Справа № 200/8613/21
Суддя: Сіваченко Ігор Вікторович
Дата ухвалення: 2022-12-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 грудня 2022 року справа №200/8613/21

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Сіваченка І.В., суддів: Блохіна А.А., Гаврищук Т.Г., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційні скарги представника позивача ОСОБА_1 та Головного управління Національної поліції в Донецькій області на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 листопада 2021 року (повне судове рішення складено 19 листопада 2021 року у м. Слов`янську) у справі № 200/8613/21 (суддя в І інстанції Тарасенко І.М.) за позовом ОСОБА_2 до Головного управління Національної поліції в Донецькій області про визнання дій неправомірними та зобов`язання вчинити певні дії,

УСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернувся до суду з позовною заявою до Головного управління Національної поліції у Донецькій області (далі Управління) про визнання дій неправомірними та зобов`язання вчинити певні дії.

Позовні вимоги мотивовані тим, що на звернення позивача до ГУНП в Донецькій області про призначення пенсії за вислугу років звільненого зі служби, який має право на пенсію згідно із Законом України від 09.04.1992 № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі Закон № 2262-ХІІ), 17 червня 2021 року позивач отримав лист № 2413/12/02-2021 про відмову в оформленні та поданні необхідних документів до органів Пенсійного фонду для призначення пенсії за вислугу років, у зв`язку із відсутністю у ОСОБА_2 календарної вислуги років. У вказаному листі ГУ НП в Донецькій області зазначено, що на день звільнення зі служби 05.04.2021 ОСОБА_2 мав наявну в календарному обчисленні вислугу років 15 років 07 місяців 05 днів.

З даним рішенням Головного управління Національної поліції у Донецькій області позивач не згоден, та просив суд, з врахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 28 вересня 2021 року:

1) визнати дії Головного управління національної поліції в Донецькій області в частині не зарахування ОСОБА_2 до вислуги років на пільгових умовах для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого та старшого оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області (період служби з 20.06.2009 по 06.07.2014) з розрахунку один місяць на півтора місяці служби неправомірними;

2) зобов`язати Головне управління Національної поліції Донецької області з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсії і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» зарахувати ОСОБА_2 , вислугу років на пільгових умовах для призначення пенсії за вислугу років за період проходження служби на посаді оперуповноваженого та старшого оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області (період служби з 20.06.2009 по 06.07.2014) з розрахунку один місяць за півтора місяці служби;

3) визнати дії Головного управління Національної поліції в Донецькій області в частині не зарахування ОСОБА_2 до вислуги років для призначення пенсії, вислугу років на пільгових умовах за час участі в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської області в період з 07.07.2014 по 30.04.2018, часу участі у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2091, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 один місяць за три місяці неправомірними;

4) зобов`язати Головне управління Національної поліції в Донецькій області обчислити ОСОБА_2 вислугу років для призначення пенсії з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей», з зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах часу участі в антитерористичній операції на території Донецької області у період з 07.07.2014 по 30.04.2018, часу участі у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2019, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 один місяць за три місяці;

5) зобов`язати Головне управління національної поліції в Донецькій області або уповноваженим ним структурний підрозділ Національної поліції України Сектор з питань пенсійного забезпечення Національної поліції України оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_2 , пенсії за вислугу років, відповідно до статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби» із зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах: періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області з 20.06.2009 по 06.07.2014 з розрахунку один місяць за півтора місяці служби; часу участі в антитерористичній операції на території Донецької області у період з 07.07.2014 по 30.04.2018, часу участі у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2019, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 - з розрахунку один місяць за три місяці.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 10 листопада 2021 року (а.с.175-180) з урахуванням ухвали від 23 листопада 2021 року (а.с.181) позов задоволено частково.

Визнано дії Головного управління Національної поліції у Донецькій області в частині не зарахування ОСОБА_2 до вислуги років на пільгових умовах для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого та старшого оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області (період служби з 20.06.2009 по 06.07.2014) з розрахунку один місяць за півтора місяці служби неправомірними.

Зобов`язано Головне управління Національної поліції у Донецькій області з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» зарахувати ОСОБА_2 вислугу років на пільгових умовах для призначення за вислугу років період проходження служби на посаді оперуповноваженого та старшого оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області (період служби з 20.06.2009 по 06.07.2014) з розрахунках один місяць за півтора місяці служби.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з таким судовим рішенням, представник позивача подав апеляційну скаргу, в якій просив змінити рішення місцевого суду в частині відмови у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 , прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування апеляційної скарги стверджував про наявність всіх правових підстав для повного задоволення позову.

Так, згідно Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», можливість призначення пенсій за вислугу років не залежить від віку особи, щодо якої вирішується питання про призначення такої пенсії, а залежить від наявності у цієї особи необхідної вислуги років, яка, враховуючи дату звільнення ОСОБА_2 05 квітня 2021 року, повинна становити 25 календарних років і більше, і яка у позивача наявна.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідачем висловлено згоду з висновками місцевого суду та прохання залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін.

Відповідач також подав апеляційну скаргу, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, в якій просив скасувати рішення місцевого суду, прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, стверджував про правомірність свого рішення.

Стосовно включення до стажу служби позивача у пільговому обчисленні часу на посаді оперуповноваженого в період з 20.07.2009 по 06.07.2014 з розрахунку 1 місяць служби за 1,5, відповідач вказав, що спір з даного питання взагалі відсутній оскільки ГУНП в Донецькій області здійснено вислуги років за вказаний період за коефіцієнтом 1,5.

Крім того, оскільки ОСОБА_2 службу, перераховану у переліку абзацу 9 підпункту «в» пункту 3 постанови № 393, не проходив, тому дія абзацу 9 до нього не може бути застосована. Отже, суд першої інстанції використав у мотивувальній частині законодавство, яке не розповсюджує свою дію на позивача.

Всі особи, які беруть участь в справі, до апеляційного суду не прибули, тому апеляційне провадження здійснено в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає за необхідне вимоги, викладені в апеляційних скаргах, задовольнити частково, з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено наступне.

ОСОБА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 , проживає за адресою АДРЕСА_1 , громадянин України, що підтверджується паспортом НОМЕР_2 .

Позивач проходив службу в органах внутрішніх справ (міліції) та в поліції та має статус учасника бойових дій, що підтверджується копією трудової книжки та посвідченням серії НОМЕР_3 (а.с.16-18,20).

Наказом Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 01.04.2021 № 0012 о/с відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію», з 05.04.2021 звільнений зі служби в поліції (за власним бажанням).

Вислуга років на день звільнення з поліції ОСОБА_2 у календарному обчисленні склала 15 років 07 місяців 05 днів, у пільговому 25 років 07 місяців 24 дні (а.с.78).

Відповідно до довідки ГУ МВС в Донецькій області від 01.04.2021 № 34лк, капітан міліції ОСОБА_2 в період з 07.07.2014 по 06.11.2015 брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах антитерористичної операції та території Донецької області (а.с.21).

Згідно із довідкою ГУНП в Донецькій області від 01.04.2021 № 1745/03/16-2021 капітан поліції ОСОБА_2 в період з 07.11.2015 по 30.04.2018 брав безпосередньо участь в антитерористичні операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах антитерористичної операції на території Донецької області (а.с.22).

Відповідно до довідки ГУ НП в Донецькій області від 01.04.2021 року № 1746/03/16-2021 капітан поліції ОСОБА_2 в період з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2019, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 брав участь у здійснені заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації в Донецькій і Луганській областях, забезпечення їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та в період здійснення зазначених заходів (а.с.23).

01.06.2021 ОСОБА_2 звернувся до ГУНП в Донецькій області щодо оформлення документів для призначення пенсії за вислугою років на підставі Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (а.с.24-30).

ГУ НП в Донецькій області повідомило позивачу листом про те, що права на пенсію згідно з Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» він не має.

Не погодившись із відповіддю, ОСОБА_2 звернувся до суду.

Надаючи правову оцінку спірним відносинам та аргументам учасників справи, суд виходить з наступного.

Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частково задовольняючи позов, суд першої інстанції послався на таке.

Відповідно до частини першої статті 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Конституційний Суд України у своїх рішеннях від 13.05.1997 № 1-зп, від 09.02.1999 № 1-рп/99, від 05.04.2001 № 3-рп/2001 та від 13.03.2012 № 6-рп/2012 висловив позицію щодо незворотності дії в часі законів та інших нормативно-правових актів: закони та інші нормативно-правові акти поширюють свою дію тільки на ті відносини, які виникли після набуття законами чи іншими нормативно-правовими актами чинності; дію нормативно-правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється із втратою ним чинності, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце; дія закону та іншого нормативно-правового акта не може поширюватися на правовідносини, які виникли і закінчилися до набрання чинності цим законом або іншим нормативно-правовим актом.

Таким чином, зміст правовідносин, зокрема, прав та обов`язків особи, не може змінюватися зі зміною законодавчих норм.

З урахуванням наведеного, право позивача на зарахування при обчисленні вислуги років на пільгових умовах часу проходження служби в спеціальних підрозділах по боротьбі з організованою злочинністю органів внутрішніх справ визначаються за тими правилами, які були чинними на момент виникнення відповідного права.

Відповідно до пп. 4.1.6 п. 4.1 розділу 4 Порядку № 393 стаж роботи працівників спеціальних підрозділів по боротьбі з організованою злочинністю обчислюється з розрахунку 1,5 року за кожен рік служби у вищезазначених підрозділах згідно з переліком посад, визначених Міністром внутрішніх справ України.

Пунктом 1 наказу Міністерства внутрішніх справи України № 431 від 14.11.2007 «Про затвердження Переліку посад працівників спеціальних підрозділів по боротьбі з організованою злочинністю органів внутрішніх справ, стаж роботи яких обчислюється з розрахунку 1,5 року за кожен рік служби» затверджено Перелік посад працівників спеціальних підрозділів по боротьбі з організованою злочинністю органів внутрішніх справ, стаж роботи яких обчислюється з розрахунку 1,5 року за кожен рік служби.

Відповідно до зазначеного переліку до посад працівників спеціальних підрозділів по боротьбі з організованою злочинністю органів внутрішніх справ, стаж роботи яких обчислюється з розрахунку 1,5 року за кожен рік служби віднесено по Головному управлінню по боротьбі з організованою злочинністю посади: старшого оперуповноваженого в особливо важливих справах, старшого інспектора з особливих доручень, оперуповноваженого в особливо важливих справах, старшого оперуповноваженого.

Відповідно до абз. 3 п.1 Порядку № 393 установлено, що для призначення пенсій за вислугу років відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ» особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ до вислуги років зараховуються служба в органах внутрішніх справ України на посадах начальницького і рядового складу з дня призначення на відповідну посаду.

Згідно з абз. 9 пп. «в» п. 3 Порядку № 393 до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за півтора місяця у підрозділах внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ з охорони дипломатичних і консульських представництв іноземних держав, у підрозділах Управління державної охорони, що визначаються в установленому порядку, а також у підрозділах спеціального призначення Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, установ виконання покарань органів внутрішніх справ, воєнізованих формуваннях Державної кримінально-виконавчої служби, у частинах і підрозділах спеціального призначення внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України та у підрозділах міліції особливого призначення за Переліком посад і умовами (в порядку), що визначаються керівниками відповідних міністерств і відомств.

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_2 проходив службу на посаді оперуповноваженого відділу оперативного обслуговування Південного регіону управління оперативної служби ГУ МВС в Донецькій області в період з 20.07.2009.

З даними довідки ГУ НП в Донецькій області № 466/16м-2021 дск від 27.07.2021, позивач перебував на посаді старшого оперуповноваженого відділу оперативного обслуговування південного регіону області управління оперативної служби з 07.07.2014.

Також стаж роботи позивача оперуповноваженим відділу оперативного обслуговування Південного регіону управління оперативної служби ГУ МВС в Донецькій області та старшим оперуповноваженим відділу оперативного обслуговування південного регіону області управління оперативної служби підтверджується довідкою про вислугу років ОСОБА_2 , відповідно якої вислуга років відповідно до розрахунку вислуги на 05 квітня 2021 року становить: час служби в календарному обчисленні 15 років 07 місяців 05 днів.

Отже, суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги позивача в частині визнання дій Головного управління Національної поліції в Донецькій області в частині не зарахування ОСОБА_2 до вислуги років на пільгових умовах для призначення пенсії за вислугу років періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого та старшого оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області (період служби з 20.06.2009 по 06.07.2014) з розрахунку один місяць за півтора місяця служби, неправомірними та зобов`язання Головного управління Національної поліції Донецької області з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсії і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» зарахувати ОСОБА_2 , вислугу років на пільгових умовах для призначення пенсії за вислугу років за період проходження служби на посаді оперуповноваженого та старшого оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області (період служби з 20.06.2009 по 06.07.2014) з розрахунку один місяць за півтора місяці служби, в цій частині підлягають задоволенню.

Вирішуючи питання про обґрунтованість апеляційної скарги відповідача, колегія суддів зазначає наступне.

По-перше, згідно абзацу 9 підпункту «в» пункту 3 постанови № 393, до вислуги років для визначення розміру пенсії особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах: один місяць служби за півтора місяця:

у військових частинах і підрозділах внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ, Національної гвардії з охорони дипломатичних представництв, консульських установ іноземних держав, представництв міжнародних організацій в Україні, у підрозділах Управління державної охорони, Служби судової охорони, що визначаються в установленому порядку, а також у підрозділах спеціального призначення Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, установ виконання покарань органів внутрішніх справ, воєнізованих формуваннях Державної кримінально-виконавчої служби, у частинах і підрозділах (загонах) спеціального призначення внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ, Національної гвардії та у підрозділах міліції особливого призначення за Переліком посад і умовами (в порядку), що визначаються керівниками відповідних міністерств і відомств.

В матеріалах справи відсутні відомості про те, що ОСОБА_2 проходив службу, перераховану у переліку абзацу 9 підпункту «в» пункту 3 постанови № 393, тому дія абзацу 9 до нього не може бути застосована.

Отже, суд першої інстанції дійсно використав у мотивувальній частині законодавство, яке не розповсюджує свою дію на позивача.

По-друге, відповідно до довідки про вислугу років ОСОБА_2 (а.с.79), період перебування на посаді оперуповноваженого (старшого оперуповноваженого) з 20.07.2009 по 06.07.2014 включений до стажу служби позивача у пільговому обчисленні з розрахунку 1 місяць служби за 1,5.

Відтак, відповідачем не допущено порушень прав позивача стосовно цієї частини позовних вимог, вони є необґрунтованими, а рішення суду в цій частині ухвалено без урахування дійсних обставин справи, тому підлягає скасуванню з ухваленням нової постанови про відмову у задоволенні цієї частки позову (пункти 1 і 2 резолютивної частини позову).

Щодо позовних вимог позивача про визнання дій Головного управління Національної поліції в Донецькій області в частині не зарахування ОСОБА_2 до вислуги років для призначення пенсії, вислугу років на пільгових умовах за час участі в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської області в період з 07.07.2014 по 30.04.2018, часу участі у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2091, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 один місяць за три місяці неправомірними та зобов`язання Головного управління Національної поліції в Донецькій області обчислити ОСОБА_2 вислугу років для призначення пенсії з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17 липня 1992 року «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей», з зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах часу участі в антитерористичній операції на території Донецької області у період з 07.07.2014 по 30.04.2018, часу участі у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2019, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 один місяць за три місяці (пункти 3 і 4 резолютивної частини позову), суд зазначає наступне.

Згідно зі ст. 4 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» до складу суб`єктів, які безпосередньо здійснюють боротьбу з тероризмом у межах своєї компетенції входить Міністерство внутрішніх справ України, національна поліція.

Статтею 5 цього Закону, Міністерство внутрішніх справ України спільно з Національною поліцією організовує боротьбу з тероризмом шляхом запобігання, виявлення та припинення злочинів, вчинених з терористичною метою, розслідування яких віднесене законодавством України до компетенції Національної поліції; надає Антитерористичному центру при Службі безпеки України необхідні сили і засоби; забезпечує їх ефективне використання під час проведення антитерористичних операцій.

Абзацами 8, 10 підпункту «а» пункту 3 постанови № 393 визначено, що до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах - один місяць служби за три місяці: час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції (застосовується з 09 липня 2014 року); час проходження служби, протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів (застосовується з 30 квітня 2018 року).

Враховуючи, що стаття 17-1 Закону № 2262-ХІІ безпосередньо відсилає до порядку обчислення вислуги років, який визначається Кабінетом Міністрів України, то пільгова вислуга, передбачена абзацами 8, 10 підпункту «а» пункту 3 постанови № 393, має враховуватись при призначенні пенсії за вислугу років на підставі пункту «а» частини першої статті 12 Закону № 2262-ХІІ.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного адміністративного суду від 03 березня 2021 року в справі № 805/3923/18-а.

Отже, необхідною умовою зарахування до вислуги років на пільгових умовах часу участі в антитерористичній операції на території Донецької області один місяць за три місяці, є безпосереднє перебування особи в районах та у період участь у бойових діях та час проходження служби, протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

Як вбачається з довідки Головного управління Національної поліції в Донецькій області № 466/16м-2021дск від 27.07.2021 (а.с.76-77), ОСОБА_2 перебував у чергових відпустках у періоди з: 01.04.2015 по 05.05.2015; з 03.06.2016 по 09.07.2016; з 03.04.2017 по 29.04.2017; з 04.09.2017 по 14.09.2017; з 02.04.2018 по 27.04.2018; з 02.08.2018 по 13.08.2018; з 01.01.2019 по 14.01.2019; з 01.04.2019 по 14.04.2019; з 01.06.2019 по 12.06.2019; з 13.01.2020 по 24.01.2020; з 16.07.2020 по 25.07.2020; з 01.10.2020 по 19.10.2020; з 15.02.2021 по 28.02.2021.

Також із вказаної довідки вбачається, що позивач перебував на амбулаторному лікуванні у ДУ «ТМО МВС України по Донецькій області» в періоди: з 18.02.2017 по 24.02.2017; з 28.12.2017 по 02.01.2018; з 24.09.2018 по 01.10.2018; з 07.08.2019 по 12.08.2019; з 30.08.2019 по 02.09.2019; з 13.03.2020 по 17.03.2020; з 15.10.2020 по 23.10.2020; з 14.02.2021 по 19.02.2021 та на стаціонарному лікуванні в період з 18.03.2020 по 31.03.2020.

Отже, враховуючи те, що ОСОБА_2 в період його залучення до складу сил та засобів АТО перебував на лікарняних та у відпустках і безпосередньої участі у здійсненні відповідних заходів не приймав, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що працівниками ГУ НП в Донецькій області правомірно здійснено розрахунок вислуги років з відрахуванням періодів знаходження позивача на лікарняному та у відпустках, а отже позовні вимоги ОСОБА_2 в цій частині позову є такими, що не підлягають задоволенню.

Аналогічний правовий висновок викладений в постанові Верховного Суду від 28.10.2019 в справі № 200/2857/19.

Отже, апеляційна скарга представника позивача в цій частині не підлягає задоволенню.

Щодо позовної вимоги (пункт 5 резолютивної частини позову) про зобов`язання Головного управління національної поліції в Донецькій області або уповноваженим ним структурний підрозділ Національної поліції України Сектор з питань пенсійного забезпечення Національної поліції України оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_2 , пенсії за вислугу років, відповідно до статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби» із зарахуванням йому до вислуги років на пільгових умовах: періоду проходження служби на посаді оперуповноваженого ГУ МВС України в Донецькій області з 20.06.2009 по 06.07.2014 з розрахунку один місяць за півтора місяці служби; часу участі в антитерористичній операції на території Донецької області у період з 07.07.2014 по 30.04.2018, часу участі у здійсненні заходів забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях з 01.02.2019 по 28.02.2019, з 01.07.2019 по 31.07.2019, з 01.12.2019 по 31.12.2019 та з 01.06.2020 по 30.06.2020 з розрахунку один місяць за три місяці, суд першої інстанції зазначив, що вказана вимога є передчасною, оскільки поновленню підлягають лише порушені права, а не ті, що можуть бути порушені у майбутньому.

Проте, з такими висновками місцевого суду не може погодитись судова колегія апеляційного суду.

Відповідно до правового висновку, викладеного в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного адміністративного суду від 03 березня 2021 року в справі № 805/3923/18-а, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про наявність у позивача права на призначення пенсії за вислугу років із зарахуванням на пільгових умовах часу проходження служби, протягом якого позивач брав участь в антитерористичній операції (п.9.18).

У справі № 805/3923/18-а, як і у справі, що розглядається, позивач не мав календарної вислуги років для призначення пенсії, проте, в нього наявний відповідний пільговий стаж, відповідно до приписів пункту 2 Постанови №393 (прийняття безпосередньої участі в антитерористичній операції).

Так, згідно наказу Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 01.04.2021 № 0012 о/с, ОСОБА_2 відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію», з 05.04.2021 звільнений зі служби в поліції (за власним бажанням). Вислуга років на день звільнення з поліції ОСОБА_2 у календарному обчисленні склала 15 років 07 місяців 05 днів, у пільговому 25 років 07 місяців 24 дні (а.с.78).

Відповідно до п. «б» ст. 1-2 Закону України від 09.04.1992 № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі Закон № 2262-ХІІ), право на пенсійне забезпечення на умовах цього Закону мають звільнені зі служби … особи начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України, поліцейські...

Згідно зі ст. 12 вищенаведеного Закону пенсія за вислугу років призначається … особам, зазначеним у пункті "б" статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби з 01 жовтня 2020 року або після цієї дати і на день звільнення мають вислугу 25 календарних років і більше.

Статтею 17 Закону N 2262-XII визначено види служби та періоди часу, які зараховуються до вислуги років для призначення пенсії, а статтею 17-1 Закону N 2262-XII встановлено саме порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсій особам, які мають право на пенсію за цим законом. У свою чергу, вказаною нормою передбачено, що цей період та пільгові умови встановлюються саме Кабінетом Міністрів України.

Отже, Законом N 2262-XII передбачені пільгові умови для призначення пенсій за вислугу років, які встановлюються урядом, шляхом прийняття підзаконних нормативно-правових актів.

Постановою №393 визначено, зокрема, порядок обчислення та призначення пенсій за вислугу років, зокрема, поліцейським. Вказана постанова є підзаконним нормативно-правовим актом, мета якого конкретизувати нормативне регулювання з метою вирішення питань, що виникають з приводу призначення пенсії за вислугу років, зокрема, і на пільгових умовах.

Таким чином, основним актом, на підставі якого здійснюється обчислення періоду проходження військової служби для зарахування його до стажу є Закон N 2262-XII. Пільгове обчислення періоду проходження військової служби є похідним від визначальної підстави і може визначатись іншими підзаконними нормативно-правовими актами, зокрема, Постановою №393. Можливість пільгового обчислення вказаного періоду пов`язується, насамперед, зі спеціальним статусом, якого особи набули в результаті виконання відповідної роботи, яка визначена у законодавчому порядку.

Такі висновки викладені у згаданій вище постанові Верховного Суду від 03 березня 2021 року в справі № 805/3923/18-а.

Згідно з ч. 5 ст. 242 КАС України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Отже, у позивача наявне право на призначення пенсії за вислугу років, тому його вимоги про зобов`язання відповідача оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_2 пенсії за вислугу років відповідно до статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби» є обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню, як і апеляційна скарга представника позивача в цій частині.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції при постановленні оскаржуваного рішення допустив порушення норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення місцевого суду скасуванню.

Відповідно до положень ч.1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового судового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального та процесуального права.

Щодо розподілу судових витрат.

Витрати суб`єкта владних повноважень, пов`язані зі сплатою судового збору, за діючим процесуальним законодавством відшкодуванню не підлягають. Позивачем такі витрати не понесені

Керуючись статтями 250, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги представника позивача ОСОБА_1 та Головного управління Національної поліції в Донецькій області задовольнити частково.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 листопада 2021 року у справі № 200/8613/21 скасувати.

Прийняти нову постанову.

Позов ОСОБА_2 до Головного управління Національної поліції в Донецькій області про визнання дій неправомірними та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.

Зобов`язати Головне управління Національної поліції в Донецькій області () оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_2 (РНОКПП НОМЕР_1 ) пенсії за вислугу років відповідно до статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Повне судове рішення 15 грудня 2022 року.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому статтею 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя І. В. Сіваченко

Судді А. А. Блохін

Т. Г. Гаврищук