено марки для тютюнових виробів, тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідин, що використовуються в електронних сигаретах) через скісну риску, сума акцизного податку (для алкогольних напоїв), сплаченого за одиницю продукції, з точністю до тисячного знака, крім суми акцизного податку з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі алкогольних напоїв, кількість штук у пачці або упаковці (для сигарет, цигарок та сигарил) (абз.7 п.5 Положення №1251);
реквізити покупця марки (зазначаються на марках для алкогольних напоїв): для юридичних осіб - код згідно з ЄДРПОУ, для фізичних осіб - підприємців - код, який відображає реєстраційний номер облікової картки платника податків або серію (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідному контролюючому органу і мають відмітку в паспорті);
QR-код та штрих-код (зазначаються на марках для алкогольних напоїв).
Штрих-код містить інформацію про серію та номер марки. QR-код містить інформацію про серію та номер марки, реквізити покупця марки: для юридичних осіб - код згідно з ЄДРПОУ, для фізичних осіб - підприємців - код, який відображає реєстраційний номер облікової картки платника податків або серію (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідному контролюючому органові і мають відмітку в паспорті), та посилання на веб-ресурс для перевірки марки. QR-код також може містити інформацію про геш-послідовність.
Згідно з абз.1-3 п.20 Положення №1251 маркування алкогольних напоїв вітчизняного виробництва, тютюнових виробів, тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється виробниками зазначеної продукції. Для алкогольних напоїв вітчизняного виробництва використовуються марки із зазначенням суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, з точністю до тисячного знака, яка відповідає сумі, визначеній з урахуванням діючих на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари. Для алкогольних напоїв імпортного виробництва використовуються марки із зазначенням суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, з точністю до тисячного знака, яка відповідає сумі, визначеній з урахуванням міцності продукції, місткості тари та розміру ставок акцизного податку, діючих на момент виробництва марки.
За приписами абз.4-8 п.20 Положення №1251 вважаються такими, що немарковані, алкогольні напої, тютюнові вироби, тютюновмісні вироби для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням і рідини, що використовуються в електронних сигаретах, у випадках, визначених пунктом 226.9 статті 226 Податкового кодексу України, а також алкогольні напої з марками, що мають такі пошкодження:
пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абзацом сьомим пункту 5 цього Положення;
наявність відкритого надриву з краю марки, розмір якого (ширина, довжина) перевищує такі значення: вертикальний надрив - 4 х 10 міліметрів; горизонтальний - 4 х 20 міліметрів; діагональний - 4 х 18 міліметрів (довжина діагонального розриву визначається як прямокутна проекція);
пошкодження, внаслідок яких зменшилася довжина марки на 10 чи більше міліметрів або ширина марки - на 5 чи більше міліметрів;
відсутність кута марки площею більше ніж 150 кв. міліметрів, довжина меншої сторони якого становить більше ніж 10 міліметрів.
Пунктами 21-22 Положення №1251 для прикріплення марок використовується клей (дисперсійний, дескрин тощо), який не дає змоги зняти їх з виробів без пошкодження, у тому числі під час відкупорювання (розкривання) товару, і змивається у разі потреби в митті пляшок для повторного їх використання. Марки наклеюються на пляшку П- чи Г-подібним способом через горловину. У разі реалізації напоїв в упаковках (типу "Tetra Pak") марки наклеюються по осі упаковки на верхній площині.
Відповідно до п.226.11 ст.226 ПК України та п.24 Положення №1251 ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняються.
При цьому, п.11 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 06.07.1995р. №265/95-ВР (далі Закон №265/95-ВР) передбачено, що суб`єкти господарювання, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням електронних платіжних засобів, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг, а також операції з приймання готівки для подальшого її переказу зобов`язані, зокрема, проводити розрахункові операції через реєстратори розрахункових операцій та/або через програмні реєстратори розрахункових операцій для підакцизних товарів з використанням режиму програмування із зазначенням коду товарної підкатегорії згідно з УКТ ЗЕД, найменування товарів, цін товарів та обліку їх кількості, а також із зазначенням цифрового значення штрихового коду марки акцизного податку (серія та номер) при роздрібній торгівлі алкогольними напоями.
Водночас, п.2 розділу ІІ Положення про форму та зміст розрахункових документів/електронних розрахункових документів, затвердженого наказом Мінфіну України від 21.01.2016р. №13 (далі Положення №13) встановлено, що фіскальний чек має містити такі обов`язкові реквізити, зокрема, як цифрове значення штрихового коду марки акцизного податку на алкогольні напої (зазначається у випадках, передбачених чинним законодавством) (рядок 9).
Згідно з п.228.9 ст.228 ПК України відповідальність за недодержання порядку маркування, продажу алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, несплату чи несвоєчасну сплату податку несуть виробники (замовники), імпортери, продавці таких товарів та їх посадові особи відповідно до закону.
Як слідує з аналізу наведених норм чинного законодавства, законом заборонено виробництво, зберігання, транспортування та реалізацію алкогольних напоїв, що підлягають маркуванню, без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку, при цьому, такими, що немарковані вважаються, зокрема, алкогольні напої, тютюнові вироби та рідини, що використовуються в електронних сигаретах, марковані з відхиленням від вимог Положення №1251, а також алкогольні напої з марками, що мають такі пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абзацом сьомим пункту 5 Положення №1251.
Судом встановлено, що факти реалізації в господарських одиницях ТОВ «АТБ-маркет», а саме: в магазинах «Продукти-32» (за адресою: ж/м Тополя-3, буд. 1, прим. 107, м. Дніпро) та «Продукти-78» (за адресою: бульвар Зоряний, 3, м. Дніпро) вищевказаних алкогольних напоїв (різного підакцизного товару, а саме: бренді, коньяку та горілки) в різні дати протягом періоду грудень 2021 року, березень 2022 року, квітень 2022 року та травень 2022 року із зазначенням в фіскальних чеках на їх реалізацію одних й тих же самих (ідентичних) реквізитів марок акцизного податку (МАП АВ ЛГП серія АААА №147852) підтверджується відповідними витягами з ІТС «Єдине вікно подання електронної звітності» та фіскальними чеками РРО №0423709 від 30.12.2021р., №0449815 від 19.03.2022р., №1559554 від 24.04.2022р., №1563274 від 04.05.2022р. та №1566260 від 12.05.2022р., копії яких долучено до матеріалів справи, а також визнається самим позивачем ТОВ «АТБ-маркет».
Отже, позивачем фактично визнано виявлене порушення, однак, останній не погоджується з його кваліфікацією та, відповідно, накладеною за це штрафною санкцією, зазначаючи, що наведені факти не є реалізацією алкогольних напоїв без марок акцизного податку встановленого зразка, а є порушенням вимог п.11 ст.3 Закону №265/95-ВР, а не вимог абз.3 ч.4 ст.11 Закону №481/95-ВР, як помилково вважає відповідач, бо повторювання реквізитів марок акцизного податку у різних фіскальних чеках пов`язане з невірним введенням ручним методом реквізитів марок акцизного податку до РРО продавцями-касирами, що підтверджується відповідними поясненнями останніх, а не з наявністю фактів продажу алкогольних напоїв, маркованих з порушенням вимог Положення №1251, тож, за виявлене порушення до позивача може бути застосована відповідальність, передбачена п.1 ст.17 Закону №265/95-ВР, а не абз.20 ч.2 ст.17 Закону №481/95-ВР, яка була застосована спірними податковими повідомленнями-рішеннями.
Проте, суд не погоджується з наведеними доводами позивача та вважає їх необґрунтованими, з огляду на таке.
Як слідує з наданих позивачем до позовної заяви пояснень продавців-консультантів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , якими було продано вищевказані алкогольні напої, що підтверджується наданими позивачем копіями фіскальних чеків №0423709 від 30.12.2021р., №0449815 від 19.03.2022р., №1559554 від 24.04.2022р., №1563274 від 04.05.2022р. та №1566260 від 12.05.2022р., введення ними невірних реквізитів акцизних марок у вищевказаних фіскальних чеках на означені алкогольні напої пов`язане із тим, що акцизні марки на цих алкогольних напоях не сканувалися через те, що були криво наклеєні, і вони вносили такі реквізити на власний розсуд, щоб не затримувати чергу покупців.
По-перше, суд критично оцінює такі пояснення працівників позивача, з огляду на те, що в означених фіскальних чеках на різні види алкогольних напоїв у різних магазинах та у різні дати з проміжком грудень 2021 року травень 2022 року п`ять разів різними продавцями було внесено абсолютно ідентичні реквізити марок акцизного податку, що складають комбінацію з 12 літер та 6 цифр, що значно ускладнює їх випадкове повторення, а, по-друге, навіть якщо внесення продавцями позивача таких ідентичних реквізитів МАП вказаних алкогольних напоїв і відбулося через неможливість їх сканування і правильного відображення шляхом внесення ручним методом через те, що акцизні марки на цих алкогольних напоях були криво наклеєні, як зазначено у наданих пояснення, і продавці вносили такі реквізити на власний розсуд, то наведене вже саме по собі свідчить про те, що така алкогольна продукція вважається немаркованою в силу приписів п.20 Положення №1251, яким передбачено, що вважаються такими, що немарковані, алкогольні напої, що мають такі пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абзацом сьомим пункту 5 цього Положення, та в силу приписів п.226.9 ст.226 ПК України, якою визначено, що вважаються такими, що немарковані, зокрема, алкогольні напої, марковані з відхиленням від вимог Положення №1251.
Таким чином, фактично наданими пояснювальними записками продавців-консультантів позивача було підтверджено виявлені в ході перевірок порушення порядку реалізації підакцизної алкогольної продукції та обґрунтованість і правомірність здійсненої відповідачем кваліфікації таких порушень та, відповідно, застосованих за них штрафних санкцій.
Суд, зазначає, що склад правопорушення, за яке абз.20 ч.2 ст.17 Закону №481/95-ВР передбачена відповідальність, утворює факт зберігання, транспортування чи реалізації алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку.
У даному випадку відповідачем належними та достатніми доказами доведено факт реалізації позивачем алкогольних напоїв, маркованих з відхиленням від вимог Положення №1251, та таких, що вважаються немаркованими, відтак, обґрунтовано та на законних підставах застосовано штрафні санкції оскаржуваними податковими повідомленнями-рішеннями, у зв`язку із чим останні є правомірними та скасуванню не підлягають.
Враховуючи вищенаведене у сукупності, суд дійшов до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог ТОВ «АТБ-маркет» у повному обсязі.
Відповідно до ч.1 ст.143 КАС України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.
Згідно з абзацом 1 частини 1 статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
Зважаючи на те, що у задоволенні позовних вимог ТОВ «АТБ-маркет» відмовлено у повному обсязі, судові витрати зі сплати судового збору, понесені позивачем при зверненні до суду з цим позовом, відповідно до ст.139 КАС України не відшкодовуються.
Керуючись ст. ст. 242-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Третього апеляційного адміністративного суду в порядку та у строки, передбачені ст.ст. 295-297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення суду складений 23.01.2023р.

Суддя: О.М. Турова