Справа № 560/8708/22
Суддя: Божук Д.А.
Дата ухвалення: 2023-01-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 560/8708/22
РІШЕННЯ

іменем України

03 січня 2023 рокум. Хмельницький
Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Божук Д.А. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , військової частини НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 про визнання припису та наказу протиправним,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся в суд з позовом, в якому просить:

- визнати припис ІНФОРМАЦІЯ_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо вибуття ОСОБА_1 в розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 для прийняття на військову службу протиправним;

- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 25.02.2022 №2 про зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 та приступлення до виконання обов`язків.

Позовні вимоги мотивовані тим, що станом на час виникнення спірних правовідносин ОСОБА_1 відповідно до статті 23 ЗУ «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» не підлягав призову на військову службу під час мобілізації, оскільки є багатодітним батьком. Згоди на мобілізацію не давав. Хоча за згодою мав би проходити військову службу лише за місцем проживання, а саме у м.Хмельницькому.

Відповідно, наказ по військовій частині НОМЕР_1 від 25.02.2022 № 2 про проходження військової служби є безпідставним та протиправним

Ухвалою суду від 16.09.2022 відкрито провадження у справі та вирішено її розглянути за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

Вказана ухвала разом з позовною заявою та доданими до неї документами була направлена на адресу військової частини НОМЕР_1 , однак поштове відправлення повернулось до суду з відміткою Укрпошти "адресат відсутній за вказаною адресою".

При намаганні повідомити про розгляд справи відповідача за телефонними номерами (які зазначені позивачем у позовній заяві) з`ясовано, що абонент за такими відсутній.

17.11.2022 телефонограмою повідомлено заступника командира батальйону військової частини НОМЕР_1 про відкриття провадження у справі.

Відзиву на позов від військової частини НОМЕР_1 до суду не надходило.

Ухвалою суду від 08.11.2022 також залучено ІНФОРМАЦІЯ_1 як другого відповідача.

ІНФОРМАЦІЯ_2 та ІНФОРМАЦІЯ_1 подали відзив на позов, згідно яких просили відмовити у задоволенні позовних вимог. Зазначили, що на момент призову на військову службу позивач не заявляв про не бажання бути прийнятим на військову службу через наявність на його утримані троє і більше неповнолітніх дітей, а також не надав інформації представникам ІНФОРМАЦІЯ_1 , які безпосередньо займалися призовом по мобілізації, що на його утримані перебуває троє і більше неповнолітніх дітей.

В позовній заяві позивача не містяться докази того, що позивач був не згідний із мобілізацією та звертався із відповідною заявою до ІНФОРМАЦІЯ_1 чи військової частини НОМЕР_1 .

Впродовж березня - серпня 2022 року позивач також не заявляв про бажання звільнитися з військової служби, що свідчить про його згоду бути прийнятим на військову службу.

Ухвалою суду від 03.01.2023 закрито провадження у справі в частині позовних вимог про визнання протиправним припису ІНФОРМАЦІЯ_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо вибуття ОСОБА_1 в розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 для прийняття на військову службу протиправним.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив такі обставини.

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 25.02.2022 № 2, прапорщика ОСОБА_1 , призваним ІНФОРМАЦІЯ_1 25.02.2022, зараховано до списків особового складу частини та на всі види забезпечення, призначено сержантом із матеріального забезпечення 3 стрілецької роти. З 25.02.2022 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою.

Згідно довідки військової частини НОМЕР_1 від 12.03.2022 №144, позивач з 24.02.2022 відповідно до Указу Президента України від 24 лютого №64/2022 призваний за мобілізацією, перебуває на військовій службі у ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 .

Відповідно до довідки військової частини НОМЕР_1 від 16.08.2022 №126, позивач з 25.02.2022 відповідно до Указу Президента України від 24 лютого №64/2022 призваний за мобілізацією, перебуває на військовій службі у ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 . У період з 11.04.2022 по теперішній час приймає безпосередню участь у бойових діях.

Також, згідно припису ІНФОРМАЦІЯ_2 від 26.02.2022 запропоновано прапорщику ОСОБА_1 26.02.2022 вибути у розпорядження командира в/ч НОМЕР_1 для прийняття на військову службу. Строк прибуття - 26.02.2022.

Позивач є батьком 4 дітей, а саме ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_5 та ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Взагалі у сім`ї виховується 5 дітей, що підтверджується посвідченням багатодітної сім`ї.

Згідно довідки військової частини НОМЕР_1 від 19.10.2022 №358, 14.10.2022 позивач одержав МВТ, вогнепальне осколкове наскрізне поранення м`яких тканин черевної стінки, правого стегна за обставин безпосередньої участі у бойових діях, під час захисту Батьківщини, а саме виконання бойових завдань у складі підрозділу військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_2 .

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд звертає увагу на таке.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. У подальшому воєнний стан неодноразово продовжувався.

Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 "Про загальну мобілізацію" постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Згідно частини третьої статті 1 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" від 25.03.1992 №2232-XII військовий обов`язок включає, зокрема, прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до частини сьомої статті 1 Закону №2232-ХІІ виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи та організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки (далі - територіальні центри комплектування та соціальної підтримки).

Відповідно до частини 1 статті 39 Закону №2232-ХІІ призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".

На військову службу під час мобілізації призиваються резервісти та військовозобов`язані, які перебувають у запасі і не заброньовані в установленому порядку на період мобілізації.

Статтею 22 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" №3543-ХІІ визначені обов`язки громадян щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Так, зокрема, відповідно до частин третьої, п`ятої статті 22 Закону №3543-XII під час мобілізації громадяни зобов`язані з`явитися до військових частин або на збірні пункти територіального центру комплектування та соціальної підтримки у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках керівників територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки), або у строки, визначені командирами військових частин (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України - за викликом керівників органів, в яких вони перебувають на військовому обліку, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України - за викликом керівників відповідних підрозділів Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язані Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - за викликом керівників відповідних органів управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов`язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов`язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Поряд з цим, статтею 23 Закону №3543-ХІІ передбачена відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації.

Згідно із абзацом 4 частини 1 статті 23 Закону №3543-XII (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) не підлягають призову на військову службу під час мобілізації військовозобов`язані: жінки та чоловіки, на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років (такі жінки та чоловіки можуть бути призвані на військову службу у разі їх згоди і тільки за місцем проживання).

На утриманні позивача перебуває більше трьох дітей віком до 18 років.

Тобто, на час виникнення спірних правовідносин позивач відповідно до статті 23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" підлягав призову на військову службу під час мобілізації тільки за його згодою і тільки за місцем проживання.

Однак суд звертає увагу на те, що згідно абзацу 2 пункту 56 Порядку організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 07.12.2016 №921 персонально-якісний облік призовників і військовозобов`язаних ведеться районними (міськими) територіальними центрами комплектування та соціальної підтримки шляхом обліку персональних та службових даних призовників і військовозобов`язаних, які узагальнюються в особових справах призовників або в облікових картках військовозобов`язаних та реєструються в Єдиному державному реєстрі призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Частиною одинадцятою статті 38 Закону №2223-ХІІ визначено, що призовники, військовозобов`язані, резервісти в разі зміни їх сімейного стану, стану здоров`я, адреси місця проживання (перебування), освіти, місця роботи, посади зобов`язані особисто в семиденний строк повідомити про такі зміни відповідні органи, де вони перебувають на військовому обліку, у тому числі у випадках, визначених Кабінетом Міністрів України, через центри надання адміністративних послуг та інформаційно-телекомунікаційні системи.

Згідно пункту 1 Правил військового обліку призовників і військовозобов`язаних затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 07.12.2016 №921 (Додаток 1 до Порядку) призовники і військовозобов`язані повинні особисто повідомляти у семиденний строк органам, в яких вони перебувають на військовому обліку, про зміну їх сімейного стану, стану здоров`я, адреси місця проживання (перебування), освіти, місця роботи і посади.

У цій справі позивач оскаржує наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 25.02.2022 №2 про зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 та приступлення до виконання обов`язків

Однак суд звертає увагу на те, що позивачем не надано доказів на підтвердження того, що він звертався до ІНФОРМАЦІЯ_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 чи військової частини НОМЕР_1 та у будь-який спосіб подавав інформацію та її документальне підтвердження стосовного того, що на його утриманні перебувають троє і більше дітей віком до 18 років.

Так само не містять матеріали справи доказів того, що позивач не був згідний із мобілізацією та звертався із відповідною заявою до територіального центру комплектування та соціальної підтримки чи військової частини НОМЕР_1 .

Навпаки, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки вказують на те, що на момент призову на військову службу позивач не заявляв про небажання бути прийнятим на військову службу через наявність на його утримані троє і більше неповнолітніх дітей, а також не надав інформації представникам ІНФОРМАЦІЯ_1 , які безпосередньо займалися призовом по мобілізації, що на його утримані перебуває троє і більше неповнолітніх дітей.

Вказані обставини свідчать про згоду позивача бути прийнятим на військову службу.

За таких обставин, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про визнання протиправним та скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 25.02.2022 №2.

Також суд звертає увагу на те, що наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 25.02.2022 №2 є індивідуальним правовим актом, що вичерпав свою дію фактом призову позивача на військову службу.

У питанні скасування акту індивідуальної дії разового застосування, який вичерпав свою дію фактом його виконання, Верховний Суд має сталу та послідовну позицію, відповідно до якої такий акт не може бути скасованим після його виконання через порушення гарантій стабільності суспільних відносин та принципу правової визначеності (зокрема, рішення Верховного Суду від 27 жовтня 2022 року у справі №П/9901/97/21).

При цьому суд враховує, що з цим позовом до суду позивач звернувся майже після шести місяців після призову на військову службу.

Скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 25.02.2022 №2 створить ситуацію повної правової невизначеності щодо статусу позивача під час строку служби.

Крім того, суд звертає увагу на те, що за нормами пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону №2232-ХІІ військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються під час воєнного стану з військової служби на підставах:

п. г) через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу):

перебування на утриманні військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років.

Підпункт "г" пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" доповнено абзацом такого змісту згідно Закону України "Про внесення зміни до статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" щодо додаткової підстави звільнення з військової служби під час воєнного стану" від 20 вересня 2022 року № 2599-IX, який набрав чинності 01.10.2022.

З огляду на зазначене, позивач має право звернутися із рапортом про звільнення з військової служби під час воєнного стану через такі сімейні обставини або інші поважні причини: перебування на утриманні військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років.

Таким чином, позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Оскільки позивач був звільнений від сплати судового збору, відсутні підстави для розподілу судових витрат.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 03 січня 2023 року

Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_2 )
Відповідачі:ІНФОРМАЦІЯ_1 (АДРЕСА_5 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_3) Військова частина НОМЕР_1 ( АДРЕСА_4 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_4) ІНФОРМАЦІЯ_1 (АДРЕСА_6 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_5)
Головуючий суддя Д.А. Божук