Справа № 420/14999/22
Суддя: Дубровна В.А.
Дата ухвалення: 2023-01-27 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А

27 січня 2023 року м.Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді: Дубровної В.А., розглянувши у порядку письмового провадження питання про витребування доказів в адміністративній справі за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на службі та виплату грошового забезпечення за час вимушеного прогулу,

встановив:

ОСОБА_1 ( далі позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 ( далі відповідач, ВЧ НОМЕР_1 ), у якому з урахуванням зміненої редакції позову від 26.10.2022 р., просить:

- визнати протиправним та скасувати положення наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 03.06.2022 року № 138 (по стройовій частині) у частині звільнення ОСОБА_1 з військової служби та його виключення зі списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 ;

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 видати наказ щодо поновлення ОСОБА_1 в списках особового складу Військової частини НОМЕР_1 з 03.06.2022 року з поновленням на попередній або рівнозначній посаді;

- стягнути з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 грошове забезпечення, неотримане ним за час вимушеного прогулу;

- допустити негайне виконання рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 в списках особового складу Військової частини НОМЕР_1 та в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць.

Ухвалою суду від 31.10.2022 р. відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, розпочато підготовку справи до судового розгляду.

Протокольною ухвалою суду від 27.01.2023 року оголошено перерву у підготовчому засіданні до 10 лютого 2023 року о 10:00 годині у зв`язку з витребуванням доказів у сторони, яка не є учасником справи.

Згідно п. 10 ч. 1 ст. 4 КАС України письмове провадження - розгляд і вирішення адміністративної справи або окремого процесуального питання в суді першої, апеляційної чи касаційної інстанції без повідомлення та (або) виклику учасників справи та проведення судового засідання на підставі матеріалів справи у випадках, встановлених цим Кодексом.

В частині 4 статті 9 КАС України визначено, що суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Відповідно до ч. 2 ст.180 КАС України у підготовчому засіданні суд, серед іншого, з`ясовує, чи надали сторони докази, на які вони посилаються у позові і відзиві, а також докази, витребувані судом, чи причини їх неподання; пропонує учасникам справи надати суду додаткові докази або пояснення; вирішує питання про витребування додаткових доказів та визначає строки їх подання; вирішує заяви та клопотання учасників справи тощо.

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи предметом спору у даній справі є правомірність наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 03.06.2022 року № 138 (по стройовій частині) у частині звільнення ОСОБА_1 з військової служби та його виключення зі списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 .

23.11.2022 року представником ВЧ НОМЕР_1 надано до суду заяву про залишення позовної заяви без розгляду, яка обґрунтована тим, що відповідно до ч. 5 ст. 122 КАС України для звернення до суду у справах щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби встановлюється місячний строк. Оскільки оскаржуваний наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 03.06.2022 № 138 було доведено до ОСОБА_1 та про існування якого йому відомо після звільнення, тому саме з 04.06.2022 позивач повинен був дізнатись та дізнався про факт його звільнення. Натомість, звернувшись до суду 20.10.2022 р, позивач пропустив місячний строк для звернення до суду більше ніж на 4 місяці.

При цьому, представником ВЧ НОМЕР_1 було вказано, що 09.11.2022 року за вих. № 0666/35/5198 військова частина НОМЕР_1 направила телеграму з проханням про надання інформації чи звертався ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 за консультаціями, роз`ясненнями тощо, щодо порядку звільнення з лав Збройних Сил України з наданням копії звернень та/чи адвокатських запитів щодо надання інформації, що стосується позивача. Телеграмою від 10.11.2022 року за вих. № 3377 ІНФОРМАЦІЯ_2 було надано відповідь, до якої додаються копії адвокатських запитів та копія Облікової картки до військового квитка серії НОМЕР_2 (Військовий квиток ОСОБА_1 ). В графі (відмітки про прийняття і зняття (виключення з військового обліку) Облікової картки значиться: Прийнятий на облік 05.06.2022. Прибув із ЗСУ. З огляду на вказані обставини, представник ВЧ НОМЕР_1 вважає, що 05.06.2022 року позивач особисто прибув до ІНФОРМАЦІЯ_1 і з того моменту ні разу не звертався ні до військової частини НОМЕР_1 , ні до ІНФОРМАЦІЯ_1 за відповідними роз`ясненнями, консультаціями тощо, що стосується питання порядку звільнення з військової служби. До військової частини НОМЕР_1 представник Позивача звернувся лише в кінці вересня 2022 року, а до ІНФОРМАЦІЯ_1 лише в жовтні 2022 року.

Представник позивача, заперечуючи проти залишення позовної заяви без розгляду, запевняє суд про те, що спірний наказ позивачу було доведено, проте відповідач не підтверджує це твердження доказами та навіть навпаки, ці докази відповідачем приховуються.

У підготовчому засіданні, яке відбулось 27.01.2023 року представником ВЧ НОМЕР_1 надано суду пояснення, оскільки після звільнення ОСОБА_1 з військової служби та виключення зі списків особового складу військової частини його було направлено для зарахування на військовий облік до четвертого відділу ІНФОРМАЦІЯ_3 , АДРЕСА_1 , відповідно особова справа ОСОБА_1 також знаходиться у ІНФОРМАЦІЯ_4 , що унеможливлює ВЧ НОМЕР_1 надати суду докази на підтвердження доведеності ОСОБА_1 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 03.06.2022 № 138 про його звільнення.

Загальні засади проходження в Україні військової служби визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" 25.03.1992 № 2232-XII, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин (далі Закон № 2232-XII).

Відповідно до Закону № 2232-XII, Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Положення).

Пунктом 242 цього Положення передбачено, зокрема, після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття на військовий облік.

Відповідно до пункту 3 розділу 1 Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26 червня 2018 р. за № 745/32197, підставами для розрахунку та виплати основних і додаткових видів грошового забезпечення є, серед іншого, грошовий атестат або довідка про грошові виплати (за винятком осіб, призваних (прийнятих) на військову службу за контрактом, у тому числі під час проходження строкової військової служби).

Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Як вбачається зі змісту оскаржуваного наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 03.06.2022 року № 138 ( т. І а.с. 127) з 03 червня 2022 року виключити ОСОБА_1 із списків особового складу військової частини, з 04 червня 2022 року з усіх видів забезпечення військової частини та направити для зарахування на військовий облік до четвертого відділу ІНФОРМАЦІЯ_3 , АДРЕСА_1 .

Відповідно до пункту 1.8. розділу 4 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 № 333, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12 червня 2014 р. за № 611/25388, діючого на момент виникнення спірних правовідносин ( червень 2022 року) ( наказ втратив чинність на підставі Наказу Міністерства оборони № 280 від 15.09.2022) при звільненні офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу з військової служби їхні особові справи пересилаються, зокрема, перші примірники: при звільненні в запас чи відставку з правом на пенсійне забезпечення - до обласних і прирівняних до них військових комісаріатів за вибраним місцем проживання. У ці особові справи повинні бути внесені відмітки фінансових органів про проведений розрахунок вислуги років. У розділ особових справ "Додаткові матеріали" обов`язково повинні бути підшиті свідоцтво про хворобу, витяги з наказів про звільнення і виключення зі списків особового складу військової частини, усіх видів забезпечення і розрахунки вислуги років для пенсії; при звільненні в запас без права на пенсійне забезпечення - до районних (міських) військових комісаріатів за вибраним місцем проживання.

При цьому, пунктом 3.3. глави 3 цієї Інструкції передбачено, що особова справа складається з послужного списку, автобіографії, фотографічної картки, атестаційних та додаткових матеріалів. Переліки атестаційних та додаткових матеріалів наведені в пунктах 3.6, 3.7 цієї глави. Основним документом особової справи є Послужний список (додаток 15).

Частинами 6-7 статі 80 КАС України передбачено, що будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

З огляду на викладене, суд вважає за необхідне звернутися до ІНФОРМАЦІЯ_3 з проханням посприяти у встановленні дійсних обставин у справі, зокрема, надати належним чином засвідчену копію Особової справи ОСОБА_1 , а також листування з Військовою частиною НОМЕР_1 , яке стосується ОСОБА_1 .

Відповідно до ч. 8 ст.80 КАС України у випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Відповідно до ч.2 ст.14 КАС України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Невиконання судового рішення без поважних причин є підставою для притягнення до відповідальності в порядку, передбаченому законодавством (ч.3 ст.14 КАС України).

Керуючись ст. 9, 76, 77, 248 КАС України, суд

ухвалив:

Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_5 ( АДРЕСА_1 ) надати суду належним чином засвідчену копію особової справи ОСОБА_1 (місце реєстрації АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_3 ), а також листування з Військовою частиною НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ НОМЕР_4 ), яке стосується ОСОБА_1 .

Витребувані документи надати суду до 05 лютого 2023 року, в тому числі шляхом направлення їх на електронну адресу суду (.).

Копію ухвали направити сторонам у справі та ІНФОРМАЦІЯ_6 , в тому числі на електронну адресу.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення на неї можуть бути викладені в апеляційній скарзі на рішення суду, прийняте за результатами розгляду справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Суддя В.А. Дубровна