Справа № 620/6645/22
Суддя: Бородавкіна С.В.
Дата ухвалення: 2022-11-25 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 листопада 2022 року м. Чернігів Справа № 620/6645/22

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді - Бородавкіної С.В.,

розглянувши у спрощеному позовному провадженні без повідомлення (виклику) сторін справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправної бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,

У С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 , позивач) 21.09.2022 (відповідно до відбитку штампу на конверті) звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі в/ч НОМЕР_1 , відповідач), у якому просить:

- визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо нерозірвання (неприпинення) із ним, як непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку, контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб солдатського, сержантського та старшинського складу, укладеного 13.11.2017;

- зобов`язати відповідача розірвати (припинити) з ним, як непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку, контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб солдатського, сержантського та старшинського складу, укладений 13.11.2017, про що видати наказ про звільнення з військової служби за станом здоров`я, згідно підпункту ''б'' пункту 3 частини п`ятої статті 26 Закону України ''Про військовий обов`язок і військову службу''.

Свої вимоги мотивує тим, що відповідно до свідоцтва про хворобу, виданого уповноваженим органом, позивач визнаний непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку. Вказана обставина відповідно до статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» є підставою для звільнення ОСОБА_1 з військової служби за станом здоров`я. Позивачем надсилались на адресу в/ч НОМЕР_1 відповідні рапорти, однак відповідач покладений на нього обов`язок не виконує. У зв`язку з наведеним позивач не може вирішити питання щодо розірвання контракту та звільнення з військової служби.

Ухвалою судді від 29.09.2022 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін, встановлено відповідачу 15-дений строк з дня вручення вказаної ухвали для надання відзиву на позов.

Ухвалою суду від 31.10.2022 в/ч НОМЕР_1 у задоволенні клопотання про розгляд справи з повідомленням (викликом) сторін відмовлено.

У встановлений судом строк від відповідача надійшов відзив на позов, у якому в/ч НОМЕР_1 позовні вимоги не визнала, просила відмовити у їх задоволенні та пояснила, що чинним законодавством України чітко регламентовано порядок звільнення осіб з військової служби і позивач його не дотримався. Так, він має особисто з`явитись до в/ч НОМЕР_1 для вирішення питання про можливість розірвання укладеного з ним контракту та звільнення зі служби за станом здоров`я. При цьому, якщо в період оформлення звільнення з військової служби особа не може за станом здоров`я виконувати службові обов`язки, то потрібно оформити постанову про звільнення від виконання службових обов`язків до 30 календарних днів.

Крім того, ОСОБА_1 неодноразово в 2022 році самовільно залишав місце служби, у зв`язку із чим П`ятим слідчим відділом (з дислокацією у м. Чернігів) Територіального управління ДБР, розташованого у м. Києві, здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, відкритого за ч. 4 ст. 408 КК України. Станом на теперішній час позивач перебуває у самовільному залишенні військової частини.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд враховує таке.

Відповідно до матеріалів справи 13.11.2017 ОСОБА_1 було укладено Контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб солдатського, сержантського та старшинського складу, строком на 3 роки (а.с. 8-11).

Позивач проходить службу на посаді гранатометника у в/ч НОМЕР_1 , що сторонами не заперечується.

05.05.2022 КНП «Черкаська обласна психіатрична лікарня Черкаської обласної ради» видано позивачу свідоцтво про хворобу №11, відповідно до пункту 13 якого ОСОБА_1 на підставі статті 18-а графи ІІ Розладу хвороби визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку. Захворювання, НІ, не пов`язане з проходженням військової служби (а.с. 12-15). Вказане свідоцтво було направлене 09.06.2022 рекомендованим листом на адресу в/ч НОМЕР_1 , про що зазначено в листі від 13.09.2022 №725/01-8 (а.с. 35).

Враховуючи наведене, позивачем на адресу в/ч НОМЕР_1 були направлені рапорти (26.05.2022, 22.07.2022 та 04.08.2022) про звільнення з військової служби згідно пп. Б п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» за станом здоров`я. У зв`язку із тим, що ОСОБА_1 продовжує приймати серйозні нейролептичні препарати, а також у зв`язку із проблематичним пересуванням по Україні через військовий стан, позивач просив прийняти рапорт без присутності (а.с. 16-29).

У зв`язку із тим, що подані ОСОБА_1 рапорти не були розглянуті командуванням в/ч НОМЕР_1 , позивач звернуся до суду з відповідним позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд враховує таке.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначається Законом України від 25.03.1992 №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон №2232-ХІІ, у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до статті 1 Закону №2232-ХІІ захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок включає, зокрема, проходження військової служби. Від виконання військового обов`язку громадяни України звільняються на підставах, визначених цим Законом.

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється, у тому числі громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом (частини перша та друга статті 2 Закону №2232-ХІІ).

Відповідно до частини четвертої вказаної статті Закону №2232-ХІІ порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до частини другої статті 23 Закону №2232-ХІІ для громадян України, які приймаються на військову службу за контрактом та призначаються на посади, установлюються такі строки військової служби в календарному обчисленні: для осіб рядового складу - 3 роки.

Частиною дев`ятою статті 23 Закону №ХІІ передбачено, що під час дії особливого періоду для військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, дія контракту продовжується понад встановлені строки:

з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону;

з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації, крім випадків, визначених пунктом 3 частини п`ятої статті 26 цього Закону.

Відповідно до частини третьої статті 24 Закону №2232-ХІІ закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

У зв`язку із збройною агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки та оборони України, відповідно до пункту 21 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану», згідно із Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 в Україні введено воєнний стан. Даний Указ затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні».

Пунктом 1 Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 воєнний стан в Україні вводився на строк 30 днів з 05:30 24.02.2022.

При цьому, у зв`язку із збройною агресією російської федерації проти суверенної України, на підставі частини 2 статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України, Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 в Україні оголошено загальну мобілізацію. Пунктом 2 цього Указу постановлено мобілізацію провести на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, м. Києва.

Указами Президента України від 14.03.2022 №133/2022, від 18.04.2022 №259/2022, від 17.05.2022 №341/2022, від 17.05.2022 №341/2022 та від 12.08.2022 №573/2022, затверджених Законами України від 15.03.2022 №2119-ІХ, від 21.04.2022 №2212-ІХ, від 22.05.2022 №2263-ІХ, від 22.05.2022 №2263-ІХ та від 15.08.2022 №2500-ІХ, строк воєнного стану в Україні продовжувався (останній раз з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб). Крім того, Указом Президента України від 12.08.2022 №574/2022, затвердженим Законом України від 15.08.2022 №2501-ІХ, продовжено з 23 серпня 2022 року строк проведення загальної мобілізації на 90 діб.

Таким чином, враховуючи, що на даний час в Україні діє правовий режим воєнного стану, розірвання (припинення) контрактів про проходження військової служби та звільнення військовослужбовців здійснюється на підставі окремих положень Закону №2232-ХІІ.

Зокрема, підпунктом «б» пункту 3 частини п`ятої статті 26 Закону №2232-ХІІ передбачено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації: за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

Звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України (частина сьома статті 26 Закону №2232-ХІІ).

Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Положення, у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), розділом ХІІ якого установлено порядок звільнення громадян з військової служби.

Так, військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються:

підстави звільнення з військової служби;

думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;

районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця (пункт 233 Положення).

Відповідно до пункту 240 Положення військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я, крім військовослужбовців, визнаних військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком розумових, сенсорних, психологічних вад та інших захворювань, визначених Міністерством оборони України), які виявили бажання проходити військову службу та стосовно яких прийнято рішення про залишення на військовій службі за контрактом.

Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

Разом з тим, відповідно до пункту 236 Положення з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення.

Відповідно до пункту 12.7 розділу ХІІ Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 року за №438/16454 (далі Інструкція, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), під час бесіди з військовослужбовцем посадова особа роз`яснює йому, які пільги та переваги він має з працевлаштування та матеріально-побутового забезпечення, доводить військовослужбовцю рішення щодо рекомендацій для територіального центру комплектування та соціальної підтримки стосовно можливості проходження ним служби у військовому резерві Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту, водночас з`ясовує про місце проживання після звільнення військовослужбовця та територіальний центр комплектування та соціальної підтримки для направлення його на військовий облік. При цьому враховуються прохання та побажання військовослужбовця, даються необхідні пояснення з інших питань.

У разі коли під час бесіди виникли питання, які не можуть бути вирішені на місці, на адресу відповідної посадової особи чи органу військового управління надсилається запит з необхідними матеріалами і довідками.

Зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди. У разі відмови військовослужбовця підписати аркуш бесіди він підписується особами, присутніми під час бесіди, з відміткою про відмову військовослужбовця підписувати аркуш бесіди.

Аркуш бесіди зберігається у першому примірнику особової справи військовослужбовця.

Відповідно до Переліку документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби (Додаток 19 до Інструкції), при поданні до звільнення з військової служби за станом здоров`я подаються:

копія аркуша бесіди;

копія рапорту військовослужбовця;

висновок (постанова) військово-лікарської комісії;

копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

Відповідно до пункту 242 Положення після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини.

Аналізуючи наведені нормативно-правові акти в сукупності, суд зазначає, що дійсно при надходженні до військової частини відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я, він підлягає звільненню зі служби. Разом з тим, таке звільнення має відбуватись з дотриманням норм, визначених Порядком та Інструкцією.

Так, особа, яка підлягає звільненню за станом здоров`я, має написати відповідний рапорт (встановленого змісту) та особисто подати його по команді. Із військовослужбовцем має бути проведена бесіда з питань звільнення. Після надходження повідомлення про звільнення зі служби військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду. Лише після вказаних дій військовослужбовець підлягає розрахунку та виключенню зі списків особового складу військової частини.

Разом з тим, позивачем не дотримано встановленого порядку, зокрема: рапорт про звільнення зі служби ним надсилався засобами поштового зв`язку; наявний у матеріалах справи рапорт не містить інформації, передбаченої пунктом 233 Положення; після направлення командиром в/ч НОМЕР_1 на медичний огляд ВЛК з метою визначення ступеню придатності до військової служби позивач до військової частини не прибув, що унеможливлює проведення з ним бесіди та здачі в установлені строки займаної посади.

Більш того, у зв`язку із неодноразовим самовільним залишенням позивачем у 2022 році місця служби П`ятим слідчим відділом (з дислокацією у м. Чернігів) Територіального управління ДБР, розташованого у м. Києві, здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, відкритого за ч. 4 ст. 408 КК України (а.с. 52). Як зазначає відповідач на даний час позивач обліковується як такий, що самовільно залишив військову частину.

З огляду на наведене, суд вважає, що доводи позивача, якими він обґрунтовував свої позовні вимоги, не знайшли підтвердження під час судового розгляду справи та спростовуються матеріалами справи.

Згідно із частиною першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Отже, враховуючи вищевикладене, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень законодавства України, суд вважає, що у задоволенні позову необхідно відмовити.

Керуючись статтями 227, 241-246, 250, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:
У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправної бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення суду може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня виготовлення повного тексту. Апеляційна скарга подається безпосередньо до адміністративного суду апеляційної інстанції.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Повний текст рішення виготовлено 25 листопада 2022 року.

Позивач: ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , АДРЕСА_1 ).
Відповідач: Військова частина НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 , АДРЕСА_2 ).

Суддя С.В. Бородавкіна