Справа № 279/19/23
Суддя: Шульга О. М.
Дата ухвалення: 2023-01-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Коростенський міськрайонний суд Житомирської області
Провадження № 2-а/279/12/23
Справа № 279/19/23
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.01.2023 року Коростенський міськрайонний суд Житомирської області

в складі: головуючого судді Шульги О.М.

з секретарем Райвахівською Л.В.

за участю

представника позивача Сергієнка П.В.

відповідача ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Коростені адміністративну справу № 279/19/23 за позовом Коростенського відділу Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області до ОСОБА_1 про примусове видворення за межі території України, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до суду з позовом в якому зазначив, що відповідно до пункту 4 Положення про Державну міграційну службу України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014року №360 ДМС України приймає рішення про продовження (скорочення) строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України, про добровільне повернення або примусове повернення іноземців та осіб без громадянства до країн їх громадянської належності або країн походження, звертається до судів з позовами про примусове видворення іноземців та осіб без громадянства, здійснює заходи, пов`язані з примусовим видворенням іноземців та осіб без громадянства з України.

Згідно п.7 цього Положення ДМС України здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку територіальні органи та територіальні підрозділи.

03.11.2022 року на адресу УДМС надійшов лист № 3861 від 25.10.2022 року з Державної установи «Коростенська виправна колонія № 71», яким повідомлено, що 11.01.2023 року з установи звільняється громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання за вироком Святошинського районного суду м. Києва від 26.03.2021 року за ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

Було здійснено перевірку щодо отримання інформації з АЦС «АРКАН» про перетин державного кордону України громадянином Республіки Молдова ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ) ІНФОРМАЦІЯ_1 , для встановлення законності його перебування на території України.

Інформація щодо перетину державного кордону України громадянином Республіки Молдова ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , (початкова дата пошуку 01.12.2017 року) у міжвідомчій автоматизованій системі обміну інформацією «АРКАН» відсутня, що свідчить про те, що він перебуває в Україні понад встановлений законодавцем термін для легального перебування. Інформація про перетин державного кордону зберігається в АСЦ «АРКАН» 5 років.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні та порядок їх в`їзду та виїзду з України визначені Законом України "Про державний статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011 року.

За приписами ч.3 ст.9 вказаного Закону строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

Отже, відповідач міг тимчасово перебувати на території України не більше як 90 днів протягом 180 днів.

Відповідач по справі набув статусу порушника міграційного законодавства, так як перебуває на території України з порушенням встановленого строку перебування. Крім того, у відповідача відсутні документи, які б надавали йому право законно перебувати на території України.

Згідно листів-відповідей територіальних органів ДМС України, відповідач з приводу документування посвідкою на постійне чи тимчасове проживання, продовження строку перебування на території України до жодного з територіальних підрозділів не звертався.

З листа ДУ «Коростенська виправна колонія ( № 71)» вбачається, що за час відбування покарання ОСОБА_1 до дипломатичних установ, органів державної влади України щодо врегулювання перебування на території України не звертався. Після звільнення засуджений висловив бажання виїхати на постійне місце проживання за адресою: АДРЕСА_1 .

За відомостями відділу обліку та моніторингу інформації про реєстрацію місця проживання УДМС у Житомирській області ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованим не значиться.

Таким чином відповідач перебував на території України нелегально, без жодних на те правових підстав.

27.12.2022 року щодо ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , було прийнято рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства відповідно до якого відповідач зобов`язаний покинути територію України у строк до 12.01.2023 року.

Разом з тим, УДМС у Житомирській області має всі підстави вважати, що відповідач по справі буде ухилятися від виконання рішення про примусове видворення, з огляду на таке.

ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), перебуваючи на території України систематично порушує законодавство України та своїми діями впливає на криміногенну обстановку, то підтверджується в т.ч. і характеристикою, наданою ДУ «Коростенська виправна колонія ( № 71)».

Так, в характеристиці зазначено, що ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , за час відбування покарання допускав порушення встановленого порядку відбування покарання, за що 4 рази притягувався до дисциплінарної відповідальності, на виробництві установи не працевлаштований, до праці та виконання обов`язків відноситься негативно. Таким чином. відповідач по справі не має коштів для самостійного виконання зобов`язання щодо залишення території України.

Крім того, необхідно зазначити і те, що відповідач і раніше був засуджений за вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 186, ч. 3 ст. 185, ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України (вирок Дарницького районного суду м. Києва від 05.05.2010 року, вирок Вишгородського районного суду Київської області від 17.12.2014 року, вирок Ірпінського міського суду Київської області від 22.11.2018року, вирок Ірпінського міського суду Київської області від 17.07.2020 року.)

Разом з тим, відповідач під час перебування на території України неодноразово скоював кримінальні злочини, посягав на права і свободи, честь і гідність інших людей, а його перебування на території України без засобів до існування, та коштів може спровокувати вчинення нових злочинів. Таким чином, перебування відповідача на території України створює умови до виникнення суспільно-небезпечних передумов, до негативного впливу на «кримінальне середовище» в області та в Україні в цілому, тим більше під час запровадженого воєнного стану.

Разом з тим, як вже зазначалося вище, відповідач по справі в установі, де відбував покарання не працює та працювати не бажає. Вищезазначене вказує на обґрунтованість підстав вважати щодо можливості ухилення відповідача від залишення території України, оскільки через відсутність джерел доходу виключає можливість придбання відповідних квитків, що в свою чергу унеможливлює самостійне залишення відповідачем території України.

На запит УДМС Посольством Республіки Молдова в Україні щодо ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , видано свідоцтво на повернення - документ, який дає право перетину державного кордону України на виїзд, який є дійсним до 13.01.2023 року.

Просить прийняти рішення про примусове видворення громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , за межі території України в країну громадянської належності Республіку Молдова, звернувши його до негайного виконання.

В судовому засіданні представник Коростенського відділу Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області Сергієнко Петро Васильович позов підтримав і просив задовольнити з зазначених у ньому підстав. Одночасно вказав, що адміністративні стягнення відносно ОСОБА_1 за порушення правил перебування в Україні не накладались.

Відповідач ОСОБА_1 зазначив, що близько 25 років проживав в Україні у своїх родичів, які мають громадянство України, та працював на підставі трудових договорів. За цей період часу неодноразово офіційно виїздив до Молдови та повертався, не маючи жодних проблем з перетином кордону та прикордонною службою. Не заперечив, що притягувався до кримінальної відповідальності на території України. Після звільнення з місць позбавлення волі в 2016 році повернувся до Молдови, а в 2017 році знову прибув в Україну. В 2018 році був затриманий за вчинення злочину та наразі відбуває покарання в ДУ "Коростенська виправна колонія (№71)", строк відбуття покарання закінчується 11.01.2023 року. Вказав, що рішення про примусове повернення до країни походження отримав і готовий його виконати добровільно у зазначений у ньому строк, і має для цього всі можливості.

Вислухавши пояснення сторін та проаналізувавши їх в сукупності з дослідженими в судовому засіданні матеріалами справи суд дійшов висновку про наступне.

Судом встановлено, що правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України визначається Законом України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011 року №3773-VI (далі - Закон №3773-VI).

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.3 Закону №3773-VI іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України. Іноземці та особи без громадянства зобов`язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

Частиною 1 ст.26 Закону №3773-VI передбачено, що іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Положеннями ч.ч.5, 6 ст.26 Закону №3773-VI закріплено, що іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення. Контроль за правильним і своєчасним виконанням рішення про примусове повернення іноземця або особи без громадянства здійснюється органом, що його прийняв.

Відповідно до норм ч.1 ст.30 Закону №3773-VI встановлено, що органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Частиною 4 статті 30 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" регламентовано, що іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Органи охорони державного кордону, можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця (стосовно іноземців, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухилятиметься від виконання такого рішення.

Так, спільним Наказом МВС України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Служби Безпеки України №353/271/150 від 23.04.2012, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 21 травня 2012 року за №806/21119 затверджено Інструкцію про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства.

Згідно з нормами п.5 цієї Інструкції закріплено, що підставами для прийняття рішення про примусове повернення іноземців до країни походження або третьої країни є: дії, що порушують законодавство України про правовий статус іноземців та осіб без громадянства; дії, що суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку; якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України; затримання іноземців органами охорони державного кордону у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України.

Відповідно до п.1 Розділу II "Порядок дій посадових осіб органів ДМС, органів охорони державного кордону та органів СБУ під час прийняття рішень про примусове повернення іноземців до країни походження або третьої країни", рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства (додаток 1) (далі - рішення про примусове повернення) готує у двох примірниках посадова особа органу ДМС, органу охорони державного кордону та органу СБУ і затверджує начальник (заступник начальника) відповідного органу/підрозділу або особа, яка виконує його обов`язки, за наявності підстав, зазначених у пункті 5 розділу І цієї Інструкції, з подальшим повідомленням щодо рішення про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства (додаток 2) упродовж 24 годин прокурора за територіальністю про підстави прийняття такого рішення.

У рішенні про примусове повернення зазначається строк, упродовж якого іноземець зобов`язаний виїхати з України, який не має перевищувати 30 днів з дня прийняття такого рішення (п.3 Розділу II).

За правилами п.5 цього ж розділу, іноземець зобов`язаний самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення.

Аналіз наведених правових норм дає підстави для висновку, що у рішенні про примусове повернення зазначається строк, упродовж якого іноземець зобов`язаний виїхати з України, який не має перевищувати 30 днів з дня прийняття такого рішення, іноземець зобов`язаний самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення та з метою контролю за виконанням іноземцем рішення про примусове повернення посадові особи органів охорони державного кордону можуть супроводжувати такого іноземця територією України до пункту пропуску (пункту контролю) через державний кордон України, через який іноземець запланував виїзд.

Відповідно до ч.1 ст.288 КАС України передбачено, що центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, його територіальні органи і підрозділи, органи охорони державного кордону або Служби безпеки України подають до місцевого суду позовні заяви про примусове видворення іноземців та осіб без громадянства за межі України.

Таким чином, примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства повинні передувати дві обставини: перша - прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове повернення; друга - ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятиметься від виконання такого рішення.

Рішення про примусове повернення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до країни походження або третьої країни прийнято головним спеціалістом Коростенського відділу Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області Володимиром Васяновичем 27.12.2022 року та в цей же день затверджено начальником вказаного відділу.

Вказаним рішенням громадянина Молдови ОСОБА_1 зобов`язано покинути територію України до 12.01.2023 року.

В судовому засіданні встановлено, що відповідач не має мети ухилятись від виконання зазначеного рішення, навпаки зазначив, що після звільнення має намір повернутися до Республіки Молдови.

Даний факт наведено і в позовній заяві, в якій зазначено, що ОСОБА_1 висловив бажання виїхати на постійне місце проживання до АДРЕСА_1 .

Одночасно в позовній заяві зазначено про видачу документа на право перетину ОСОБА_1 державного кордону України в строк до 13.01.2023 року.

Для прийняття рішення про примусове видворення відповідача, необхідно доведення позивачем факту ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятиметься від виконання такого рішення.

Аналогічний за змістом висновок міститься у постанові Верховного Суду у справі №522/21025/17 від 09.05.2021 року.

Разом з тим, позивачем не надано будь-яких доказів про те, відповідач ухиляється або буде ухилятися від виконання рішення про примусове повернення без поважних причин; наведені представником позивача в судовому засіданні доводи ґрунтуються лише на припущеннях.

Враховуючи вищенаведене, пред`явлення даного позову є передчасним, оскільки відповідачу ще не було надано можливості самостійно покинути територію України у встановлений в рішенні від 27.12.2022 року строк.

Отже, оскільки позивачем не доведено, що ОСОБА_1 ухиляється або буде ухилятися від виконання рішення про примусове повернення до країни-походження або третьої країни без поважних причин, підстави для задоволення позову відсутні.

Згідно ч. 5 статті 288 КАСУ за подання до адміністративного суду позовних заяв та апеляційних скарг у справах, визначених цією статтею, судовий збір не сплачується.

Керуючись статтями 2, 6, 8, 9, 72-77, 90, 241-246, 255, 268-271, 288, 289 КАСУ, Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», -

У Х В А Л И В:

У задоволенні адміністративного позову Коростенського відділу Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області до ОСОБА_1 про примусове видворення за межі території України відмовити.

Рішення у відповідності до ч.3 ст.288, ч.16 ст.289 КАС України може бути оскаржене в апеляційному порядку в 10-денний строк з дня його проголошення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Сторони та учасники

Позивач: Коростенський відділу Управління Державної міграційної служби України в Житомирській області, місцезнаходження: 10005, м.Коростень, вул.Коротуна, 1, .

Відповідач: ОСОБА_1 , місцеперебування: ДУ "Коростенська виправна колонія (№71) "що за адресою: м.Коростень, вул.Білокоровицьке шосе, 4 , паспорт громадянина Молдови НОМЕР_1 виданий 02.03.2012 року .

Суддя: Шульга О.М.