Справа № 580/7963/21
Суддя: Пилипенко Олена Євгеніївна
Дата ухвалення: 2023-01-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 580/7963/21 Суддя першої інстанції: Гаврилюк В.О.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 січня 2023 року м. Київ

Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді - Пилипенко О.Є.

суддів - Глущенко Я.Б. та Шелест С.Б.,

при секретарі - Височанській Н.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради на рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2022 року у справі за адміністративним позовом фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И Л А :

У жовтні 2021 року позивач - фізична особа - підприємець ОСОБА_1 звернулась до Черкаського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, в якому, з урахуванням уточнених позовних вимог просила:

- визнати протиправним та скасувати відмови Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради (далі - департамент, відповідач) у продовженні строку паспортів прив`язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності позивача, надані в наступних листах (актах індивідуальної дії) відповідача: від 27.09.2021 року № 01-28/3199, № 01-28/3202, № 01-28/3180, № 01-28/3206; від 30.09.2021 року № 01-28/3212; від 03.12.2021 року № 01-28/67470;

- визнати протиправною бездіяльність Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради в особі структурного підрозділу - Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради щодо невчинення своєчасних і належних дій з продовження 6 паспортів прив`язки тимчасових споруд, належних на праві власності позивачу;

- зобов`язати Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради в особі структурного підрозділу - Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради у відведений законом десятиденний строк від дня набрання рішенням суду законної сили продовжити строк дії паспортів прив`язки тимчасових споруд, належних ФОП ОСОБА_1 , розташованих у

АДРЕСА_1 , площею 20 кв. м., паспорт прив`язки № 549 , строк дії від 29.08.2016 року по 04.08.2021 року. Договір № 796 щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою від 04.08.2016 року;

2) АДРЕСА_2 площею 12 кв.м. паспорт прив`язки № 550, строк дії від 29.08.2016 року по 04.08.2021 року. Договір № 796 щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою від 04.08.2016 року;

3) АДРЕСА_3 , площею 10 кв.м. паспорт прив`язки №497, строк дії від 11.03.2016 року по 11.03.2021 року. Договір №734 щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою від 11.03.2016 року;

4) АДРЕСА_4 , площею 25 кв.м. паспорт прив`язки № 588, строк дії від 24.10.2016 року по 02.08.2021 року. Договір № 793 щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою від 02.08.2016 року;

5) АДРЕСА_6 паспорт прив`язки № 590, строк дії від 24.10.2016 року по 02.08.2021 року. Договір № 796 щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою від 04.08.2016 року;

6) на розі АДРЕСА_5 , площею 20 кв.м., паспорт прив`язки № 644, строк дії від 22.02.2017 року по 01.02.2022 року. Договір № 883 щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою від 01.02.2017 року.

- продовження строку дії зазначених паспортів прив`язки здійснити відповідно до пунктів 2.17 та 2.18 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 № 244, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у вищезазначених паспортах прив`язки.

Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2022 року адміністративний позов задоволено частково:

- визнано протиправною бездіяльність Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради щодо невчинення своєчасних і належних дій з продовження 6 паспортів прив`язки тимчасових споруд, належних на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 ;

- зобов`язано Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради продовжити строк дії паспортів прив`язки тимчасових споруд, належних ФОП ОСОБА_1 , розташованих у

АДРЕСА_1 , площею 20 кв. м., паспорт прив`язки № 549, строк дії від 29.08.2016 року по 04.08.2021 року;

- АДРЕСА_2 площею 12 кв.м. паспорт прив`язки № 550, строк дії від 29.08.2016 року по 04.08.2021 року;

- АДРЕСА_3 , площею 10 кв.м. паспорт прив`язки №497, строк дії від 11.03.2016 року по 11.03.2021 року;

- АДРЕСА_4 , площею 25 кв.м. паспорт прив`язки № 588, строк дії від 24.10.2016 року по 02.08.2021 року;

- АДРЕСА_6 паспорт прив`язки № 590, строк дії від 24.10.2016 року по 02.08.2021 року;

- на розі АДРЕСА_5 , площею 20 кв.м., паспорт прив`язки № 644, строк дії від 22.02.2017 року по 01.02.2022 року, - відповідно до пунктів 2.17 та 2.18 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 № 244, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у вищезазначених паспортах прив`язки;

- у задоволенні іншої частини вимог - відмовлено.

Не погоджуючись з судовим рішенням, відповідач - Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

03 січня 2023 року, відповідно до штампу вхідної кореспонденції суду Вх.№ 94, від ФОП ОСОБА_1 до суду апеляційної інстанції надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до змісту якого позивач повністю заперечує проти задоволення вимог апеляційної скарги, вважає її необґрунтованою, просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, наголошує, що п. 2.27 Порядку передбачено, що дотримання вимог паспорта прив`язки ТС перевіряється при встановленні ТС, а не при продовженні строку дії паспортів прив`язки.

17 січня 2023 року, відповідно до штампу вхідної кореспонденції суду Вх.№ 2330 об 10:40, суддею - доповідачем отримано клопотання про відкладення судового розгляду справи, в якому апелянтом зазначається про відсутність можливості направити представника до суду у судове засідання, призначене на 17.01.2023 року, у той же час апеляційну скаргу підтримує в повному обсязі.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 311 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів, у разі неприбуття жодного з учасників справи у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.

Відповідно до ч.ч.1, 2, 3 ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

У відповідності до ст.. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Приймаючи рішення про часткове задоволення позову, суд першої інстанції виходив з того, що паспорти прив`язки на час звернення позивача до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради були чинними, видані правомірно, містили передбачені Порядком № 244 документи, а також зважаючи, що вказаним Порядком не установлено імперативного припису щодо необхідності подачі замовником для продовження строку дії паспорту прив`язки інших документів, ніж заяви замовника, у відповідача існував обов`язок продовжити строк дії наведених паспортів прив`язки, крім того, продовження дії паспорту не передбачає перевірку відповідності намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС, оскільки відповідно до пунктів 2.4-2.5 Порядку така перевірка здійснюється на стадії надання паспорта, а не продовження його дії.

Колегія суддів, перевіривши доводи апеляційної скарги, вважає вказаний висновок суду першої інстанції обґрунтованим, з огляду на наступне.

Як встановлено судом та вбачається з наявних матеріалів справи, ОСОБА_1 є фізичною особою-підприємцем з 30.09.1997 року.

Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради оформило позивачеві паспорти прив`язки тимчасових споруд, а саме:

1) паспорт прив`язки № 549 на тимчасову споруду, площею 20 кв.м., за адресою АДРЕСА_1 , строк дії від 29.08.2016 до 04.08.2021;

2) паспорт прив`язки № 550 на тимчасову споруду, площею 12 кв.м., за адресою АДРЕСА_2 , строк дії від 29.08.2016 до 04.08.2021;

3) паспорт прив`язки № 497 на тимчасову споруду, площею 10 кв.м., за адресою АДРЕСА_3 , строк дії від 11.03.2016 до 11.03.2021;

4) паспорт прив`язки № 588 на тимчасову споруду, площею 25 кв.м., за адресою АДРЕСА_4, строк дії від 24.10.2016 до 02.08.2021;

5) паспорт прив`язки № 590 на тимчасову споруду, площею 10 кв. м., за адресою АДРЕСА_6, строк дії від 24.10.2016 до 02.08.2021;

6) паспорт прив`язки № 644 на тимчасову споруду, площею 20 кв.м., за адресою АДРЕСА_5 , строк дії від 22.02.2017 до 01.02.2022.

На звернення позивача від 26.01.2021 року № 01-28/3202 щодо продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 29.08.2016 року № 549 за адресою АДРЕСА_1 , Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради листом від 27.09.2021 року № 01-28/3202 повідомило про недоцільність продовження дії паспорту прив`язки.

Підставою для такої відмови зазначено, що спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку (акт від 10.09.2021 року) та встановлено, що тимчасова споруда розміщена з відхиленням від паспорта прив`язки, а саме: відсутнє мощення ФЕМ, відсутня урна для сміття.

На звернення позивача від 26.01.2021 року № 01-28/3199 щодо продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 29.08.2016 року № 550 за адресою АДРЕСА_2 Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради листом від 27.09.2021 року № 01-28/3199 повідомило про недоцільність продовження дії паспорту прив`язки.

Підставою для такої відмови зазначено, що спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку (акт від 09.09.2021 року) та встановлено, що тимчасова споруда розміщена з відхиленням від паспорта прив`язки, а саме: частково відсутнє мощення ФЕМ, зовнішній вигляд та колір не відповідають проектній документації, додатково облаштовано лаву.

На звернення позивача від 26.01.2021 року № 01-28/3206 щодо продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 24.10.2016 № 590 за адресою АДРЕСА_6, Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради листом від 27.09.2021 року № 01-28/3206 повідомило про недоцільність продовження дії паспорту прив`язки.

Підставою для такої відмови зазначено, що спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку (акт від 13.09.2021 року) та встановлено, що тимчасова споруда розміщена з відхиленням від паспорта прив`язки, а саме: самовільно розміщено 2 столика зі стільцями біля ТС, відсутнє мощення ФЕМ, урна не відповідає типу у паспорті прив`язки, відсутній ліхтар.

На звернення позивача від 26.01.2021 року № 01-28/3180 щодо продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 11.03.2016 року № 497 за адресою АДРЕСА_3 Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради листом від 27.09.2021 року № 01-28/3180 повідомило про недоцільність продовження дії паспорту прив`язки.

Підставою для такої відмови зазначено, що спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку (акт від 09.09.2021 року) та встановлено, що тимчасова споруда розміщена з відхиленням від паспорта прив`язки, а саме: частково відсутнє мощення ФЕМ, зовнішній вигляд та колір не відповідають проектній документації, додатково облаштовано 2 входи з тильної сторони торгового павільйону, встановлено навіс перед входом в ТС.

На звернення позивача від 26.01.2021 року № 01-28/3212 щодо продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 24.10.2016 року № 588 за адресою АДРЕСА_4, Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради листом від 30.09.2021 року № 01-28/3212 повідомило про недоцільність продовження дії паспорту прив`язки.

Підставою для такої відмови зазначено, що спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку (акт від 13.09.2021 року) та встановлено, що тимчасова споруда розміщена з відхиленням від паспорта прив`язки, а саме: зовнішній вигляд не відповідає проектній документації (облаштовано вхід у павільйон з бокової сторони; вивіски на ТС розміщено зі сторони АДРЕСА_4, та проїжджої частини вул. Толстого; відсутня вивіски зі сторони тротуару вул. Толстого), мощення ФЕМ виконано частково, не облаштовано газон.

На звернення позивача від 04.11.2021 року № 01-28/67470 щодо продовження терміну дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 22.02.2017 року № 644 за адресою АДРЕСА_5 Управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради листом від 03.12.2021 року № 01-28/64470 повідомило про відсутність можливості розгляду заяви позивача.

Підставою зазначено, що станом на 04.11.2021 року в м. Черкаси відповідно до рішення Черкаської міської ради від 21.10.2021 року № 12-23 «Про внесення змін до рішення Черкаської міської ради від 19.08.2014 року № 2-40 «Про встановлення мораторію на розміщення тимчасових споруд» діє мораторій на надання листів про визначення відповідності намірів розміщення тимчасових споруд містобудівній документації, будівельним нормам, на видачу та продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд.

Вважаючи бездіяльність та відмову відповідача щодо продовження строку паспортів прив`язки, позивач звернулась до суду з позовом за захистом своїх охоронюваних законом прав та інтересів.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам апелянта, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Управління у сфері містобудівної діяльності, відповідно до ст. 6 Закону України від 17 лютого 2011 року № 3038-VI «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - ЗУ № 3038-VI) здійснюється Верховною Радою України, Кабінетом Міністрів України, Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері містобудування, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, органами державного архітектурно-будівельного контролю, іншими уповноваженими органами містобудування та архітектури, місцевими державними адміністраціями, органами місцевого самоврядування.

До уповноважених органів містобудування та архітектури належать органи, визначені у статті 13 Закону України «Про архітектурну діяльність».

До органів державного архітектурно-будівельного контролю належать:

1) структурні підрозділи з питань державного архітектурно-будівельного контролю Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій;

2) виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад.

Органом державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду є центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду.

Згідно зі ст. 13 Закону України від 20 травня 1999 року № 687-XIV «Про архітектурну діяльність» (далі - ЗУ № 687-XIV) до уповноважених органів містобудування та архітектури належать:

центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері архітектури;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері архітектури;

орган виконавчої влади Автономної Республіки Крим з питань архітектури;

структурні підрозділи обласних, районних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій з питань архітектури;

виконавчі органи сільських, селищних, міських рад з питань архітектури.

Орган виконавчої влади Автономної Республіки Крим з питань архітектури, структурні підрозділи обласних, районних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій підконтрольні і підзвітні відповідним органам виконавчої влади в межах, передбачених законом.

Органи місцевого самоврядування здійснюють свою діяльність у сфері містобудування та архітектури відповідно до Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні".

З питань делегованих повноважень, передбачених підпунктом "б" частини першої статті 31 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", виконавчі органи сільських, селищних, міських рад підконтрольні відповідним органам виконавчої влади.

Одними із заходів управління сфері містобудівної діяльності та архітектурно-будівельного контролю відповідно до ст. 7 ЗУ № 3038-VI є планування територій на державному, регіональному та місцевому рівнях, моніторингу стану розроблення та реалізації містобудівної документації на всіх рівнях, моніторингу стану розроблення та реалізації містобудівної документації на всіх рівнях, контролю за дотриманням законодавства у сфері містобудівної діяльності, вимог будівельних норм, державних стандартів і правил, положень містобудівної документації всіх рівнів, вихідних даних для проектування об`єктів містобудування, проектної документації.

Згідно з ч.5 ст.7 ЗУ № 3038-VI структурні підрозділи з питань державного архітектурно-будівельного контролю Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад у межах делегованих цим Законом державних повноважень є підконтрольними центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, а їхні рішення можуть бути розглянуті у порядку державного архітектурно-будівельного нагляду або оскаржені до суду.

Рішення з питань планування та забудови територій відповідно до ч. 3 ст. 8 ЗУ № 3038-VI приймаються сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами, районними, обласними радами, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями в межах визначених законом повноважень з урахуванням вимог містобудівної документації.

Стаття 28 Закону № 3038-VI визначає поняття тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до частини 2 статті 28 Закону № 3038-VI тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування (ч. 3-4 ст. 28 вказаного Закону).

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року № 244, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 року за № 1330/20068 (далі - Порядок).

Згідно з п. 1.3 Порядку тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

За положеннями пунктів 2.1 - 2.15, 2.20, 2.21, 2.30 та 2.31 Порядку підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Для підготовки паспорта прив`язки ТС містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки не надаються.

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку. Паспорт прив`язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

Паспорт прив`язки підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

При оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.

Паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.

Паспорт прив`язки видається на безоплатній основі.

Згідно п. 2.23 Порядку № 244 після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив`язки.

За приписами п. 2.27 Порядку № 244 дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Під час підготовки паспорту прив`язки.

Таким чином, підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди, який оформлюється відповідним органом за зверненням особи, яка бажає розмістити тимчасову споруду, до якої додаються відповідні документи за вичерпним переліком, який установлений Порядком.

Відповідно до п. п. 2.17, 2.18, 2.19 Порядку, строк дії паспорта прив`язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень.

Продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

У разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки або на новий строк.

Як вірно наголошено судом першої інстанції, визначення та продовження строку дії паспорту прив`язки повинно здійснюватися органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації з урахуванням строків реалізації положень Порядку № 244, тобто у десятиденний строк з дня подання відповідної заяви.

Порядок № 244 не містить підстав та процедури відмови у продовженні строку дії паспорту прив`язки.

Так, відповідно до матеріалів справи, відповідачем оформлено і видано позивачеві паспорти прив`язки ТС: № 549 на тимчасову споруду, площею 20 кв.м., за адресою АДРЕСА_1 , строк дії від 29.08.2016 до 04.08.2021; № 550 на тимчасову споруду, площею 12 кв.м., за адресою АДРЕСА_2 , строк дії від 29.08.2016 до 04.08.2021; № 497 на тимчасову споруду, площею 10 кв.м., за адресою АДРЕСА_3 , строк дії від 11.03.2016 до 11.03.2021; № 588 на тимчасову споруду, площею 25 кв.м., за адресою АДРЕСА_4 , строк дії від 24.10.2016 до 02.08.2021; № 590 на тимчасову споруду, площею 10 кв. м., за адресою АДРЕСА_6, строк дії від 24.10.2016 до 02.08.2021; № 644 на тимчасову споруду, площею 20 кв.м., за адресою АДРЕСА_5 , строк дії від 22.02.2017 до 01.02.2022.

Позивач своєчасно 26.01.2021 року та 04.11.2021 року, тобто до закінчення строку дії паспортів прив`язки, звернулася за продовженням строку їх дії, втім у десятиденний строк, як це передбачено Порядком № 244 відповідачем не було вчинено жодних дій стосовно вказаних вище заяв, що, на переконання колегії суддів свідчить про протиправну бездіяльність відповідача щодо непродовження паспортів прив`язки (паспорти прив`язки на час звернення позивача були чинними, видані правомірно, містили передбачені Порядком № 244 документи), а тому відповідні доводи позивача є обґрунтованими.

Колегія суддів вважає необґрунтованими доводи апелянта щодо недоцільності продовження дії паспорту прив`язки у зв`язку із відхиленням від вимог паспорта прив`язки ТС, що підтверджується актами Управління інспектування Черкаської міської ради від 10.09.2021 року, 09.09.2021 року, 13.09.2021 року, 09.09.2021 року, адже, вказані акти були складені через 8 місяців після звернення позивачки до відповідача із відповідними заявами (у той час як згідно Порядку № 244 обов`язком відповідача є продовження дії паспорту прив`язки протягом 10 днів із дня відповідного звернення), більше того, як зазначено самим апелянтом, недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні, згідно п. 2.27 Порядку є підставою для анулювання дії паспорта прив`язки ТС, у той час як в межах спірних правовідносин мова йде про продовження строку паспортів прив`язки, що є різними поняттями (в тому числі й стосовно підстав для продовження, анулювання).

Недоцільними, на переконання колегії суддів є також посилання на рішення Черкаської міської ради № 12-23 від 21.10.2021 року «Про внесення змін до рішення Черкаської міської ради від 19.08.2014 року № 2-40 «Про встановлення мораторію на розміщення тимчасових споруд», з огляду на те, що останнє могло б біти застосовано виключно до єдиної заяви ФОП ОСОБА_1 , тобто тої, що була подана 04.11.2021 року, адже на час звернення 26.01.2021 року, та відповідно наявного обов`язку відповідача вчинити необхідні дії протягом 10 днів, рішення № 2-40 ще не було прийняте.

Крім того, як наголошено Верховним Судом у постанові від 08.04.2021 року у справі № 540/872/19 ні Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», ні Законом України «Про благоустрій населених пунктів», як і Законом України «Про місцеве самоврядування», не передбачено повноважень органів місцевого самоврядування встановлювати правила розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, які були б відмінними від відповідних правил, що встановлені Порядком № 244.

Щодо доводів апелянта про протиправне втручання у дискреційні повноваження відповідача, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Реалізація суб`єктами публічної адміністрації своїх повноважень, які є законодавчо визначеними, що випливає з положень ч.2 ст.19 Конституції України, здійснюється в межах відповідної законної дискреції.

У свою чергу, під дискреційними повноваженнями слід розуміти надання органу або посадовій особі повноважень діяти на власний розсуд в межах закону. Зокрема, дискреційні повноваження полягають у тому, що суб`єкт владних повноважень може обирати у конкретній ситуації альтернативне рішення, яке є законним.

Дискреційні повноваження - це комплекс прав і зобов`язань представників влади як на державному, так і на регіональному рівнях, у тому числі представників суспільства, яких уповноважили діяти від імені держави чи будь-якого органу місцевого самоврядування, що мають можливість надати повного або часткового визначення і змісту, і виду прийнятого управлінського рішення.

Під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин, та яке захистить або відновить порушене право.

Втім, з урахуванням викладених вище норм законодавства, питання чи продовжувати чи ні строк дії паспорту прив`язки не є дискреційним повноваженням відповідача, адже норми, в тому числі Порядку № 244 чітко регулюють це питання, з огляду на що вірним є висновок суду першої інстанції щодо необхідності зобов`язання відповідача вчинити відповідні дії з продовження 6 паспортів прив`язки тимчасових споруд, належних на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 .

Щодо решти аргументів сторін, суд звертає увагу, що згідно з усталеною практикою Європейського суду з прав людини, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (справа «Серявін проти України», § 58, рішення від 10 лютого 2010 року).

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції було правильно встановлено фактичні обставини справи, надано належну оцінку дослідженим доказам, правильно застосовано норми матеріального та процесуального права. У зв`язку з цим суд вважає необхідним апеляційну скаргу Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради - залишити без задоволення, а рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2022 року - без змін.

Керуючись ст..ст. 241, 242, 308, 311, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради - залишити без задоволення.

Рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2022 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя: О.Є.Пилипенко

Суддя: Я.Б.Глущенко

С.Б.Шелест

Повний текст виготовлено 17 січня 2023 року.