Справа № 420/15035/22
Суддя: Потоцька Н.В.
Дата ухвалення: 2022-12-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2022 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Потоцької Н.В.

розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження (в порядку ст. 262 КАС України) справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування актів індивідуальної дії та зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Одеського окружного адміністративного суду перебуває адміністративна справа за позовом ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, в якому позивач просить:

визнати протиправними та скасувати листи-відмови №01-08/359 та №01-08/358 від 06.10.2022 року Департаменту архітектури та містобудування ОМР щодо продовження строку дії паспортів прив`язки ТС №01-08/359/21 та №01-08/358/21;

зобов`язати Департамент архітектури та містобудування ОМР продовжити строк дії паспортів прив`язки №01-08/359/21 та №01-08/358/21, строком дії до 24.10.2024 року за запитами позивача №Ф1-146496-ю/л та №Ф1-146488-ю/л від 21.09.2022 року;

стягнути з Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 судові витрати.

В обґрунтування позовних вимог позивачем наголошується, що відмови в продовженні строків дії паспортів прив`язки пересувних тимчасових споруд №№01-08/359/21, 01-08/358/21 за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 є незаконними та такими, що суперечать Правилами розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 року №3961-VI. А також суперечить Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства №244 від 21.10.2011р «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності».

Відповідно п.9.2. Правил №3961, Уповноважений орган, яким є Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР, на першому етапі комплексної адміністративної послуги, надав Позивачу позитивний висновок щодо можливості продовження строку дії паспортів прив`язки ТС 01-08/359/21, 01-08/358/21, строком до 24.10.2024 року.

Згідно п. 9.5 Правил розміщення тимчасових споруд для ведення підприємницької діяльності у м. Одеса, чітко визначено, вичерпні підстави, що можуть слугувати підставами для відмови в продовжені строків дії паспорту прив`язки ТС.

Весь вичерпний перелік підстав для відмови в продовжені паспортів прив`язки зазначений в Правилах не відповідає тим причинам відповідно, яких позивачу було відмовлено Відповідачем у продовжені строків дії паспортів прив`язки у відмовах №№01-08/359/21, 01-08/358/21. А також Правилами не визначено, що при продовжені строків дії паспортів прив`язки ТС потрібно надавати, якусь фотофіксацію у кольорі, як у своїх відмовах від 06.10.2022 року вимагає Відповідач.

У п. 9.4. Правил, чітко визначено, що протягом п`яти робочих днів з дня реєстрації заяви Управління (на теперішній час Департамент архітектури та містобудування ОМР, згідно рішення Одеської міської ради №4686-VII від 12.06.2019 р. «Про зміну найменування управління архітектури та містобудування Одеської міської ради») продовжує строк паспорту або відмовляє у його продовженні на підставі негативного висновку Уповноваженого органу.

Як зазначено вище, відповідно до п. 9.2. Правил Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР (який є Уповноваженим органом) надало Позивачу позитивні висновки щодо продовження строків дії паспортів прив`язки ТС, строком до 24.10.2024 року, за №0113/791/в та №0113/792/в від 26.09.2022.

В зв`язку з вище наведеним вбачається очевидне грубе порушення відповідачем вимог Конституції України, Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Закону України «Про благоустрій населених пунктів», Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства №244 від 21.10.2011р «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених Одеською міською радою 09.10.2013 №3961-VI та наявні ознаки протиправності в рішеннях про відмову в продовжені строку дії паспортів прив`язки №№01-08/359/21, 01-08/358/21 Департаментом архітектури та містобудування ОМР.

А відтак, наявні правові підстави для задоволення позовних вимог.

Процесуальні дії

Ухвалою суду від 25.10.2022 року відкрито провадження по справі в порядку спрощеного позовного провадження.

Ухвала про відкриття провадження по справі та позов з додатками направлена на електронну адресу Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради 26.10.2022 р.

Повідомленням, що надійшло на поштову адресу , підтверджено доставлення документів відповідачу.

Ухвалою суду встановлено відповідачу п`ятнадцятиденний строк з дня вручення даної ухвали для подання відзиву на позовну заяву.

Строк для подання відзиву сплив 10.11.2022 року.

Станом на 21.12.2022 року відзив на адміністративний позов не надано.

«Можливість інформування учасників справи про судове провадження альтернативними засобами комунікації (тобто не рекомендованим листом і не на офіційну електронну адресу) прямо перебачено законом. Зокрема, відповідно до статті 129 КАС України за письмовою заявою учасника судового процесу, який не має офіційної електронної адреси, текст повістки надсилається йому судом електронною поштою, факсимільним повідомленням, телефонограмою, текстовим повідомленням з використанням мобільного зв`язку на відповідну адресу електронної пошти, номер факсу, телефаксу, телефону, зазначені у відповідній письмовій заяві.

Отже, для вручення повісток закон передбачає альтернативні способи комунікації. Однак їх не передбачено для вручення судових рішень. Водночас, як вручення повісток, так і вручення судових рішень є гарантіями забезпечення одного й того самого права - права на справедливий суд, елементом якого є право знати про суд (як про процес - засідання, так і про результат - рішення). Логічно було б забезпечувати це право в однаковий спосіб, незалежно від того, йдеться про розгляд справи у судовому засіданні чи про вручення копії судового рішення» (Постанова Верховного Суду від 17.11.2022 р. по справі №560/5541/20).

05.12.2022 року за вхід.№ЕС/5884/22 надійшли додаткові пояснення позивача, в яких останнім обґрунтовується спосіб захисту в даній справі та його ефективність.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця серії В03 № 366603 від 16.04.2008 року я, ОСОБА_1 , зареєстрований як фізична особа-підприємець, що підтверджується копією свідоцтва про державну реєстрацію та витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 23.03.2020 за №.

21.09.2022 позивач звернувся до Центру надання адміністративних послуг згідно до п. п. 9.1-9.4 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених Одеською міською радою 09.10.2013 №3961-VI, а також відповідно до п.п.2 п.5 статті 13 Закону України «Про адміністративні послуги», було надано запити для формування двох вхідних пакетів №Ф1-146496-ю/л та Ф1-146488-ю/л до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів та Департаменту архітектури та містобудування ОМР с запитами на отримання комплексної адміністративної послуги «Продовження терміну дії договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд» за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , площею 6 кв.м кожен, строком на п`ять років.

До запитів був наданий повний пакет документів з оригіналами паспортів прив`язки першого примірника №№01-08/359/21, 01-08/358/21, оригінали договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд №№ТС-315/21, ТС/316/21, та заяви відповідно до п. 9.1 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених Одеською міською радою 09.10.2013 № 3961-VI для реалізації наміру продовження паспортів прив`язки на пересувні тимчасові споруди, виданих Департаментом архітектури та містобудування ОМР та продовження договорів укладених між ФОП ОСОБА_1 та Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР.

06.10.2022 року за №01-08/359, № 01-08/358 Департаментом архітектури та містобудування ОМР на другому етапі комплексної адміністративної послуги, два пакети документів було повернуто до Управління надання адміністративних послуг з відмовою в наданні адміністративної послуги щодо продовження строку дії паспортів прив`язки ТС за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 .

Відповідно до п. 4. листів проходження справи, відмови були мною отримані в Управлінні надання адміністративних послуг 14.10.2022 року.

У своїх відмовах від 06.10.2022 року за № 01-08/358 та № 01-08/359, Департамент архітектури та містобудування ОМР, посилається на те, що «у наданому пакеті документів на продовження строку дії паспорту прив`язки ТС за вищевказаною адресою, відсутня оглядова фотофіксація у кольорі, з відображенням групи тимчасових пересувних літніх майданчиків та благоустроєм прилеглої території на теперішній час».

Вказана відсутність оглядової фотофіксації у кольорі стала причиною, відповідно якої Департаментом архітектури та містобудування ОМР не було продовжено строки дії паспортів прив`язки ТС та на другому етапі, комплексної адміністративної послуги, відмовлено Позивачу в продовженні строків дії паспортів прив`язки ТС.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА

Вимогами ч.1 ст.2 КАС України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до вимог ч.2 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційна, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Керуючись положеннями вищевказаних законів, Кодексом та контекстом Конституції України можна зробити висновок, що однією з найважливіших тенденцій розвитку сучасного законодавства України є розширення сфери судового захисту, в тому числі судового контролю за правомірністю і обґрунтованістю рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до вимог ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до положень частин 2, 4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Правовідносини з приводу видачі та продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди врегульовано «Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.11.2011 р. за №1330/20068. (Порядок №244).

Підставою для розміщення тимчасової споруди (далі ТС) є паспорт прив`язки ТС. (п.2.1 Порядку №244)

Зазначений Порядок визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до ч.1.4 розділу І, пересувна ТС - споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (п.2.1 Розділу ІІ).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. (п.п.2.2-2.3 Порядку №244)

При оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.(п. 2.13 Порядку №244)

Відповідно до п.2.6 Порядку №244 для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку. Паспорт прив`язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.(п.п.2.10 2.11 Порядку №244).

Паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.(п.2.14 Порядку №244).

Відповідно до п. 2.4 Порядку №244 відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п`ятнадцять робочих днів.

Згідно з п. 2.5 даного Порядку про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Положеннями пункту 2.13 встановлено, що при оформленні паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.

Відповідно до п.2.14 Порядку паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.

Отже, підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди, який оформлюється уповноваженим органом за зверненням особи, яка бажає розмістити тимчасову споруду, до якої додаються відповідні документи за вичерпним переліком, який установлений Порядком.

Строк дії паспорта прив`язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. (п.2.17 Порядку)

Відповідно до п. 2.18. Порядку №244 продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Пунктом 2.19. Порядку № 244 визначено, що у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки або на новий строк.

Отже, видання та продовження строку дії паспорту прив`язки здійснюється органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. Продовження строку дії паспорту прив`язки відбувається шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації - за заявою замовника.

Порядок, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. №244, не містить підстав та процедури відмови у продовженні строку дії паспорту прив`язки.

У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС, така ТС підлягає демонтажу (п. 2.29).

У разі коли власник (користувач) має намір змінити її естетичний вигляд, він звертається до відповідного органу з питань містобудування та архітектури з письмовою заявою щодо внесення змін до паспорта прив`язки ТС у частині ескізів фасадів. Орган з питань містобудування та архітектури розглядає нові ескізи фасадів ТС впродовж десяти робочих днів з дня подання такої заяви та за відсутності обґрунтованих заперечень керівник (заступник) органу з питань містобудування та архітектури візує нові ескізи фасадів ТС (п.2.32).

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі в місті Одесі регулюється Правилами розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, затвердженими рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 року №3961-VI.

Так, відповідно до п. 1.4 Правил, договір на право тимчасового користування місцями для розташування ТС двосторонній договір, укладений між власником (користувачем) ТС та уповноваженим органом, що визначає їх взаємні права та обов`язки щодо користування місцями для розміщення ТС, які перебувають у комунальній власності.

Розділом 9 вказаних Правил передбачено продовження строку дії паспорту прив`язки та його анулювання.

Так, відповідно до п. 9.1 Правил, строк дії паспорта продовжується на підставі заяви, яка подається уповноваженому органу власником (користувачем) ТС у довільній формі не пізніше ніж за один календарний місяць до закінчення строку дії паспорту.

До такої заяви додається оригінал паспорту.

Заява про продовження строку дії паспорту, подана з порушенням строку, встановленого цим пунктом, розгляду не підлягає. В такому випадку власник (користувач) ТС отримує паспорт у загальному порядку, встановленому цими Правилами.

Продовження строку дії паспорта здійснюється Управлінням шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті. На вимогу Заявника продовження паспорту відбувається шляхом заміни виданого бланку паспорту, при цьому номер такого паспорту залишається незмінним, а змінюється лише термін дії. (п.9.3 Правил).

Згідно з п. 9.5 Правил, підставами для відмови у продовженні дії паспорту є:

9.5.1. розміщення ТС за відсутності укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцем при розміщенні ТС, якщо обов`язковість його укладання визначена цими Правилами;

9.5.2 затвердження виконавчим комітетом Одеської міської ради комплексної схеми розміщення ТС, якою не передбачено можливість розміщення ТС на цьому місці або тип, вид, розмір ТС не відповідають параметрам, визначеним у схемі;

9.5.3 невідповідність товарної спеціалізації ТС, що зазначалась у заяві про намір встановлення ТС.

Крім цього, відповідно до Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі (у новій редакції згідно спільного наказу Департаменту надання адміністративних послуг Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради та Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 31.07.2022 року №102/18/05-06/27ОД «Про затвердження Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі у новій редакції» передбачено, а саме, три етапи щодо узгодження розміщення ТС.

На першому етапі, при дотриманні необхідних умов для подання заяви, адміністратор Центру реєструє вхідний пакет документів, здійснює інші дії, передбачені Регламентом та внутрішніми розпорядчими документами Департаменту надання адміністративних послуг ОМР, які регулюють роботу адміністраторів Центру та формує запит до Управління стосовно надання висновку щодо продовження строку дії паспорту прив`язки ТС.

Запит на надання висновку щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС передається адміністратором Центру представнику Управління у день надходження відповідного вхідного пакету документів.

Відповідно до п. 3.1.5 Управління перевіряє:

Наявність заборгованості за діючим Договором,

Відповідність заявленої товарної спеціалізації ТС раніше встановленої,

Наявність рішення виконавчого комітету Одеської міської ради про демонтаж даної ТС,

Дотримання СЗ умов чинного Договору та норм чинного законодавства України.

За результатами проведеної перевірки Управління готує висновок щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС або аргументовану відмову, які підписуються начальником Управління або іншою уповноваженою особою.

Негативний висновок має бути аргументованим. У разі можливості усунення СЗ порушень, у висновку вказуються умови, за яких можливий перегляд рішення.

Результат повертається адміністратору Центру разом з вхідним пакетом документів.

На другому етапі, Центр-Департамент архітектури, після отримання висновку Управління щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС адміністратор Центру формує та направляє до Департаменту архітектури запит на продовження строку дії паспорта прив`язки ТС.

У свою чергу, Департамент архітектури перевіряє відповідність розміщеної ТС затвердженим комплексним схемам розміщення ТС та дотримання СЗ вимог паспорта прив`язки ТС.

За результатами перевірки Департамент архітектури продовжує термін дії паспорта прив`язки ТС шляхом зазначення в оригіналі паспорта прив`язки ТС нової дати, підпису керівника або іншої уповноваженої особи та печатки або готує аргументовану відмову щодо продовження терміну дії паспорта прив`язки ТС.

Результат розгляду запиту адміністратора Центру оформлюється Департаментом архітектури продовження строку дії паспорта прив`язки ТС або листом з обґрунтуванням підстав відмови у наданні адміністративної послуги та передається адміністратору Центру.

Та на третьому етапі, Центр-Управління, після отримання продовженого паспорта прив`язки ТС адміністратор Центру направляє його заяву про надання адміністративної послуги з продовження терміну дії Договору, висновок щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС, договір та лист про проходження справи з відміткою про реєстрацію справи адміністратором Центру на 3 етапі Управлінню для продовження терміну дії Договору.

Управління продовжує термін дії Договору, обидва примірники якого підписуються начальником Управління або іншою уповноваженою особою, завіряються печаткою Управління та вносяться відповідні відмітки до Бази даних ТС або надає аргументовану відмову в наданні адміністративної послуги. Два примірники передаються в Центр для підписання СЗ.

ВИСНОВКИ СУДУ

Як встановлено судом, з метою продовження строків дії паспортів прив`язки, відповідно до Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі у новій редакції 10.06.2022 року, 21.09.2022 року ФОП ОСОБА_1 звернувся до Центру надання адміністративних послуг з пакетом документів №№ Ф1-146496-ю/л та Ф1-146488-ю/л за отриманням комплексної адміністративної послуги «Продовження терміну дії договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд», за адресами об`єктів: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 .

Відповідно до опису документів від 21.09.2022 року щодо отримання адміністративної послуги позивачем було надано: 1. Заяву суб`єкта звернення про надання адміністративної послуги, встановленого зразку, заповнена належним чином; 2. Оригінал договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС; 3. Паспорт прив`язки ТС (перший примірник); 4. Запит на надання висновку щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС для провадження підприємницької діяльності (оформляється адміністратором). Термін розгляду звернення 8 робочих днів.

Відповідно п.9.2. Правил, Уповноважений орган, яким є Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР, на першому етапі комплексної адміністративної послуги, надав Позивачу позитивні висновки від 26.09.2022 за №0113/791/в та №0113/791/в. щодо можливості продовження строку дії паспортів прив`язки ТС 01-08/359/21, 01-08/358/21, строком до 24.10.2024 року.

Як вбачається з п. 2.1. листів проходження справи, 30.09.2022 року документи Позивача пройшли на другий етап комплексної адміністративної послуги з позитивним висновком щодо продовження строків дії паспортів прив`язки ТС до Департаменту архітектури та містобудування ОМР.

Також з п. 2.2 листів проходження справи вбачається, що на другому етапі Відповідач, 06.10.2022 року повернув документи Позивачу з листами-відмовою в продовжені строків дії паспортів прив`язки ТС № 01-08/359/21, 01-08/358/21.

У вказаних листах від 06.10.2022 року за №01-08/358 та №01-08/359, Департамент архітектури та містобудування ОМР, посилається на те, що «у наданому пакеті документів на продовження строку дії паспорту прив`язки ТС за вищевказаною адресою, відсутня оглядова фотофіксація у кольорі, з відображенням групи тимчасових пересувних літніх майданчиків та благоустроєм прилеглої території на теперішній час».

Як вже зазначалось судом, Правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, містять вичерпний перелік підстав для відмови у розміщенні ТС.

Як встановлено судом стосовно п. 9.5.1. Правил, договори на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (далі-Договір) №№ ТС-315/21, ТС/316/21, складені між Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР та ФОП ОСОБА_1 станом на звернення за комплексною адміністративною послугою - дійсні.

Відповідно до п. 8.2 Договору № ТС-315/21 дійсний до 24.10.2022 року.

Відповідно до п. 8.2 Договору № ТС-316/21 дійсний до 24.10.2022 року.

Відтак, п.9.5.1. Правил не може бути підставою для відмови ФОП ОСОБА_1 в продовжені строку дії паспортів прив`язки ТС для провадження підприємницькою діяльністю.

Стосовно п. 9.5.2 Правил, рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва у справі №640/1857/19 від 15.07.2019 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 23.10.2019 зобов`язано Міністерство юстиції України, після набрання рішенням суду законної сили, попередньо письмово інформувати Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України про невідповідність чинному законодавству підпунктів 1.5, 1.6 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіону від 21 жовтня 2011 року № 244, та необхідність у 5-денний строк внести до нього зміни або визнати його таким, що втратив чинність, і відповідний нормативно -правовий акт у цей самий строк подати на державну реєстрацію в установленому законодавством порядку.

Постановою Верховного Суду від 13.05.2021 року касаційну скаргу Міністерства юстиції України залишено без задоволення, а рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 15 липня 2019 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 23 жовтня 2019 року - без змін.

Тобто, вказаним рішенням суду виключено таку правову категорію як «комплексна схема розміщення тимчасових споруд». Відповідно відсутні і юридичні наслідки, та єдиною правовою підставою для укладення договорів є паспорт прив`язки тимчасової споруди.

Відтак, п.9.5.2. Правил не може бути підставою для відмови ФОП ОСОБА_1 в продовжені строку дії паспортів прив`язки ТС для провадження підприємницької діяльності.

Стосовно п. 9.5.3 Правил, товарна спеціалізація, яка вказувалася у запиті при отриманні паспортів прив`язки змішана група товарів, що підтверджено в висновках Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР № 0113/791/в та № 0113/792/в від 26.09.2022, які долучено до паспортів прив`язки. Товарна спеціалізація ФОП ОСОБА_1 не змінювалася.

Відтак, п.9.5.3. Правил не може бути підставою для відмови ФОП ОСОБА_1 в продовжені строку дії паспортів прив`язки ТС для провадження підприємницької діяльності.

Щодо інших підстав відмови, то суд зазначає, що суду не надано доказів наявності заборгованості за діючими Договорами, водночас судом встановлена відповідність заявленої товарної спеціалізації ТС раніше встановленої, тобто змішана група товарів, також наявні позитивні висновки Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР № 0113/791/в та № 0113/792/в від 26.09.2022 року, а також відповідачем не надано доказу на підтвердження не дотримання норм чинного договору та норм законодавства України.

Відповідно до Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі у новій редакції, п. 3.2.1 після отримання висновку Управління щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС адміністратор Центру формує та направляє до Департаменту архітектури запит на продовження строку дії паспорта прив`язки ТС.

У свою чергу, Департамент архітектури перевіряє відповідність розміщеної ТС затвердженим комплексним схемам розміщення ТС та дотримання СЗ вимог паспорта прив`язки ТС.

За результатами перевірки Департамент архітектури продовжує термін дії паспорта прив`язки ТС шляхом зазначення в оригіналі паспорта прив`язки ТС нової дати, підпису керівника або іншої уповноваженої особи та печатки або готує аргументовану відмову щодо продовження терміну дії паспорта прив`язки ТС.

На переконання суду, Департамент архітектури, надаючи вказані відмови зазначив підстави для відмови, які не передбачені чинним законодавством.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Аналіз даної норми дає змогу дійти висновку, що діяльність органів державної влади здійснюється у відповідності до спеціально-дозвільного типу правового регулювання, яке побудовано на основі принципу "заборонено все, крім дозволеного законом; дозволено лише те, що прямо передбачено законом". Застосування такого принципу суттєво обмежує цих суб`єктів у виборі варіантів чи моделі своєї поведінки, а також забезпечує використання ними владних повноважень виключно в межах закону і тим самим істотно обмежує можливі зловживання з боку держави та її органів.

Вчинення ж державним органом чи його посадовою особою дій у межах компетенції, але непередбаченим способом, у непередбаченій законом формі або з виходом за межі компетенції є підставою для визнання таких дій та правових актів, прийнятих у процесі їх здійснення, неправомірними.

Викладене вище дає суду підстави для задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Відповідно до вимог ч.2 ст.6 КАС України, суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини.

При розв`язанні спору, суд зважає на практику Європейського суду з прав людини щодо застосування ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (далі за текстом - Конвенція; рішення від 21.01.1999р. у справі "Гарсія Руїз проти Іспанії", від 22.02.2007р. у справі "Красуля проти Росії", від 05.05.2011р. у справі "Ільяді проти Росії", від 28.10.2010р. у справі "Трофимчук проти України", від 09.12.1994р. у справі "Хіро Балані проти Іспанії", від 01.07.2003р. у справі "Суомінен проти Фінляндії", від 07.06.2008р. у справі "Мелтекс ЛТД (MELTEX LTD) та Месроп Мовсесян (MESROP MOVSESYAN) проти Вірменії") і тому надав оцінку усім обставинам справи, котрі мають юридичне значення для правильного вирішення спору, та дослухався до усіх аргументів сторін, які ясно і чітко сформульовані та здатні вплинути на результат вирішення спору.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 Кодексу адміністративного судочинства України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.

Відповідно до вимог частини першої статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

З огляду на зазначене та згідно із ст.139 КАС України судові витрати ОСОБА_1 у загальній сумі 4962,00 грн., сплачені згідно квитанції №Р24А581471597D63527 від 09.12.2022 року підлягають стягненню на його користь за рахунок бюджетних асигнувань Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради.

Керуючись ст. ст. 2-9, 242, 246, 250, 251, 255, 262, 295, 297 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування актів індивідуальної дії та зобов`язання вчинити дії задовольнити повністю.

Визнати протиправними та скасувати рішення Департаменту архітектури та містобудування ОМР про відмову у продовження строку дії паспортів прив`язки ТС №01-08/359/21 та №01-08/358/21, оформлені у вигляді листів №01-08/359 та №01-08/358 від 06.10.2022 року.

Зобов`язати Департамент архітектури та містобудування ОМР продовжити строк дії паспортів прив`язки №01-08/359/21 та №01-08/358/21, строком дії до 24.10.2024 року за запитами позивача №Ф1-146496-ю/л та №Ф1-146488-ю/л від 21.09.2022 року.

Стягнути на користь ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_1 ) судові витрати за сплату судового збору у розмірі 4962 (чотири тисячі дев`ятсот шістдесят дві гривні) грн. 00 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради (адреса: 65082, м. Одеса, вул. Гоголя, 10, ).

Рішення набирає законної сили згідно ст. 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст.ст. 293, 295 та п. 15-5 розділу VII Кодексу адміністративного судочинства України.

ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_1 )

Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради (адреса: 65082, м. Одеса, вул. Гоголя, 10, , електронна пошта: )

Головуючий суддя Нінель ПОТОЦЬКА