Справа № 420/23512/21
Суддя: Бойко А.В.
Дата ухвалення: 2022-12-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

16 грудня 2022 р. м.ОдесаСправа № 420/23512/21

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Бойка А.В.,

суддів: Федусика А.Г.,

Шевчук О.А.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі питання про витребування додаткових доказів у справі за апеляційною скаргою Військової частини НОМЕР_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 14 лютого 2022 року по справі №420/23512/21 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

25 листопада 2021 року ОСОБА_1 звернувся до суду першої інстанції з позовом, в якому просив:

- визнати параграф 5 п. 13 наказу командувача оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) від 30.09.2021 року №273 щодо звільнення майора ОСОБА_1 , НОМЕР_2 , який перебуває у розпорядженні командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », колишнього офіцера відділу протиповітряної оборони управління військової частини НОМЕР_1 відповідно до підпункту «д» частини 2 статті 26 Закону України від 25.03.1992 року №2232-ХII «Про військовий обов`язок і військову службу» з військової служби у запас (через службову невідповідність) неправомірним та скасувати його;

- визнати наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 26.10.2021 року №239 щодо звільнення майора ОСОБА_1 , НОМЕР_2 , колишнього офіцера відділу протиповітряної оборони військової частини НОМЕР_1 відповідно до підпункту «д» частини 2 статті 26 Закону України від 25.03.1992 року №2232-XII "Про військовий обов`язок i військову службу" з військової служби у запас (через службову невідповідність) неправомірним та скасувати його;

- поновити майора ОСОБА_1 , НОМЕР_2 на посаді офіцера відділу протиповітряної оборони військової частини НОМЕР_1 ;

- стягнути з військової частини НОМЕР_1 розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 26.10.2021 року та несвоєчасною виплатою передбачених законами України та постановами Кабінету Міністрів України грошових коштів на день звільнення з Військової служби у сумі 16097 грн. 40 коп.;

- зобов`язати командира військової частини НОМЕР_1 внести зміни в накази, на підставі яких позивача, офіцера відділу протиповітряної оборони військової частини НОМЕР_1 майора ОСОБА_1 , НОМЕР_2 , було притягнуто до дисциплінарної відповідальності у вигляді звільнення з військової служби через службову невідповідність та позбавлено у повному обсязі грошового забезпечення за жовтень 2021 року.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 14 лютого 2022 року позов ОСОБА_1 часткового задоволено.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Військова частина НОМЕР_1 подала апеляційну скаргу.

Ухвалами П`ятого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 року відкрито провадження у справі та призначено її до апеляційного розгляду в порядку письмового провадження.

В ході розгляду даної справи, виникла необхідність з`ясування додаткової інформації у справі для повного та всебічного встановлення всіх обставин по справі.

Згідно ч.ч. 1, 3 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

В свою чергу, статтею 9 КАС України передбачено, що суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Частиною 3 статті 77 КАС України передбачено, що докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Згідно ч. 3 ст. 80 КАС України про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.

Звертаючись з даним позовом до суду першої інстанції ОСОБА_1 , в тому числі посилався на незаконність його звільнення з військової служби у запас за підпунктом «д» частини 2 статті 26 Закону України від 25.03.1992 року №2232-ХII «Про військовий обов`язок і військову службу» (через службову невідповідність) за наявності у Військовій частині інших вакантних посад, які не передбачають доступу до державної таємниці, а також наявності інших підстав для його звільнення зі служби, зокрема за станом здоров`я, або систематичним невиконанням умов контракту. Також, позивач не погоджується із сумою виплаченого на його адресу грошового забезпечення за жовтень 2021 року, сумою компенсації за невикористані дні відпустки, строком обрахунку вислуги років, стягненням матеріальних збитків, невиплати індексації грошового забезпечення, а також посилався про порушення відповідачем строків розрахунку при звільнені.

Враховуючи, що суд першої інстанції не досліджував вказані вище обставини та не витребував відповідні матеріали, колегія суддів вважає, що для надання належної правової оцінки вказаним вище доводам необхідним є витребувати у Військової частини НОМЕР_1 :

- інформацію та відповідні докази у підтвердження дати останнього проходження ОСОБА_1 військово-лікарської комісії (її результати);

- інформацію та відповідні докази про надходження на адресу Військової частини НОМЕР_1 висновку (постанови ) військово-лікарської комісії про непридатність ОСОБА_1 до військової служби в мирний час, або обмежену придатність у воєнний час;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження кількості відпрацьованих ОСОБА_1 днів у жовтні 2021 року та розмір виплаченого позивачу грошового забезпечення за відповідний період;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження наявності або відсутності у Військовій частині НОМЕР_1 або підпорядкованим їй Військовим частинам, на день звільнення ОСОБА_1 з військової служби, вакантних посад, які не передбачали допуску до державної таємниці;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження дати розрахунку з ОСОБА_1 при звільненні з військової служби;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження підстав стягнення з ОСОБА_1 матеріальних збитків у сумі 394,80 грн.;

- інформацію та відповідні докази про невикористані ОСОБА_1 основні відпустки в період проходження служби, а також розрахунок належної до виплати компенсації;

- інформацію та відповідні докази про нараховане ОСОБА_1 грошове забезпечення за останні 2 календарні місяці роботи, що передують дню звільнення з військової служби.

Відповідно до ч.ч. 7-8 ст. 80 КАС України, особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

З огляду на зазначене, враховуючи необхідність отримання витребуваних доказів, керуючись положеннями ст. 236 КАС України, судова колегія приходить до висновку про необхідність зупинення провадження по даній справі.

Керуючись ст.ст. 9, 80, 236, 241, 243, 248, 308, 311, 321, 325, 328 КАС України суд, -

У Х В А Л И В:

Витребувати від Військової частини НОМЕР_1 :

- інформацію та відповідні докази у підтвердження дати останнього проходження ОСОБА_1 військово-лікарської комісії (її результати);

- інформацію та відповідні докази про надходження на адресу Військової частини НОМЕР_1 висновку (постанови ) військово-лікарської комісії про непридатність ОСОБА_1 до військової служби в мирний час, або обмежену придатність у воєнний час;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження кількості відпрацьованих ОСОБА_1 днів у жовтні 2021 року та розмір виплаченого позивачу грошового забезпечення за відповідний період;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження наявності або відсутності у Військовій частині НОМЕР_1 або підпорядкованим їй Військовим частинам, на день звільнення ОСОБА_1 з військової служби, вакантних посад, які не передбачали допуску до державної таємниці;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження дати розрахунку з ОСОБА_1 при звільненні з військової служби;

- інформацію та відповідні докази у підтвердження підстав стягнення з ОСОБА_1 матеріальних збитків у сумі 394,80 грн.;

- інформацію та відповідні докази про невикористані ОСОБА_1 основні відпустки в період проходження служби, а також розрахунок належної до виплати компенсації;

- інформацію та відповідні докази про нараховане ОСОБА_1 грошове забезпечення за останні 2 календарні місяці роботи, що передують дню звільнення з військової служби.

Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 надати витребувані судом докази та інформацію у строк до 20.12.2022 року безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду за адресою: 65120 м. Одеса, проспект Гагаріна 19-21 з одночасним направленням на електронну адресу судді: .

Роз`яснити Військовій частині НОМЕР_1 , що відповідно до ч.7, 8 ст.80 КАС України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали. У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Зупинити провадження у справі №420/23512/21 за апеляційною скаргою Військової частини НОМЕР_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 14 лютого 2022 року по справі №420/23512/21 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії - до надання Військовою частиною НОМЕР_1 витребуваних судом доказів.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та підлягає оскарженню в частині зупинення провадження у справі, в іншій частині ухвала суду оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач: А.В. Бойко

Судді: А.Г. Федусик

О.А. Шевчук