Справа № 500/3620/22
Суддя: Подлісна Ірина Миколаївна
Дата ухвалення: 2022-12-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 500/3620/22

07 грудня 2022 рокум.Тернопіль
Тернопільський окружний адміністративний суд, у складі:

головуючої судді Подлісної І.М.

за участю:

секретаря судового засідання Паряк Тетяни Дмитрівни

позивача Лещишина М.Б.

представника позивача Фльорків О.В.

представника відповідача Самолук Т.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИВ:

До Тернопільського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що з метою зняття з реєстрації місця проживання у встановленому законом порядку Позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_1 (надалі - Відповідач, Тернопільський РТЦКСП) в особі П`ятого відділу Тернопільського РТЦКСП із заявою, в якій просив зняти його з військового обліку, у зв`язку із виїздом на постійне місце проживання за кордон.

Проте, листом Відповідача від 08.09.2022 року № 1559 Позивачу відмовлено у знятті з військового обліку, та таку відмову Відповідач обґрунтував тим, що ОСОБА_1 не надав всіх документів, які необхідні для зняття з військового обліку під час військового стану.

Проте, такі дії Відповідача щодо відмови Позивачу у знятті його з військового обліку ОСОБА_1 вважає протиправними, а його порушене право таким, що підлягає захисту в суді.

Ухвалою суду від 17.10.2022 року прийнято до розгляду та відкрито провадження по справі за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін в судове засідання на 15.11.2022 о 11:30 год. Даною ухвалою встановлено 15-денний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі для подання відзиву на позовну заяву.

Відповідач скористався правом на подання відзиву на позовну заяву, який надійшов на адресу суду із відповідними письмовими доказами 01.11.2022. У відзиві відповідач не погоджується з позовними вимогами та доводами, викладеними в адміністративному позові, та в обґрунтування своїх заперечень зазначає наступне.

У заявах, що надійшли на адресу п`ятого відділу ІНФОРМАЦІЯ_1 за вх..№2090 від 08.08.2022 та №2287 від 26.08.2022 громадянин ОСОБА_1 вказує, що є жителем АДРЕСА_1 .

У військовому квитку НОМЕР_1 проставлена єдина відмітка про те, що громадянин ОСОБА_1 поставлений на військовий облік у Підволочиському РВК з 24.02.1993.

Згідно відмітки проставленої у закордонному паспорті НОМЕР_2 громадянина України ОСОБА_1 , він взятий на тимчасовий консульський облік у Генеральному консульстві України в Кракові, Республіка Польща ще 23 вересня 2020 року, та, всупереч вимогам пункту 2 частини 5 статті 37 Закону України Пре військовий обов`язок та військову службу, з того моменту, жодних заяв від даного громадянина щодо зняття його з військового обліку військовозобов`язаних, як такого, що вибуває на строк більше трьох місяців за межі України не поступало на адресу ІНФОРМАЦІЯ_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ).

Громадянин військовозобов`язаний ОСОБА_1 звернувся із заявою 08.08.2022 вхідний №2090 та повторно 26.08.2022 до ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо зняття його з військового обліку військовозобов`язаних, у зв`язку з виїздом на постійне місце проживання за кордон. Посадовими особами обліку мобілізаційного відділення ІНФОРМАЦІЯ_1 вручена даному громадянину 08.08.2022 повістка для уточнення військово- облікових даних та направлено на медичний огляд військово-лікарською комісією для визначення ступеня придатності до військової служби.

За результатами розгляду вищезазначених заяв громадянину ОСОБА_1 надані відповіді за №1409 від 22.08.2022 та №1559 від 08.09.2022.

В супереч вимогам пункту 10 статті 1, пункту 13 статті 2 Закону України Про військовий обов`язок та військову службу громадянин військовозобов`язаний ОСОБА_1 станом на сьогоднішній день не пройшов медичний огляд військово-лікарською комісією для визначення ступеня придатності до військової служби та не з`явився за викликом по повістці для уточнення військово-облікових даних.

Відповідно до Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 27 січня 1995 року №57 зазначено, що у разі введення на території України надзвичайного або воєнного стану перетин державного кордону може здійснюватися відповідними категоріями осіб, які вправі перетинати державний кордон, зазначеними у вказаній Постанові.

Відповідно до зазначених Правил перетинання державного кордону громадянами України громадянин України ОСОБА_1 не належить до категорії осіб, які мають право перетинати межі України.

Підсумовуючи викладене, представник відповідача зазначив, що ІНФОРМАЦІЯ_3 , як Відповідач по справі, не вбачає в своїх діях порушень чинного законодавства щодо відмови у знятті військовозобов`язаного з військового обліку під час оголошеного воєнного стану та загальної мобілізації державі, у зв`язку із його бажанням виїхати за кордон на постійне місце проживання. Кожен громадянин України зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України. Захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. А тому просив в задоволенні позову відмовити.

08.11.2022 до Тернопільського окружного адміністративного суду надійшла відповідь на відзив від представника позивача, відповідно до якої вказано на безпідставність та необґрунтованість відзиву відповідача, оскільки зазначені в ньому відомості не відповідають дійсності.

Ухвалою суду від 15.11.2022, постановленою в судовому засіданні, без виходу до нарадчої кімнати, згідно ч.7, 8 ст.243 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) оголошено перерву до 07.12.2022 о 10:00 год. для надання представнику відповідача додаткових доказів по справі.

25.11.2022 представником відповідача подано додаткові пояснення по справі.

Позивач та його представник в судовому засіданні позов підтримали та просили його задовольнити в повному обсязі з мотивів викладених в позовній заяві , відповіді на відзив.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти позову, просив в його задоволенні відмовити з мотивів викладених у відзиві на позовну заяву та письмових поясненнях.

Суд, заслухавши сторін, розглянувши адміністративну справу, вивчивши зміст відзиву на позов і відповіді на відзив, дослідивши і оцінивши зібрані по справі докази, в їх сукупності, проаналізувавши зміст норм матеріального права, які врегульовують спірні правовідносини, виходить з таких підстав та мотивів.

ОСОБА_1 є громадянином України та із 2019 року постійно проживає в Республіці Польща, що підтверджується, зокрема, картою побиту RP8654410, виданою 18.01.2019.

Повідомленням Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській №6101.2-3451/61.1-22 від 28.07.2022 про прийняття рішення щодо оформлення документів для виїзду на постійне проживання в Республіку Польща, Позивача повідомлено про прийняття позитивного рішення за його заявою щодо оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання та про необхідність вчинення Позивачем певних дій, зокрема звернутись за місцем реєстрації для зняття з реєстрації місця проживання в Україні та отримати довідку про зняття з реєстрації місця проживання.

З метою зняття з реєстрації місця проживання у встановленому законом порядку Позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_1 в особі П`ятого відділу Тернопільського РТЦКСП із заявою, котрою просив зняти його з військового обліку, у зв`язку із виїздом на постійне місце проживання за кордон.

Проте, листом Відповідача від 08.09.2022 року № 1559 позивачу відмовлено у знятті з військового обліку, та таку відмову Відповідач обґрунтував тим, що ОСОБА_1 не надав всіх документів, які необхідні для зняття з військового обліку під час військового стану.

Не погодившись із відмовою відповідача, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Визначаючись щодо спірних правовідносин, що виникли між сторонами, суд виходив з наступного.

Порядок оформлення документів для постійного проживання громадян України за кордоном встановлюється Законом України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України» від 21.01.1994 №3857-ХІІ (надалі - Закон №3857-ХІІ).

Відповідно до абзаців першого, третього ст.4 Закону №3857-ХІІ оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сферах міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів.

Провадження за заявами про оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання здійснюється в порядку, затвердженому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сферах міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 16.08.2016 №816 затверджено Порядок провадження за заявами про оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання, який визначає процедуру прийому і розгляду заяв про оформлення документів для виїзду громадян України за кордон на постійне проживання, прийняття за ними рішень та виконання прийнятих рішень.

Відповідно до п.4 розділу IV даного порядку у разі прийняття рішення про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання територіальний орган ДМС у строк не пізніше п`яти робочих днів інформує заявника про прийняте рішення та строк його дії, а також про те, що заявнику необхідно: зняти з реєстрації своє місце проживання в Україні; надати територіальному органу ДМС паспорт громадянина України і паспорт громадянина України для виїзду за кордон для проставляння в них штампа про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання, зразок якого наведено у додатку 6 до цього Порядку, або внесення відповідної інформації до безконтактного електронного носія, який імплантовано у паспорт громадянина України у формі картки. У разі наявності в особи, яка виїжджає за кордон на постійне проживання, двох паспортів громадянина України для виїзду за кордон надаються обидва такі паспорти; отримати довідку органу державної фіскальної служби про сплату податку на доходи фізичних осіб та про відсутність податкових зобов`язань з такого податку, яка подається до органів митного контролю під час перетинання митного кордону України та є підставою для проведення митних процедур.

Відповідно до п.6 розділу IV даного порядку після подання заявником паспорта громадянина України у формі книжечки зі штампом зняття з реєстрації місця проживання або довідки про зняття з реєстрації місця проживання, виданої органом реєстрації, територіальний орган ДМС проставляє в паспорті громадянина України у формі книжечки (на одній із сторінок з одинадцятої по шістнадцяту) та в паспорті (паспортах) громадянина України для виїзду за кордон (на одній із сторінок з другої по п`яту) штампи про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання, які скріплюються печаткою (після повернення на проживання в Україну вказані штампи анулюються). У разі наявності в такої особи паспорта громадянина України у формі картки з безконтактним електронним носієм територіальний орган ДМС вносить інформацію про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання до безконтактного електронного носія. Якщо до безконтактного електронного носія, який імплантовано у паспорт громадянина України у формі картки, орган реєстрації не вніс інформацію про зняття з реєстрації місця проживання, територіальний орган ДМС перед внесенням інформації про оформлення виїзду за кордон на постійне проживання вносить до безконтактного електронного носія зазначену інформацію на підставі довідки про зняття з реєстрації місця проживання.

Таким чином, для виконання рішення територіального органу ДМС про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання, заявнику необхідно зняти з реєстрації своє місце проживання в Україні.

Постановою Кабінету Міністрів України від 07.02.2022 №265 затверджено Порядок декларування та реєстрації місця проживання (перебування), яким визначено механізм здійснення декларування/реєстрації місця проживання (перебування), зміни місця проживання, зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування), скасування декларування/реєстрації місця проживання (перебування), а також встановлює форми необхідних для цього документів.

Відповідно до п.50 даного порядку зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування) здійснюється, в тому числі, на підставі заяви про зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування), поданої особою або її законним представником (представником), за формою згідно з додатком 5.

Відповідно до п.57 даного порядку у разі звернення до органу реєстрації (у тому числі через центр надання адміністративних послуг) разом із заявою про зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання (перебування) особа подає, серед іншого:

- військово-обліковий документ (для громадян України, які підлягають взяттю на військовий облік або перебувають на військовому обліку);

- рішення про оформлення документів для виїзду за кордон на постійне проживання, прийняте відповідним територіальним органом ДМС, або рішення про оформлення документів для залишення на постійне проживання за кордоном, прийняте відповідною закордонною дипломатичною установою України, у разі зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання особи у зв`язку з оформленням їй документів для виїзду за кордон на постійне проживання/залишення на постійне проживання за кордоном.

Згідно положень частин першої-третьої ст. 33 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-ХІІ (надалі - Закон №2232-ХІІ) військовий облік громадян України поділяється на облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Загальне керівництво роботою, пов`язаною з організацією та веденням військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, контроль за станом цієї роботи в центральних та місцевих органах виконавчої влади, інших державних органах (крім Служби безпеки України та Служби зовнішньої розвідки України), органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах та організаціях незалежно від підпорядкування і форми власності здійснює Генеральний штаб Збройних Сил України. Функціонування системи військового обліку забезпечується органами Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Національної поліції України, Державного бюро розслідувань, центральними органами виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, правоохоронними органами спеціального призначення, місцевими державними адміністраціями та органами місцевого самоврядування.

Військовий облік усіх призовників, військовозобов`язаних та резервістів ведеться за місцем їх проживання і відповідно до обсягу та деталізації поділяється на персонально- якісний, персонально-первинний та персональний.

Відповідно до ч.3 ст.36 Закону№2232-ХІІ військовий облік громадян України, які постійно проживають за кордоном, не ведеться.

У відповідності до положень п.2 ч.5 ст.37 Закону№2232-ХІІ зняттю з військового обліку військовозобов`язаних у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки підлягають громадяни України, які вибули на строк більше трьох місяців за межі України.

У відповідності до ч.2 ст.38 Закону №2232-ХІІ органи реєстрації місця проживання чи перебування осіб (крім випадків, передбачених Кабінетом Міністрів України) зобов`язані здійснювати реєстрацію за місцем проживання або перебування чи зняття з реєстрації призовників, військовозобов`язаних та резервістів лише в разі наявності в їхніх військово- облікових документах позначок відповідних районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки, Центрального управління або регіональних органів Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України відповідно про зняття з військового обліку або про перебування на військовому обліку за місцем проживання, а у разі декларування місця проживання призовників, військовозобов`язаних та резервістів за декларацією про місце проживання, поданою в електронній формі засобами Єдиного державного веб-порталу електронних послуг, органи реєстрації місця проживання чи перебування осіб здійснюють декларування місця проживання зазначених осіб відповідно до Закону України "Про надання публічних (електронних публічних) послуг щодо декларування та реєстрації місця проживання в Україні".

Відповідно до ч.5 ст. 33 Закону №2232-ХІІ військовий облік призовників, військовозобов`язаних та резервістів ведеться в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Порядок організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних (надалі - Порядок) затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 07.12.2016 р. №921.

Відповідно до п. 20 Порядку взяттю на військовий облік військовозобов`язаних державними органами, підприємствами, установами та організаціями не підлягають, зокрема, особи, які вибули на строк більше трьох місяців за межі України та особи, які вибули до інших країн на постійне місце проживання.

Відповідно до абзацу другого п. 30 Порядку призовники і військовозобов`язані, які вибувають за межі України на постійне місце проживання, направляються виконавчими органами сільських, селищних та міських рад до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для зняття їх із військового обліку та вилучення військово-облікових документів.

Згідно п.56 Порядку районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки організовують та ведуть військовий облік на відповідній території, та, серед іншого, здійснюють взяття, зняття або виключення з військового обліку призовників і військовозобов`язаних у випадках, передбачених законодавством. Взяття на військовий облік, зняття та виключення з військового обліку призовників і військовозобов`язаних у районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки здійснюється за їх особистої присутності. При цьому взяття на військовий облік, зняття або виключення з нього здійснюється за умови наявності паспорта громадянина України та військово-облікових документів, визначених у пункті 16 цього Порядку. Про взяття призовників і військовозобов`язаних на військовий облік, зняття та виключення з нього в їх військово-облікових документах проставляються відповідні відмітки.

У відповідності до п.58 Порядку органи реєстрації місця проживання фізичних осіб здійснюють реєстрацію/зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання призовників, військовозобов`язаних та резервістів (лише в разі наявності в їх військово-облікових документах позначок відповідних районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки про зняття з військового обліку або перебування на військовому обліку за місцем проживання.

За наведених положень законодавства, необхідною умовою для зняття військовозобов`язаного із реєстрації свого місце проживання в Україні, в т.ч. у зв`язку із оформленням документів для виїзду за кордон на постійне проживання, є зняття такого військовозобов`язаного з військового обліку.

При цьому, з наведених нормативно-правових актів (ст.3б Закону№2232-ХII, пунктів 20, 30, 56 Порядку), котрими регулюється порядок ведення військового обліку загалом, та підстави і порядок зняття з військового обліку зокрема, вбачається, що виїзд особи (призовника чи військовозобов`язаного) за межі України на постійне місце проживання є підставою для зняття такої особи із військового обліку із вилученням у неї військово-облікових документів.

Водночас, будь-яких особливостей, виключень або обмежень з наведених порядку ведення військового обліку, підстав і порядку зняття з військового обліку, на період воєнного стану, діючим законодавством не встановлено.

Наведене підтверджується також відповіддю Тернопільської обласної військової адміністрації на звернення Позивача, наведеною у листі № 2453/Л-15/4642-УГЛ-130/16 від 06.09.2022.

При цьому, частиною четвертою ст.245 КАС України, у випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Частиною першою та другою ст.9 КАС України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Відтак, суд вважає, що належним способом захисту порушеного права позивача є зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 повторно розглянути заяву позивача про зняття його з військового обліку у зв`язку із виїздом на постійне місце проживання за кордон, з врахуванням усіх наданих ним документів та прийняти відповідне рішення, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Відтак, позов належить задовольнити частково.

Оскільки позов підлягає до задоволення в його основній частині, то відповідно до частини першої статті 139 КАС України позивачу слід відшкодувати за рахунок бюджетних асигнувань відповідача судовий збір у розмірі 992,40 грн.

Керуючись статтями 139, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково. Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 повторно розглянути заяву ОСОБА_1 про зняття його із військового обліку, у зв`язку із виїздом на постійне місце проживання за кордон.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Стягнути на користь ОСОБА_1 понесені ним судові витрати зі сплати судового збору в сумі 992 (дев`ятсот дев`яносто дві) гривні 40 копійок за рахунок бюджетних асигнувань ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до частини першої статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Згідно із статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга подається безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Повне судове рішення складено 12 грудня 2022 року.

Реквізити учасників справи:

позивач:

- ОСОБА_1 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_2 код ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_3 );

відповідач:

- ІНФОРМАЦІЯ_3 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_3 код ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_4 );

третя особа:

- (місцезнаходження/місце проживання: код ЄДРПОУ/РНОКПП ) .

Головуючий суддя Подлісна І.М.