Справа № 420/9455/22
Суддя: Джабурія О.В.
Дата ухвалення: 2022-12-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 грудня 2022 р.м.ОдесаСправа № 420/9455/22
Головуючий в 1 інстанції: Юхтенко Л.Р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Джабурія О.В.

суддів - Вербицької Н.В.

- Кравченко К.В.

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за апеляційними скаргами Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 23 вересня 2022 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання дій суб`єкта владних повноважень протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,-

ПОЗОВНІ ВИМОГИ ТА

НАСЛІДКИ ВИРІШЕННЯ ПОЗОВУ СУДОМ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, в якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати відмови щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР від 23.06.2022 року за №№ 0113/204/0, 0113/203/0, 0113/202/0;

- визнати протиправними та скасувати відмови Департаменту архітектури та містобудування ОМР щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд №№ 01-08/1117, 01-08/359, 01-08/358;

- зобов`язати Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР надати позитивні висновки, щодо продовження строків дії паспортів прив`язки тимчасових споруд за №№ 01-08/359/21, 01-08/358/21, 01-08/1117/19 строком дії на 5 років за запитами позивача № Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року;

- зобов`язати Департамент архітектури та містобудування ОМР продовжити строк дії паспортів прив`язки №№ 01-08/359/21, 01-08/358/21, 01-08/1117/19 строком дії на 5 років за запитами позивача №№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року;

- зобов`язати Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР продовжити термін дії договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності №№ ТС/315/21, ТС-316/21, ТС-1087/19 ФОП ОСОБА_1 строком дії на 5 років, за запитами позивача №№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач зазначив, що 10.06.2022 року звернувся до Центру надання адміністративних послуг, відповідно до п. 9.1-9.4 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених Одеською міською радою 09.10.2013 № 3961-VI, а також відповідно до п.п.2 п.5 статті 13 Закону України «Про адміністративні послуги», із запитами для формування трьох вхідних пакетів № Ф1-88625-ю/л та Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л (до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів та Департаменту архітектури та містобудування ОМР) на отримання комплексної адміністративної послуги «Продовження терміну дії договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд» за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , площею 6 кв.м кожен., та Генерала Бочарова, 43, площею 7,5 кв.м строком на п`ять років.

Однак, 23.06.2022 року за вих. № 0113/204/0, № 0113/203/0 та № 0113/202/0 Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР подані три пакети документів було повернуто до Управління надання адміністративних послуг з відмовою в наданні адміністративної послуги, щодо продовження строку дії паспортів прив`язки та договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд, за адресами: м. Одеса, вул. Генерала Бочарова, 41 та Генерала Бочарова, 43.

Позивач вважає вказані відмови в продовження строків дії паспортів незаконними та такими, що суперечать чинному законодавству, з огляду на таке.

Представник відповідача, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів, заперечував проти заявлених позовних вимог та просив відмовити позивачу у повному обсязі, з огляду на таке.

Розміщення тимчасових споруд (далі, також - ТС) для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі в місті Одесі регулюється Правилами розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, затвердженими рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 року № 3961 VI.

Вказані Правила прийняті Одеською міською радою на виконання Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. № 244.

Відповідач зазначає, що при надходженні до управління документів на перший етап - адміністративна послуга з надання висновку щодо можливості розміщення тимчасової споруди за конкретною адресою, управління керується розділом 2 Регламенту, а саме п. 2.1.4, яким передбачено, що управління розглядає вхідний пакет документів та перевіряє: наявність заборгованості у суб`єкта звернення за раніше укладеними договорами; відповідність тимчасової споруди затвердженим архітектурним типам та комплексним схемам (у разі їх наявності); відповідність розміщення тимчасової споруди чинному законодавству, що регулює розміщення тимчасових споруд та Правилам благоустрою.

Так, згідно з стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по вулиці Генерала Бочарова, 43, виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobong».

Проте, як вбачається з поданої заяви позивача по справі № 522/4831/22-Е до Управління, та матеріалів фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття.

Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасових споруд параметрам, що затверджені Департаментом у паспортах прив`язки тимчасових споруд №01-08/358, №01-08/359 від 24.06.2021 року та №01-08/1117 від 05.09.2019 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивних висновків щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд.

А тому, на думку відповідача, прийняті рішення про надання відмов у наданні позитивних висновків щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд посадові особи Управління керувалися чинним законодавством України у тому числі актами, що прийняті міською радою та обов`язкові для виконання.

На відзив Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів позивач надав відповідь, додатково зазначивши, що у відзиві на позовну заяву відповідач вказував, що розгляд поданих позивачем заяв здійснювався відповідно до п. 2.1.4 розділу 2 Регламенту - взаємодії виконавчих органів ОМР з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, однак на думку позивача, зазначене твердження є помилковим, у зв`язку з тим, що цей розділ не відноситься до розгляду документів, з якими звернувся позивач.

На думку позивача, розгляд поданих документів, мав здійснюватися на підставі Розділу 3 Регламенту, в якому зазначено особливості організації документообігу між центром та іншими виконавчими органами ОМР при розгляді документів щодо продовження права тимчасового користування місцями для розміщення тимчасових споруд.

Позивач зазначає, що розділом 2 Регламенту розглядаються документи суб`єктам звернення, який ще не встановив тимчасову споруду і який тільки планує її встановити на конкретному місці. У позивача, тимчасові споруди вже встановлені, та позивач планує продовження права тимчасового користування місцем де вже розміщено тимчасові споруди позивача.

Також, стосовно зазначення відповідачем у відзиві про наявність справи № 522/4831/22-Е, позивач зазначає, що позовну заяву було подано щодо відшкодування заподіяної шкоди за пошкодження елементу вуличної торгівлі, що було пошкоджено протиправними діями Управління при вчиненні протиправних дій, однак, це не стосується пересувних тимчасових споруд про які йде мова у даній справі.

Представник відповідача, Департамент архітектури та містобудування ОМР заперечував проти заявлених позовних вимог та просив відмовити у їх задоволенні з огляду на те, що 04.07.2022 року на адресу Департаменту від позивача надійшли заяви щодо продовження строку дії паспортів прив`язок пересувних тимчасових споруд.

В пакеті документів наданому до Департаменту були відсутні висновки уповноваженого органу щодо продовження строку паспортів прив`язки тимчасових пересувних споруд.

08.07.2022 року за результатами розгляду відповідних заяв від позивача, на підставі поданого пакету документів, Департаментом, з урахуванням норм Наказу та Правил, надано відповідь щодо неможливості продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових пересувних споруд.

Додатково зазначено, що у наданих листах від 08.07.2022 року Департаментом повідомлено позивача про відсутність у поданих пакетах документів на продовження строку дії паспортів прив`язки пересувних тимчасових споруд: оглядової фотофіксації у кольорі, з відображенням пересувних тимчасових споруд та благоустроєм прилеглих територій на теперішній час та технічні умови на підключення об`єктів до інженерних систем міста. А також, вказано, що після надання необхідних документів, через Центр надання адміністративних послуг, Департамент повернеться до розгляду питання щодо продовження строку дії тимчасових пересувних споруд.

На відзив Департаменту архітектури та містобудування ОМР від позивача надійшла відповідь, в якій позивач заперечує проти тверджень відповідача та наполягає на задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Додатково позивач звертає увагу, що позивачем при встановленні пересувних тимчасових споруд та при їх використанні у підприємницькій діяльності, було враховано всі обов`язки передбачені чинним законодавством, а саме: позивачем було відновлено (улаштоване) тверде покриття тротуару, розміщено урни для сміття біля кожної пересувної тимчасової споруди, встановлено контейнер для сміття та укладено договір на вивезення відходів.

Стосовно тверджень відповідача, що у поданому позивачем пакеті документів були відсутні висновки уповноваженого органу щодо продовження строку паспортів прив`язки, позивач зазначає, що п. 2.18 Порядку № 244 передбачено, що продовження дії паспорту прив`язки ТС здійснюється за заявою замовника та не встановлено, що замовник повинен був надати висновок уповноваженого органу. Також, відповідно до п. 2.13 Порядку № 244 при оформленні паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткових документів та отримання ним погоджень, непередбачених законом та цим Порядком.

Також, стосовно зазначення відповідачем про необхідність надання до Департаменту оглядової фотофіксації у кольорі, з відображенням пересувних ТС та благоустроєм прилеглих територій, позивач зазначає, що а ні Порядком № 244, а ні Правилами не передбачено необхідність надання зазначених документів. Перелік зазначений у п. 2.11 Порядку № 244 є вичерпним.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 23 вересня 2022 року адміністративний позов ОСОБА_1 до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання дій суб`єкта владних повноважень протиправними та зобов`язання вчинити певні дії - задоволено частково.

Визнано протиправними та скасовано відмови щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 23.06.2022 року за №№ 0113/204/0, 0113/203/0, 0113/202/0.

Зобов`язано Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради надати ОСОБА_1 позитивні висновки, щодо продовження строків дії паспортів прив`язки тимчасових споруд за №№ 01-08/359/21, 01-08/358/21, 01-08/1117/19 строком дії на 5 років за запитами позивача № Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року.

Визнано протиправними та скасовано відмови Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд №№ 01-08/1117, 01-08/359, 01-08/358.

Зобов`язано Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради повторно розглянути питання щодо продовження строків дії паспортів прив`язки №№ 01-08/359/21, 01-08/358/21, 01-08/1117/19 строком дії на 5 років за запитами ОСОБА_1 №№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року після надходження позитивних висновків про продовження строків дії паспортів прив`язки від Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради з урахуванням висновків суду.

Зобов`язано Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради розглянути питання щодо продовження термінів дії договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності №№ ТС/315/21, ТС-316/21, ТС-1087/19 ФОП ОСОБА_1 строком дії на 5 років, за запитами ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_3 )№№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року з урахуванням висновків суду.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Стягнуто з Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради за рахунок бюджетних асигнувань на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 3473, 40 грн. (три тисячі чотириста сімдесят три гривні 40 копійок).

Стягнуто з Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради за рахунок бюджетних асигнувань на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 3473,40 грн. (три тисячі чотириста сімдесят три гривні 40 копійок).

Не погоджуючись з вищезазначеним судовим рішенням, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради подало апеляційну скаргу, в якій апелянт просить скасувати рішення Одеського окружного адміністративного суду від 23 вересня 2022 року та ухвалити нове судове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Апелянт вважає, що рішення суду першої інстанції ухвалено з порушенням норм матеріального та процесуального права, неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи; недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильним застосуванням норм матеріального права.

Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради,не погоджуючись з вищезазначеним судовим рішенням, подало апеляційну скаргу, в якій апелянт просить скасувати рішення Одеського окружного адміністративного суду від 23 вересня 2022 року та ухвалити нове судове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Апелянт вважає, що рішення суду першої інстанції ухвалено з порушенням норм матеріального та процесуального права, неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи; недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильним застосуванням норм матеріального права.

Згідно ст. 311 КАС України справу розглянуто в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст. 308 КАС України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

КОЛЕГІЯ СУДДІВ ВСТАНОВИЛА

ОСОБА_1 , зареєстрований як фізична особа-підприємець з 16.04.2008 року номер запису 0069402 (т.1 а.с.19-21). Основним видом діяльності є 47.89 Роздрібна торгівля з лотків і на ринках іншими товарами.

12.08.2019 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було надано ФОП ОСОБА_1 висновок № 0113/1704/в, яким підтверджено можливість установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_2 , площа забудови 7,5 м2, вид пересувна ТС, товарна спеціалізація змішана група товарів, на термін дії договору з 01.10.2019 року по 01.10.2022 року. У додатках зазначено: фотофіксація тимчасової споруди та прив`язка тимчасової споруди до місцевості (т.1 а.с.31).

Відповідно до паспорту прив`язки № 01-08/1117, виданий Департаментом архітектури та містобудування ОМР, строком дії з 01.10.2019 року по 01.10.2022 року (т.1 а.с.28).

14.06.2021 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було надано ФОП ОСОБА_1 висновок № 0113/476/в, яким підтверджено можливість установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_2 , площа забудови 6,0 м2, вид пересувна ТС, товарна спеціалізація змішана група товарів, на термін дії договору три місяці. У додатках зазначено: фотофіксація тимчасової споруди та прив`язка тимчасової споруди до місцевості (т.1 а.с.44).

16.08.2021 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було надано ФОП ОСОБА_1 висновок № 0113/732/в, який підтверджує можливість продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 24.06.2021 року № 01-08/359, на строк дії з 25.10.2021 року до 24.10.2022 року (т.1 а.с.43).

Відповідно до паспорту прив`язки № 01-08/359, виданий Департаментом архітектури та містобудування ОМР, строком дії до 24.10.2021 року та продовжено до 24.10.2022 року (т.1 а.с.40).

14.06.2021 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було надано ФОП ОСОБА_1 висновок № 0113/478/в, яким підтверджено можливість установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_2 , площа забудови 6,0 м2, вид пересувна ТС, товарна спеціалізація змішана група товарів, на термін дії договору три місяці. У додатках зазначено: фотофіксація тимчасової споруди та прив`язка тимчасової споруди до місцевості (т.1 а.с.60).

16.08.2021 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було надано ФОП ОСОБА_1 висновок № 0113/731/в, яким підтверджує можливість продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди від 24.06.2021 року № 01-08/358, на строк дії з 25.10.2021 року до 24.10.2022 року (т.1 а.с.59).

Відповідно до паспорту прив`язки № 01-08/358, виданий Департаментом архітектури та містобудування ОМР, строком дії до 24.10.2021 року та продовжено до 24.10.2022 року (т.1 а.с.56).

На підставі вказаних висновків Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР (Уповноважений орган) та ФОП ОСОБА_1 (користувач) уклали ідентичні договори на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності:

1. № ТС-1078/19 від 11.09.2019 року (паспорт прив`язка № 01-08/1117), (т.1 а.с.74-76)

2. № ТС-315/21 від 09.07.2021 року (паспорт прив`язка № 01-08/359),(т.1 а.с.77-80)

3. № ТС-316/21 від 09.07.2021 року (паспорт прив`язка № 01-08/358) (т.1 а.с.81-82).

10.06.2022 року позивач через свого представника звернувся до Центру надання адміністративних послуг з пакетом документів №№ Ф1-88630-ю/л, Ф1-88629-ю/л таФ1-88625-ю/л за отриманням комплексної адміністративної послуги «Продовження терміну дії договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд», за адресами об`єктів: АДРЕСА_2 та 41 (т.1 а.с.22-23).

Відповідно до опису документів щодо отримання адміністративної послуги позивачем було надано: 1. Заяву суб`єкта звернення про надання адміністративної послуги, встановленого зразку, заповнена належним чином; 2. Оригінал договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС; 3. Паспорт прив`язка ТС (перший примірник); 4. Запит на надання висновку щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС для провадження підприємницької діяльності (оформляється адміністратором). Термін розгляду звернення 8 робочих днів.

Листом від 23.06.2022 року № 1013/202 щодо продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів було розглянуто запит позивача про надання висновку щодо продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди № 01-08/359 від 24.06.2021 року строком дії до 01.10.2022 року, для провадження підприємницької діяльності за адресою паспорта прив`язки по АДРЕСА_2 , загальною площею 6 м2, та зазначено, що згідно з стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по АДРЕСА_2 , виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobond».

Як вбачається із поданої заяви до Уповноваженого органу, та матеріалів фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття.

Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасової споруди параметрам, що затверджені Департаментом у паспорті прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивного висновку щодо продовження строку дії даного паспорту прив`язки тимчасової споруди (т.1 а.с.187).

Листом від 23.06.2022 року № 1013/203 щодо продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів було розглянуто запит позивача про надання висновку щодо продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року строком дії до 01.10.2022 року, для провадження підприємницької діяльності за адресою паспорта прив`язки по АДРЕСА_2 , загальною площею 6 м2, та зазначено, що згідно з стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по АДРЕСА_2 , виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobond».

Як вбачається із поданої заяви до Уповноваженого органу, та матеріалів фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття.

Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасової споруди параметрам, що затверджені Департаментом у паспорті прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивного висновку щодо продовження строку дії даного паспорту прив`язки тимчасової споруди. Додатково повідомлено, що відповідно до листа КП «Міськзелентрест» ОМР № 1328 від 28.07.2021 року, місце розташування тимчасової споруди об`єкт благоустрою зеленої зони, що обслуговується даним комунальним підприємством, тому необхідно додаткове погодження схеми благоустрою прилеглої території з КП «Міськзелентрест». (т.1 а.с.188-189)

Листом від 23.06.2022 року № 1013/204/0 щодо продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів було розглянуто запит позивача про надання висновку щодо продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди № 01-08/1117 від 05.09.2019 року строком дії до 01.10.2022 року, для провадження підприємницької діяльності за адресою паспорта прив`язки по АДРЕСА_2 , загальною площею 7,5 м2, та зазначено, що згідно стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по АДРЕСА_2 , виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobond».

Як вбачається із поданої заяви до Уповноваженого органу, та матеріалів фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття.

Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасової споруди параметрам, що затверджені Департаментом у паспорті прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивного висновку щодо продовження строку дії даного паспорту прив`язки тимчасової споруди. Додатково повідомлено, що відповідно до листа КП «Міськзелентрест» ОМР № 1328 від 28.07.2021 року, місце розташування тимчасової споруди об`єкт благоустрою зеленої зони, що обслуговується даним комунальним підприємством, тому необхідно додаткове погодження схеми благоустрою прилеглої території з КП «Міськзелентрест». (т.1 а.с.190-191)

Також судом встановлено, що 29.06.2022 року позивач звернувся до Департаменту архітектури та містобудування ОМР через Центра надання адміністративних послуг із заявою № Ф1-96389-ю/л про продовження дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для ведення підприємницької діяльності за адресою об`єкта: АДРЕСА_2 , строком на 5 років.

До заяви позивачем було додатково надано лист ГУ ДСНС в Одеській області від 20.07.2021 року та лист КП «Міськзелентрест» від 28.07.2021 року (т. 1 а.с.218-220).

У відповідь на заяву Департаментом архітектури та містобудування ОМР було надано лист від 08.07.2022 року № 01-08/1117. Відповідно до змісту вказаного листа, Департамент зазначає, що у наданому пакеті документів відсутній висновок Уповноваженого органу щодо продовження строку дії паспорту прив`язки пересувної тимчасової споруди та не надано оглядову фотофіксацію у кольорі, з відображенням пересувної тимчасової споруди та благоустроєм прилеглої території на теперішній час та технічні умови на підключення об`єкту до інженерних мереж міста. Після надання зазначених документів та матеріалів через Центр надання адміністративних послуг, Департамент повернеться до розгляду питання щодо продовження строку дії паспорту пересувної тимчасової споруди. (т.1 а.с.216-217)

29.06.2022 року позивач звернувся до Департаменту архітектури та містобудування ОМР через Центра надання адміністративних послуг із заявою № Ф1-96398-ю/л про продовження дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для ведення підприємницької діяльності за адресою об`єкта: АДРЕСА_2 , строком на 5 років (т.1 а.с.223).

У відповідь на заяву позивача від 08.07.2022 року № 01-08/359 Департаментом архітектури та містобудування ОМР було надано лист від 08.07.2022 року № 01-08/359.

Відповідно до змісту вказаного листа, Департамент зазначає, що у наданому пакеті документів відсутній висновок Уповноваженого органу щодо продовження строку дії паспорту прив`язки пересувної тимчасової споруди та не надано оглядову фотофіксацію у кольорі, з відображенням пересувної тимчасової споруди та благоустроєм прилеглої території на теперішній час. Після надання зазначених документів та матеріалів через Центр надання адміністративних послуг, Департамент повернеться до розгляду питання щодо продовження строку дії паспорту пересувної тимчасової споруди. (а.с.221-222)

29.06.2022 року позивач звернувся до Департаменту архітектури та містобудування ОМР через Центра надання адміністративних послуг із заявою № Ф1-96414-ю/л про продовження дії паспорта прив`язки тимчасової споруди для ведення підприємницької діяльності за адресою об`єкта: АДРЕСА_2 , строком на 5 років.

У відповідь на заяву позивача від 08.07.2022 року № 01-08/358 Департаментом архітектури та містобудування ОМР було надано лист від 08.07.2022 року № 01-08/358.

Відповідно до змісту вказаного листа, Департамент зазначає, що у наданому пакеті документів відсутній висновок Уповноваженого органу щодо продовження строку дії паспорту прив`язки пересувної тимчасової споруди та не надано оглядову фотофіксацію у кольорі, з відображенням пересувної тимчасової споруди та благоустроєм прилеглої території на теперішній час. Після надання зазначених документів та матеріалів через Центр надання адміністративних послуг, Департамент повернеться до розгляду питання щодо продовження строку дії паспорту пересувної тимчасової споруди.

Судом встановлено, що 19.07.2021 року позивач звертався до в.о. начальника Північного РЕМ АТ «ДТЕК Одеські електромережі» із заявами про розгляд наданих документів для надання згоди на технічні умови щодо інженерного забезпечення відповідно двох пакетів документів на розміщення пересувних тимчасових споруд за паспортами прив`язками №№ 01-08/358 та 01-08/359, та у відповідь отримав листи, в яких зазначено, що ПТС це збірно-розбірна споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, підключення електроенергії до ПТС не обов`язково та може бути підключено за необхідністю (т.1 а.с. 45-46).

Крім цього, 19.07.2021 року позивач звертався із заявами до Директора КП «МІСЬКЗЕЛЕНТРЕСТ» з проханням надати узгодження відповідно до листа Департаменту архітектури та містобудування ОМР та погодження розміщення тимчасових пересувних споруд за паспортами прив`язками №№ 01-08/358 та 01-08/359, та отримав листи-відповіді, відповідно до яких зазначено, що при обстеженні, яке було проведено 27.07.2021 року встановлено, що тимчасові споруди розміщуються на твердому покриттю (пішохідний тротуар) по вулиці Генерала Бочарова 41 та 43 на ділянці, яка не знаходиться на обслуговуванні в КП «МІСЬКЗЕЛЕНТРЕСТ», а тому розміщення ТС за вказаною адресою не може бути узгоджено оскільки згідно з п. 7.8 Правил розміщення тимчасових споруд … КП «МІСЬКЗЕЛЕНТРЕСТ» розглядає документацію щодо розміщення тимчасових споруд у разі їх розташування на об`єкті благоустрою зеленої зони, що обслуговується підприємством (т.1 а.с.47-48,63-64).

Також, на виконання листа Департаменту позивач 15.07.2021 року звертався до ГУ ДСНС в Одеській області із заявою про узгодження місця розташування ПТС №№ 01-08/358 та 01-08/359, та 20.07.2022 року отримав відповіді з яких вбачається, що до компетенції Головного управління не входять питання щодо погодження розміщення пересувних тимчасових споруд (т.1 а.с.49-50,65-66).

Позивач не погоджується з наданими відмовами Управління та Департаменту, вважає їх протиправними та незаконними, та такими, що підлягають скасуванню, а тому звернувся до суду з цим позовом.

Вирішуючи дану справу в апеляційному провадженні, колегія суддів приходить до наступних висновків.

ЗАСТОСУВАННЯ НОРМ ПРАВА

Вимогами ч. 1 ст. 2 КАС України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційна, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Керуючись положеннями вищевказаних законів, Кодексом та контекстом Конституції України можна зробити висновок, що однією з найважливіших тенденцій розвитку сучасного законодавства України є розширення сфери судового захисту, в тому числі судового контролю за правомірністю і обґрунтованістю рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до вимог ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до положень частин 2, 4статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Правовідносини з приводу видачі та продовження строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди врегульовано «Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.11.2011 р. за № 1330/20068. (Порядок № 244).

Підставою для розміщення тимчасової споруди (далі ТС) є паспорт прив`язки ТС. (п.2.1 Порядку № 244)

Зазначений Порядок визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до ч.1.4 розділу І, пересувна ТС - споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (п.2.1 Розділу ІІ).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. (п.п.2.2-2.3 Порядку №244)

При оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.(п. 2.13 Порядку №244)

Відповідно до п.2.6 Порядку №244 для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку. Паспорт прив`язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П. І. Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.(п.п.2.10 2.11 Порядку №244)

Паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку. Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.(п. 2.14 Порядку №244)

Відповідно до п. 2.4 Порядку №244 відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п`ятнадцять робочих днів.

Згідно з п. 2.5 даного Порядку про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Положеннями пункту 2.13 встановлено, що при оформленні паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.

Відповідно до п.2.14 Порядку паспорт прив`язки ТС не надається за умов: подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку; подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.

Отже, підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди, який оформлюється уповноваженим органом за зверненням особи, яка бажає розмістити тимчасову споруду, до якої додаються відповідні документи за вичерпним переліком, який установлений Порядком.

Строк дії паспорта прив`язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. (п.2.17 Порядку)

Відповідно до п. 2.18. Порядку № 244 продовження строку дії паспорта прив`язки здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Пунктом 2.19. Порядку № 244 визначено, що у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки або на новий строк.

Отже, видання та продовження строку дії паспорту прив`язки здійснюється органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень. Продовження строку дії паспорту прив`язки відбувається шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації - за заявою замовника.

Порядок, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011р. №244, не містить підстав та процедури відмови у продовженні строку дії паспорту прив`язки.

У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС, така ТС підлягає демонтажу (п. 2.29).

У разі коли власник (користувач) має намір змінити її естетичний вигляд, він звертається до відповідного органу з питань містобудування та архітектури з письмовою заявою щодо внесення змін до паспорта прив`язки ТС у частині ескізів фасадів. Орган з питань містобудування та архітектури розглядає нові ескізи фасадів ТС впродовж десяти робочих днів з дня подання такої заяви та за відсутності обґрунтованих заперечень керівник (заступник) органу з питань містобудування та архітектури візує нові ескізи фасадів ТС (п.2.32).

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі в місті Одесі регулюється Правилами розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, затвердженими рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 року № 3961-VI.

Так, відповідно до п. 1.4 Правил, договір на право тимчасового користування місцями для розташування ТС двосторонній договір, укладений між власником (користувачем) ТС та уповноваженим органом, що визначає їх взаємні права та обов`язки щодо користування місцями для розміщення ТС, які перебувають у комунальній власності.

Розділом 9 вказаних Правил передбачено продовження строку дії паспорту прив`язки та його анулювання.

Так, відповідно до п. 9.1 Правил, строк дії паспорта продовжується на підставі заяви, яка подається уповноваженому органу власником (користувачем) ТС у довільній формі не пізніше ніж за один календарний місяць до закінчення строку дії паспорту.

До такої заяви додається оригінал паспорту.

Заява про продовження строку дії паспорту, подана з порушенням строку, встановленого цим пунктом, розгляду не підлягає. В такому випадку власник (користувач) ТС отримує паспорт у загальному порядку, встановленому цими Правилами.

Продовження строку дії паспорта здійснюється Управлінням шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті. На вимогу Заявника продовження паспорту відбувається шляхом заміни виданого бланку паспорту, при цьому номер такого паспорту залишається незмінним, а змінюється лише термін дії. (п.9.3 Правил).

Згідно з п. 9.5 Правил, підставами для відмови у продовженні дії паспорту є:

НОМЕР_2 розміщення ТС за відсутності укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцем при розміщенні ТС, якщо обов`язковість його укладання визначена цими Правилами;

9.5.2 затвердження виконавчим комітетом Одеської міської ради комплексної схеми розміщення ТС, якою не передбачено можливість розміщення ТС на цьому місці або тип, вид, розмір ТС не відповідають параметрам, визначеним у схемі;

9.5.3 невідповідність товарної спеціалізації ТС, що зазначалась у заяві про намір встановлення ТС.

Крім цього, відповідно до Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі (у новій редакції згідно спільного наказу Департаменту надання адміністративних послуг Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради та Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 31.07.2022 року № 102/18/05-06/27ОД «Про затвердження Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі у новій редакції» передбачено, а саме, три етапи щодо узгодження розміщення ТС.

На першому етапі, при дотриманні необхідних умов для подання заяви, адміністратор Центру реєструє вхідний пакет документів, здійснює інші дії, передбачені Регламентом та внутрішніми розпорядчими документами Департаменту надання адміністративних послуг ОМР, які регулюють роботу адміністраторів Центру та формує запит до Управління стосовно надання висновку щодо продовження строку дії паспорту прив`язки ТС.

Запит на надання висновку щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС передається адміністратором Центру представнику Управління у день надходження відповідного вхідного пакету документів.

Відповідно до п. 3.1.5 Управління перевіряє:

- Наявність заборгованості за діючим Договором,

- Відповідність заявленої товарної спеціалізації ТС раніше встановленої,

- Наявність рішення виконавчого комітету Одеської міської ради про демонтаж даної ТС,

- Дотримання СЗ умов чинного Договору та норм чинного законодавства України.

За результатами проведеної перевірки Управління готує висновок щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС або аргументовану відмову, які підписуються начальником Управління або іншою уповноваженою особою.

Негативний висновок має бути аргументованим. У разі можливості усунення СЗ порушень, у висновку вказуються умови, за яких можливий перегляд рішення.

Результат повертається адміністратору Центру разом з вхідним пакетом документів.

На другому етапі, Центр-Департамент архітектури, після отримання висновку Управління щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС адміністратор Центру формує та направляє до Департаменту архітектури запит на продовження строку дії паспорта прив`язки ТС.

У свою чергу, Департамент архітектури перевіряє відповідність розміщеної ТС затвердженим комплексним схемам розміщення ТС та дотримання СЗ вимог паспорта прив`язки ТС.

За результатами перевірки Департамент архітектури продовжує термін дії паспорта прив`язки ТС шляхом зазначення в оригіналі паспорта прив`язки ТС нової дати, підпису керівника або іншої уповноваженої особи та печатки або готує аргументовану відмову щодо продовження терміну дії паспорта прив`язки ТС.

Результат розгляду запиту адміністратора Центру оформлюється Департаментом архітектури продовження строку дії паспорта прив`язки ТС або листом з обґрунтуванням підстав відмови у наданні адміністративної послуги та передається адміністратору Центру.

Та на третьому етапі, Центр-Управління, після отримання продовженого паспорта прив`язки ТС адміністратор Центру направляє його заяву про надання адміністративної послуги з продовження терміну дії Договору, висновок щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС, договір та лист про проходження справи з відміткою про реєстрацію справи адміністратором Центру на 3 етапі Управлінню для продовження терміну дії Договору.

Управління продовжує термін дії Договору, обидва примірники якого підписуються начальником Управління або іншою уповноваженою особою, завіряються печаткою Управління та вносяться відповідні відмітки до Бази даних ТС або надає аргументовану відмову в наданні адміністративної послуги. Два примірники передаються в Центр для підписання СЗ.

Як встановлено судами, з метою продовження строків дії паспортів прив`язки відповідно до Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі у новій редакції 10.06.2022 року ФОП ОСОБА_1 звернувся до Центру надання адміністративних послуг з пакетом документів №№ Ф1-88630-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88625-ю/л за отриманням комплексної адміністративної послуги «Продовження терміну дії договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд», за адресами об`єктів: АДРЕСА_2 та АДРЕСА_1 (т.1 а.с.22-23).

Відповідно до опису документів щодо отримання адміністративної послуги позивачем було надано: 1. Заяву суб`єкта звернення про надання адміністративної послуги, встановленого зразку, заповнена належним чином; 2. Оригінал договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС; 3. Паспорт прив`язка ТС (перший примірник); 4. Запит на надання висновку щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС для провадження підприємницької діяльності (оформляється адміністратором). Термін розгляду звернення 8 робочих днів.

Проте, 23.06.2022 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів за результатами розгляду наданих пакетів документів повідомлено позивача, що:

- згідно з стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по АДРЕСА_2 , виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobond» та відповідно до фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття. Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасової споруди параметрам, що затверджені Департаментом у паспорті прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивного висновку щодо продовження строку дії даного паспорту прив`язки тимчасової споруди.

- згідно з стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по АДРЕСА_2 , виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobond» та відповідно до матеріалів фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття. Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасової споруди параметрам, що затверджені Департаментом у паспорті прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивного висновку щодо продовження строку дії даного паспорту прив`язки тимчасової споруди. Додатково повідомлено, що відповідно до листа КП «Міськзелентрест» ОМР № 1328 від 28.07.2021 року, місце розташування тимчасової споруди об`єкт благоустрою зеленої зони, що обслуговується даним комунальним підприємством, тому необхідно додаткове погодження схеми благоустрою прилеглої території з КП «Міськзелентрест».

- згідно з стислої пояснювальної записки до паспорту прив`язки тимчасової споруди, навіс пересувної тимчасової споруди по вул. Генерала Бочарова, 41, виконаний з профільованого сталевого листа, оформленого по периметру панелями типу «Alucobond» та відповідно до матеріалів фотофіксації пересувної тимчасової споруди, проведеної в рамках здійснення заходів з інвентаризації тимчасових споруд, дах пересувної тимчасової споруди виконано з тентового покриття.

Таким чином, враховуючи невідповідність тимчасової споруди параметрам, що затверджені Департаментом у паспорті прив`язки тимчасової споруди № 01-08/358 від 24.06.2021 року Уповноважений орган дійшов висновку про відмову у наданні позитивного висновку щодо продовження строку дії даного паспорту прив`язки тимчасової споруди. Додатково повідомлено, що відповідно до листа КП «Міськзелентрест» ОМР № 1328 від 28.07.2021 року, місце розташування тимчасової споруди об`єкт благоустрою зеленої зони, що обслуговується даним комунальним підприємством, тому необхідно додаткове погодження схеми благоустрою прилеглої території з КП «Міськзелентрест».

Як вже зазначалось судом апеляційної інстанції, Правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, містять вичерпний перелік підстав для відмови у розміщенні ТС.

Як встановлено та матеріалами справи підтверджено, що на момент звернення за послугою до Центру надання адміністративних послуг про продовження дії паспортів прив`язки та договорів, відповідно до п. 9.5.1 Правил у позивача були наявні діючі договори на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності: № ТС-1078/19 від 11.09.2019 року (паспорт прив`язка № 01-08/1117), № ТС-315/21 від 09.07.2021 року (паспорт прив`язка № 01-08/359), № ТС-316/21 від 09.07.2021 року (паспорт прив`язка № 01-08/358).

Крім цього, посилання Управління про невідповідність тимчасових споруд параметрам, що затверджені Департаментом у паспортах прив`язки тимчасових споруд, а саме змінена параметрів тимчасових споруд колегія суддів вважає помилковими, оскільки як вбачається з матеріалів справи фактично позивачем було змінено матеріал даху ТС з профільованого сталевого листа на тентове покриття.

Матеріали справи не містять, а відповідачами суду апеляційної інстанції не надано доказів збільшення параметрів тимчасових споруди.

Отже, враховуючи вищевикладене, п. 9.5.2 Правил не може бути підставою для відмови позивачу в продовженні строку дії паспортів прив`язки ТС для провадження підприємницькою діяльністю.

Щодо п. 9.5.3 Правил, то відповідно до висновків Управління № 0113/1704/в від 12.08.2019 року, № 0113/476/в від 14.06.2021 року, № 0113/732/в від 16.08.2021 року, № 0113/478/в від 14.06.2021 року та № 0113/731/в від 16.08.2021 року, якими підтверджено можливість установки тимчасової споруди та укладення договорів на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди, а також їх продовження, визначено товарну спеціалізацію - змішана група товарів, яка протягом здійснення позивачем підприємницької діяльності у оспорюваних ТС не змінювалась.

Щодо інших підстав відмови, то колегія суддів зазначає, що суду не надано доказів наявності заборгованості за діючими Договорами, водночас судом встановлена відповідність заявленої товарної спеціалізації ТС раніше встановленої, тобто змішана група товарів, також на момент звернення позивача до Центру відсутнє рішення виконавчого комітету Одеської міської ради про демонтаж ТС, що належать позивачу, а також відповідачем не надано доказу на підтвердження не дотримання норм чинного договору та норм законодавства України.

Щодо зазначення Управлінням у відмовах стосовно необхідності погодження схеми благоустрою прилеглої території з КП «Міськзелентрест», то матеріалами справи підтверджено, що позивач 19.07.2021 року звертався із заявами до Директора КП «МІСЬКЗЕЛЕНТРЕСТ» з проханням надати узгодження відповідно до листа Департаменту архітектури та містобудування ОМР та погодження розміщення тимчасових пересувних споруд за паспортами прив`язками №№ 01-08/358 та 01-08/359, та отримав листи-відповіді, відповідно до яких зазначено, що при обстеженні, яке було проведено 27.07.2021 року встановлено, що тимчасові споруди розміщуються на твердому покриттю (пішохідний тротуар) по вулиці Генерала Бочарова 41 та 43, на ділянці, яка не знаходиться на обслуговуванні в КП «МІСЬКЗЕЛЕНТРЕСТ», а тому розміщення ТС за вказаною адресою не може бути узгоджено оскільки згідно з п. 7.8 Правил розміщення тимчасових споруд КП «МІСЬКЗЕЛЕНТРЕСТ» розглядає документацію щодо розміщення тимчасових споруд у разі їх розташування на об`єкті благоустрою зеленої зони, що обслуговується підприємством. (т.1 а.с.47-48,63-64).

З огляду на вищевикладене колегія суддів погоджується з висновками суду щодо протиправності відмови Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР у винесенні позитивного висновку щодо продовження строку дії паспортів прив`язки.

Стосовно позовних вимог про визнання протиправними та скасування відмов Департаменту архітектури та містобудування ОМР щодо продовження строку дії паспортів прив`язки тимчасових споруд №№ 01-08/1117, 01-08/359, 01-08/358 та зобов`язання Департамент архітектури та містобудування ОМР продовжити строк дії паспортів прив`язки №№ 01-08/359/21, 01-08/358/21, 01-08/1117/19 строком дії на 5 років за запитами позивача №№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року, колегія суддів суд зазначає наступне.

Відповідно до Регламенту взаємодії виконавчих органів Одеської міської ради з питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі у новій редакції, п. 3.2.1 після отримання висновку Управління щодо продовження строку дії паспорта прив`язки ТС адміністратор Центру формує та направляє до Департаменту архітектури запит на продовження строку дії паспорта прив`язки ТС.

У свою чергу, Департамент архітектури перевіряє відповідність розміщеної ТС затвердженим комплексним схемам розміщення ТС та дотримання СЗ вимог паспорта прив`язки ТС.

За результатами перевірки Департамент архітектури продовжує термін дії паспорта прив`язки ТС шляхом зазначення в оригіналі паспорта прив`язки ТС нової дати, підпису керівника або іншої уповноваженої особи та печатки або готує аргументовану відмову щодо продовження терміну дії паспорта прив`язки ТС.

Як встановлено судом апеляційної інстанції 29.06.2022 року позивач звернувся до Департаменту архітектури та містобудування ОМР через Центр надання адміністративних послуг із заявами № Ф1-96389-ю/л, № Ф1-96398-ю/л та № Ф1-96414-ю/л про продовження дії паспортів прив`язки тимчасової споруди для ведення підприємницької діяльності за адресою об`єктів: АДРЕСА_2 та АДРЕСА_1 , строком на 5 років.

До заяв позивачем було додатково надано лист ГУ ДСНС в Одеській області від 20.07.2021 року та лист КП «Міськзелентрест» від 28.07.2021 року.

Однак, у відповідь на заяви позивача Департаментом архітектури та містобудування ОМР було надано листи від 08.07.2022 року №№ 01-08/359, 01-08/358 та 01-08/1117, в яких останній зазначив, що у наданому пакеті документів відсутній висновок Уповноваженого органу щодо продовження строку дії паспорту прив`язки пересувної тимчасової споруди та не надано оглядову фотофіксацію у кольорі, з відображенням пересувної тимчасової споруди та благоустроєм прилеглої території на теперішній час. Після надання зазначених документів та матеріалів через Центр надання адміністративних послуг, Департамент повернеться до розгляду питання щодо продовження строку дії паспорту пересувної тимчасової споруди.

На переконання колегії суддів, Департамент архітектури, надаючи вказані відмови діяв передчасно, адже Регламентом прямо передбачено, що після отримання висновку Управління про продовження дії паспортів прив`язки Департамент переходить до здійснення власних функцій, а саме перевіряє відповідність розміщеної ТС затвердженим комплексним схемам розміщення ТС та дотримання СЗ вимог паспорта прив`язки ТС.

Підсумовуючи вищезазначене, колегія суддів зазначає, що судом встановлено порушення надання адміністративної послуги на першому етапі: Центр-Управління та передчасність переходу до другого етапу: Центр-Департамент архітектури, але враховуючи принцип взаємодії «організація-організація» на всіх етапах розгляду поданих СЗ документів, якими повинні керуватись відповідачі при розгляді запитів позивача.

А тому, суд апеляційної інстанції вважає висновки суду першої інстанції такими, що відповідають приписам діючого законодавства України, а тому з метою захисту прав позивача доцільним буде зобов`язати Департамент архітектури та містобудування ОМР повторно розглянути питання щодо продовження строків дії паспортів прив`язки №№ 01-08/359/21, 01-08/358/21, 01-08/1117/19 строком дії на 5 років за запитами позивача №№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року після надходження позитивних висновків про продовження строків дії паспортів прив`язки від Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР з урахуванням висновків суду та зобов`язати Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР розглянути питання щодо продовження термінів дії договорів на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності №№ ТС/315/21, ТС-316/21, ТС-1087/19 ФОП ОСОБА_1 строком дії на 5 років, за запитами позивача №№ Ф1-88625-ю/л, Ф1-88629-ю/л та Ф1-88630-ю/л від 10.06.2022 року з урахуванням висновків суду.

Відповідно до вимог ч.2 ст.6 КАС України, суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини.

Відповідно до пункту 30 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27 вересня 2001 року, рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя.

Згідно пункту 29 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Ruiz Torija v. Spain» від 9 грудня 1994 року, статтю 6 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи.

Згідно пункту 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Відтак, беручи до уваги вищевикладене, та оцінюючи наявні в матеріалах справи письмові докази в сукупності, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

За таких обставин колегія суддів вважає наведені висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам ст.ст.2, 7, 8, 9, 10, 73, 74, 77 КАС України та не приймає доводи, наведені в апеляційній скарзі про те, що судове рішення підлягає скасуванню.

Відповідно до вимог ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу, а в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Отже, в адміністративному процесі, як виняток із загального правила, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень встановлена презумпція його винуватості. Презумпція винуватості покладає на суб`єкта владних повноважень обов`язок аргументовано, посилаючись на докази, довести правомірність свого рішення, дії чи бездіяльності та спростувати твердження позивача про порушення його прав, свобод чи інтересів.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції порушень норм матеріального і процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в апеляційній скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують. За таких обставин, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст.308; 311; 315; 316; 321; 322; 325 КАС України, суд апеляційної інстанції,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційні скарги Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради-залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 23 вересня 2022 року без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення з підстав, передбачених статтею 328 КАС України.

Головуючий суддя Джабурія О.В.
Судді Вербицька Н. В. Кравченко К.В.