Справа № 480/5451/22
Суддя: С.О. Бондар
Дата ухвалення: 2022-12-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 грудня 2022 року Справа № 480/5451/22

Сумський окружний адміністративний суд у складі судді Бондаря С.О., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу №480/5451/22 за позовом ОСОБА_1 до заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " - капітана ОСОБА_2, військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування рішення,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " - капітана ОСОБА_2, Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить визнати протиправним та скасувати рішення заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " - капітана ОСОБА_2 НОМЕР_3 "Про відмову в перетинанні державного кордону України громадянину, який досяг 16-річного віку".

В обгрунтування позовних вимог зазначає, що він є студентом 1-го ступеня за напрямком «економіка» Вищої економічної школи у Стальовій Волі Польщі. 18.08.2022 він прибув до міжнародного пункту пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» для перетину державного кордону України в напрямку Польщі у зв`язку із необхідністю продовження навчання. Відповідно до положень Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» позивач отримав відстрочку від призову на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, про що мається відповідний запис в його посвідченні про приписку до призовної дільниці. Крім того, ІНФОРМАЦІЯ_4 12.08.2022 позивачу видано довідку для виїзду за кордон. Вказані документи, які підтверджують право позивача на перетин державного кордону надавалися відповідачу. Проте, заступником начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " - капітаном ОСОБА_2 прийнято рішення про відмову в перетинанні державного кордону України громадянину, який досяг 16-річного віку. На думку позивача, вказане рішення є протиправним, оскільки суперечить вимогам чинного законодавства та порушує його права на здобуття освіти.

Ухвалою суду від 24.08.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи.

Військова частина НОМЕР_1 надала суду відзив на позов, у якому зазначає, що під час проходження прикордонного контролю позивач надав на паспортний контроль документ про те, що він є студентом вищого навчального закладу за кордоном (Вищої економічної школи у Стальовій Волі), а саме: студентську карту PESEL НОМЕР_4 видана 18.07.2022 року; довідку про навчання за напрямком «Економіки» у Вищій економічній школі в Стальовій Волі, видана 02.12.2021 року, як підстави для перетину ДКУ.

В ході бесіди та перевірки документів у прикордонного наряду виникли сумніви щодо їх дійсності. Під час поглибленої перевірки наданих документів було встановлено, що карта виготовлена за допомогою лазерного принтера (правильно струменевим принтером); на тильній стороні документу відсутній штрих-код та його номер для зчитування спеціальним технічним засобом; довідка завірена мастичною печаткою, де наявна орфографічна помилка, а саме в слові « ІНФОРМАЦІЯ_2 », наявна друга буква «I», (правильно «ІНФОРМАЦІЯ_2»). Крім цього, у студентському квитку відсутня інформація про те, здобувачем якого ступеня вищої освіти є позивач.

За даним фактом на ім`я начальника ВП №1 (м. Любомль) Ковельського РУП ГУНП у Волинській області направлено письмове повідомлення, оскільки в діях ОСОБА_1 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбачені статтею 358 Кримінального кодексу України - підроблення документів, печаток, штампів та бланків, збут чи використання підроблених документів, печаток, штампів.

З огляду на вище зазначене, заступником начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » - капітаном ОСОБА_2 прийнято рішення «Про відмову в перетинанні державного кордону України громадянину України, який досяг 16-річного віку» № НОМЕР_3 від 18.08.2022.

Відтак, оскільки позивачем при перетині державного кордону не було надано дійсних документів, які підтверджують підстави виїзду за межі території України, а саме: дійсних документів, які підтверджують навчання у вищому закордонному навчальному закладі, відповідач, приймаючи оскаржуване рішення, діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Дослідивши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив таке.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , прибув 18.08.2022 до міжнародного пункту пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» для перетину державного кордону України в напрямку Польщі.

Під час проходження прикордонного контролю позивач надав на паспортний контроль довідку для виїзду за кордон здобувачів фахової передвищої та вищої освіти асистентів-стажистів, аспірантів та докторантів, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти № 2/419 від 12 серпня 2022 року, виданою начальником ІНФОРМАЦІЯ_4 відповідно до пункту 9 статті 17 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», про те, що ОСОБА_1 має право на відстрочку від призову на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Також, позивачем були надані документи про те, що він є студентом вищого навчального закладу за кордоном (Вищої економічної школи у Стальовій Волі), а саме: студентську карту PESEL НОМЕР_4, видану 18.07.2022 року, та довідку про навчання за напрямком «Економіки» у Вищій економічній школі в Стальовій Волі, видану 02.12.2021 року, як підстави для перетину державного кордону України.

В ході бесіди та перевірки документів у прикордонного наряду «Перевірка документів» виникли сумніви щодо їх дійсності, у зв`язку з чим документи були направлені на здійснення поглибленої перевірки.

Під час поглибленої перевірки наданих документів було встановлено:

- карта виготовлена за допомогою лазерного принтера (правильно струменевим принтером);

- на тильній стороні документу відсутній штрих-код та його номер для зчитування спеціальним технічним засобом;

- довідка завірена мастичною печаткою, де наявна орфографічна помилка, а саме: в слові « ІНФОРМАЦІЯ_2 », наявна друга буква «I», (правильно «ІНФОРМАЦІЯ_2»).

Згідно з рішенням заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " - капітана ОСОБА_3 , від 18.08.2022 №1718 ОСОБА_1 відмовлено в перетинанні державного кордону України, оскільки ОСОБА_1 тимчасово обмежений у праві виїзду з України, у зв`язку з відсутністю підстав на право перетинання державного кордону, так як він не зміг надати на паспортний контроль документи, що підтверджують підставу для виїзду за кордон.

Вважаючи таке рішення відповідача протиправним, ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 14 Закону України «Про прикордонний контроль» від 05.11.2009 №1710-VI (далі - Закон №1710-VI), іноземцю або особі без громадянства, які не відповідають одній чи кільком умовам перетинання державного кордону на в`їзд в Україну або на виїзд з України, зазначеним у частинах першій, третій статті 8 цього Закону, а також громадянину України, якому відмовлено у пропуску через державний кордон при виїзді з України у зв`язку з відсутністю документів, необхідних для в`їзду до держави прямування, транзиту, в передбачених законодавством випадках або у зв`язку з наявністю однієї з підстав для тимчасового обмеження його у праві виїзду за кордон, визначених статтею 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України», відмовляється у перетинанні державного кордону лише за обґрунтованим рішенням уповноваженої службової особи підрозділу охорони державного кордону із зазначенням причин відмови. Уповноважена службова особа підрозділу охорони державного кордону про прийняте рішення доповідає начальнику органу охорони державного кордону. Таке рішення набирає чинності невідкладно. Рішення про відмову у перетинанні державного кордону оформляється у двох примірниках. Один примірник рішення про відмову у перетинанні державного кордону видається особі, яка підтверджує своїм підписом на кожному примірнику факт отримання такого рішення. У разі відмови особи підписати рішення про це складається акт.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

В подальшому Указами Президента України воєнний стан в Україні неодноразово продовжувався.

Крім цього, відповідно до пункту 2 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» військовому командуванню (зокрема, Державні прикордонній службі України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування доручено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України «Про правовий режим воєнного стану» заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

Пунктом 3 Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» постановлено, що у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями 30 34, 38, 39, 41 44, 53 Конституції України, а також вводитися тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, які передбачені частиною першою статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану».

Так, згідно з статтею 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015 № 389-VIII (в редакції станом на час виникнення спірних відносин) (далі - Закон №389-VIII), воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 8 Закону №389-VIII в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан, військове командування разом із військовими адміністраціями (у разі їх утворення) можуть самостійно або із залученням органів виконавчої влади, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати в межах тимчасових обмежень конституційних прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб, передбачених Указом Президента України про введення воєнного стану, такі заходи правового режиму воєнного стану: встановлювати у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, особливий режим в`їзду і виїзду, обмежувати свободу пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також рух транспортних засобів.

Згідно з пунктом 8 Порядку встановлення особливого режиму в`їзду і виїзду, обмеження свободи пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також руху транспортних засобів в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2021 №1455 (в редакції станом на час виникнення спірних відносин), перетинання державного кордону в пунктах пропуску через державний кордон та пунктах контролю на території, де введено воєнний стан, здійснюється з урахуванням обмежень, встановлених законодавством.

Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Так, статтею 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 № 3543-ХІІ (в редакції станом на час виникнення спірних правовідносин) (далі Закон №3543-ХІІ) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

Відповідно до п.9 ст.17 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" Право на відстрочку від призову на строкову військову службу для здобуття освіти також мають громадяни України, які в рамках міжнародних договорів України навчаються у закладах освіти інших держав.

Пунктами 2 та 12 Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 17.01.1995 №57 (в редакції станом на час виникнення спірних відносин) передбачено, що у випадках, визначених законодавством, для перетинання державного кордону громадяни крім паспортних документів повинні мати також підтверджуючі документи. У ході перевірки документів під час виїзду з України з`ясовується наявність або відсутність підстав для тимчасового обмеження громадянина у праві виїзду за кордон.

Відповідно до п. 2-6 зазначених Правил у разі введення на території України надзвичайного або воєнного стану право на перетин державного кордону, крім осіб, зазначених у пунктах 2-1 та 2-2 цих Правил, також мають інші військовозобов`язані особи, які не підлягають призову на військову службу під час мобілізації.

Статтею 22 Закону №3543-ХІІ визначені обов`язки громадян щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації. Зокрема, частиною 6 цієї статті передбачено, що громадянам, які перебувають на військовому обліку, з моменту оголошення мобілізації забороняється зміна місця проживання без дозволу посадової особи, визначеної у частині третій цієї статті.

Згідно з статтею 23 Закону №3543-ХІІ не підлягають призову на військову службу під час мобілізації на особливий період, зокрема, здобувачі фахової передвищої та вищої освіти, асистенти-стажисти, аспіранти та докторанти, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти.

Відповідно до п. 9 ч. 3 Листа Адміністрації Державної прикордонної служби України "Щодо порядку організації виїзду за кордон на період дії правового режиму воєнного стану" за № 23-6855/0/6-22-Вих від 17.03.2022, обмеження щодо заборони на період дії правового режиму воєнного стану виїзду за межі України громадян України чоловічої статі віком від 18 до 60 років не застосовуються до осіб: здобувачів фахової передвищої та вищої освіти, асистентів-стажистів, аспірантів та докторантів, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти (студенти, слухачі).

Підтверджуючими документами можуть бути: довідки про відстрочку, видані військкоматами про тимчасову непридатність (від 1 до 6 місяців) до військової служби.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 під час проходження прикордонного контролю надав на паспортний контроль студентську карту НОМЕР_2 , видану 18.07.2022 року, та довідку про навчання за напрямком «Економіки» у Вищій економічній школі в Стальовій Волі, видану 02.12.2021 року, як підстави для перетину ДКУ.

В ході бесіди та перевірки документів у прикордонного наряду виникли сумніви щодо їх дійсності. Під час поглибленої перевірки наданих документів було встановлено, що карта виготовлена за допомогою лазерного принтера (правильно струменевим принтером); на тильній стороні документу відсутній штрих-код та його номер для зчитування спеціальним технічним засобом; довідка завірена мастичною печаткою, де наявна орфографічна помилка, а саме в слові «ІНФОРМАЦІЯ_2», наявна друга буква «I», (правильно «ІНФОРМАЦІЯ_2»). Крім цього, у студентському квитку відсутня інформація про те, здобувачем якого ступеня вищої освіти є позивач.

Отже, позивачем при перетині державного кордону не було надано дійсних документів, які підтверджують підстави виїзду за межі території України, а саме: дійсних документів, які підтверджують навчання у вищому закордонному навчальному закладі.

Вказані підстави слугували для винесення рішення про відмову ОСОБА_1 в перетині державного кордону.

Посилання представника позивача на висновок експерта №СЕ-19/103-22/7292-ДД від 23.09.2022, виготовлений у кримінальному провадженні, який нібито спростовує підозри відповідача щодо дійсності наданих ОСОБА_1 документів, не відповідає дійсності, оскільки згідно вказаного висновку експерта, вирішити питання чи є бланк студентського квитка Республіки Польща на ім`я ОСОБА_1 аналогічним тим, які перебувають в офіційному обігу, не виявилось можливим, у зв`язку з відсутністю зразка бланку студентського квитка Республіки Польща.

Тобто, висновок експерта не спростовує попередніх висновків відповідача про ймовірну підробку документів.

При цьому суд звертає увагу, що при наданні копії висновку суду, представником позивача була закрита частина висновків експерта, зокрема пункти 1 - 5 висновків.

Той факт, що ОСОБА_1 не притягнули до кримінальної відповідальності за підробку документів чи використання підроблених документів, не є підставою для визнання протиправним та скасування оскаржуваного рішення.

Стосовно посилання представника позивача на довідку ІНФОРМАЦІЯ_4 про право ОСОБА_1 на відстрочку від призиву, як безумовне його право на перетин кордону, є помилковим з наступних підстав.

Так, згідно з довідкою для виїзду за кордон здобувачів фахової передвищої та вищої освіти асистентів-стажистів, аспірантів та докторантів, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти № 2/419 від 12 серпня 2022 року, виданою ОСОБА_1 начальником ІНФОРМАЦІЯ_4 відповідно до пункту 9 статті 17 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» він має право на відстрочку від призову на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Проте, зазначена у довідці норма закону стосується призову на строкову військову службу, а не призову під час мобілізації.

Стаття 17 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначає право призовника на відстрочку від призову на строкову військову службу та передбачає, що така надається призовнику за рішенням районної (міської) призовної комісії відповідно до цього Закону, зокрема, для здобуття освіти.

Частина дев`ята цієї ж статті унормовує, що право на відстрочку від призову на строкову військову службу для здобуття освіти також мають громадяни України, які в рамках міжнародних договорів України навчаються у закладах освіти інших держав.

Отже, стаття 17 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» є правовою підставою для відстрочки від призову на строкову військову службу.

Натомість правовою підставою для відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації є стаття 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Однак покликань на відповідний абзац та частину статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» довідка № 2/419 від 12 серпня 2022 року не містить.

Також необхідно зазначити, що право на відстрочення від призову на строкову військову службу та право на перетин державного кордону в умовах воєнного стану під час мобілізації є різними за своєю правовою природою, законодавчими нормами, якими такі регулюються, та органами, що визначають їх наявність. Тому наявність в позивача права на відстрочення від призову на строкову військову службу (частина 9 статті 17 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу») не гарантує позивачу беззаперечного права на перетинання кордону.

Крім того, варто зауважити, що оскаржуване рішення є одноразовим і при пред`явленні позивачем документів, які надають право на виїзд з України, оскаржуване рішення жодним чином не створить перешкод для перетину позивачем кордону України за наявності на те законних підстав.

Таким чином, у суду відсутні підстави для визнання протиправним та скасування рішення від 18.08.2022 №1718 про відмову ОСОБА_1 в перетинанні державного кордону України.

У зв`язку з відмовою в задоволенні позову, розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись ст.ст. 90, 139, 143, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Заступника начальника відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " - капітана ОСОБА_2, Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування рішення - відмовити.

Рішення може бути оскаржено до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя С.О. Бондар