Справа № 420/22308/21
Суддя: Бойко О.Я.
Дата ухвалення: 2022-11-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2022 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючої судді - Бойко О.Я.,

розглянувши в порядку письмового провадження за правилами загального позовного провадження справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройконсалтинг» до Державної авіаційної служби України, третя особа, Товариство з обмеженою відповідальністю «Міжнародний аеропорт «Одеса»», про визнання протиправним та скасування рішення вирішив адміністративний позов задовольнити.

І. Суть спору:

В провадженні Одеського окружного адміністративного суду знаходиться справа за адміністративним позовом позивача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройконсалтинг», до відповідача, до Державної авіаційної служби України, третя особа, Товариство з обмеженою відповідальністю «Міжнародний аеропорт «Одеса»», в якому позивач просить:

- визнати протиправним та скасувати рішення Державної авіаційної служби України №227 про припинення будівництва (діяльності, передбаченої ч.2 статті 69 Повітряного кодексу України) на приаеродромній території від 12 жовтня 2021 року.

ІІ. Аргументи сторін

(а) Позиція позивача

Позивач стверджує, що спірне рішення про припинення будівництва є завідомо незаконним, оскільки об`єкти будівництва, замовником якого є позивач, не підпадають під обмеження, встановлені повітряним законодавством України.

Об`єктами будівництва є два комплекси багатоповерхових житлових будинків, за максимальною висотою яких, вони не входять до переліку об`єктів будівництва, місце розташування та висота яких підлягає погодженню з відповідачем та Міноборони.

Крім того, як стверджує позивач, спірне рішення було винесено на підставі акту позапланового огляду, за результатами якого не були виявлені будь-які порушення при спорудженні об`єктів будівництва положень законодавства, у тому числі в частині забудови приаеродромної території, а також встановлено, що об`єкти будівництва розміщуються за межами поверхонь обмеження перешкод та не є фактором ризику, що впливає на безпеку польотів.

(б) Позиція відповідача

17.12.2021 до суду від відповідача надійшов відзив на позов, в якому відповідач заперечував проти позовної вимоги, просив відмовити у її задоволенні

В обґрунтування своїх заперечень зазначав, що спірне рішення він виніс з повним дотриманням норм чинного законодавства. Адже в незалежності від того, чи підлягає даний об`єкт будівництва погодженню з Державіаслужбою, він підлягає обов`язковому погодженню з керівником експлуатанта аеродрому, що позивачем вчинено не було.

Таким чином, позивач порушив вимоги законодавства щодо погодження місця розташування і висоти об`єктів будівництва на приаеродромній території з уповноваженими суб`єктами, що є порушенням ст.69 Повітряного кодексу України, ст.ст.72,114 ЗК України.

ІІІ. Процесуальні дії у справі

17.11.2021 суд ухвалив відмовити у вжитті заходів забезпечення позову.

17.11.2021 суд ухвалив відкрити провадження у справі за правилами загального позовного провадження.

16.12.2021 суд ухвалив продовжити підготовче провадження до 90 днів, задовольнив клопотання представника відповідача про призначення наступного судового засідання в режимі відеоконференції.

05.01.2022 суд ухвалив витребувати у відповідача та третьої особи оригінал акту перевірки №31-006/21 від 17.09.2021.

20.07.2022 суд закрив підготовче провадження та призначив розгляд справи по суті.

26.09.2022 суд продовжив розгляд справи в порядку письмового провадження.

IV. Обставини, встановлені судом

Позивач є замовником будівництва об`єктів за адресою: м.Одеса, Суворовський район, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А, а саме:

- об`єкта «Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та паркінгом». Друга черга будівництва, за адресою: ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А, на підставі Дозволу на виконання будівельних робіт №IV 01 від 23.07.2019 (а.с.56);

- об`єкта «Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та паркінгом». Четверта черга будівництва, за адресою: м.Одеса, Суворовський район, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А, на підставі Дозволу на виконання будівельних робіт №IV 21 від 02.03.2021 ( том І, а.с.61-62).

Будівництво першої черги є завершеним, будинки введені в експлуатацію, що підтверджується сертифікатом серії IV №34 про відповідність закінченого будівництвом об`єкта проєктній документації. Будівництво об`єктів ІІ черги наразі не розпочато (том І, а.с.66-67).

Будівництво здійснюється у відповідності до Містобудівних умов і обмеження забудови земельної ділянки м.Одеса, Суворовський район, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А, виданих Управлінням архітектури та містобудування Одеської міської ради 15.04.2015 №01-06/303.

Містобудівні умови та обмеження земельної ділянки видані згідно з «Генеральним планом м.Одеси», затвердженим рішенням міської ради від 25.03.2015 №6489-VI територія багатоквартирної житлової забудови. Гранично допустима висота будівель відповідно до містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки: шістнадцять поверхів (до 53,5 м) ( том І, а.с. 44-48).

Будівництво об`єкта «Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та паркінгом». Друга черга будівництва, за адресою: ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А здійснюється відповідно до проєктної документації, розробленої приватним підприємством «Капітель-М». Експертиза проєкту будівництва проведена ТОВ «Експерт проект груп», головний експерт проєкту Михайловський Денис Віталійович, сертифікат АЕ №004780 (том І, а.с.58-60).

За змістом проєктної документації відмітка 0.000 об`єкта будівництва відповідає абсолютній висоті 41,4 м у Балтійській системі висот 1977 року. Максимальна висота об`єкта будівництва відносно відмітки 0.000 складає 52,52 м. Таким чином, висота об`єкта будівництва «Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та паркінгом». Друга черга будівництва, за адресою: ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А у Балтійській системі висот 1977 року складає 41,4м + 52,52м = 93,92м .

Будівництво об`єкта «Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та паркінгом». Четверта черга будівництва, за адресою: ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А здійснюється відповідно до проєктної документації, розробленої приватним підприємством «Капітель-М». Експертиза проєкту будівництва проведена ТОВ «Експерт проект груп», головний експерт проєкту Ситник Любов Василівна, сертифікат АЕ №004780 ( том І, а.с.63-65).

За змістом проєктної документації відмітка 0.000 об`єкта будівництва відповідає абсолютній висоті 40,95 м у Балтійській системі висот 1977 року. Максимальна висота об`єкта будівництва відносно відмітки 0.000 складає 18,3 м.

Отже висота об`єкта будівництва «Будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення та паркінгом». Четверта черга будівництва, за адресою: м. Одеса, Суворовський район, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А у Балтійській системі висот 1977 року складає 40,95м + 18,3м = 59,25 м.

Згідно з сертифікатом АП 15-01 серія АА №013236 від 01.08.2013 та №UA-003 серії АА №021284 від 02.12.2020 аеродром «Одеса» відноситься до класу «В» коду 4 С та має приаеродромну територію в радіусі 50 км від контрольної точки аеродрому.

17.09.2021 ТОВ «Міжнародний аеропорт «Одеса»» на підставі листа Державної авіаційної служби України від 15.09.2021 №18/18.4-565-221 провело позаплановий огляд об`єкта будівництва. За результатами огляду товариство склало акт від 17.09.2021 №31-006/21.

З огляду на зміст акту в ньому зазначено, що виявлена орієнтовна висота трьох будинків другої та четвертої черги будівництва складає 49 м, четвертого будинку 16 м. За результати оцінки ризику з безпеки польотів об`єкт будівництва розміщується за межами поверхонь обмеження перешкод та не є фактором ризику, що впливає на безпеку польотів згідно з першою групою критеріїв оцінки ( том І, а.с.68-69).

01.10.2021 відповідач направив позивачеві лист, в якому стверджував, що будівництво підлягає погодженню з Державною авіаційною службою України згідно з пунктами 56-64 Положення про використання повітряного простору України, затвердженого постановою КМУ від 06.12.2017 №954, та зобов`язував погодити місце розташування та висоту об`єктів будівництва. У випадку невиконання відповідач попереджував про винесення рішення щодо припинення будівництва на приаеродромній території (том І, а.с.19-20).

12.10.2021 відповідач на підставі акту ТОВ «Міжнародний аеропорт «Одеса»» від 17.09.2021 №31-006/21 виніс рішення №227 про припинення будівництва (діяльності, передбаченої частиною другою ст.69 Повітряного кодексу України) на приаеродромній території. Відповідно до змісту даного рішення відповідач зобов`язував:

- негайно припинити будівництво за адресою: м. Одеса, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А;

- невідкладно вжити заходи щодо погодження місця розташування на висоті об`єкта на приаеродромній території у відповідності до вимог пунктів 56,57,60 Положення №954 (том І, а.с.18).

V. Джерела права та висновки суду.

Дослідивши надані письмові докази, перевіривши матеріали справи, а також проаналізувавши законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що адміністративний позов належить до задоволення. Свій висновок суд вмотивовує наступним чином.

Зміст даних спірних правовідносин становить вирішення питання існування законних підстав у відповідача вимагати спірним рішення у позивача негайно припинити будівництво та невідкладно вжити заходи щодо погодження з ним місця розташування.

Для цього суду необхідно з`ясувати чи є фактором ризику, що впливає на безпеку польотів, будівництво об`єктів за адресою: м.Одеса, Суворовський район, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А, замовником якого є позивач.

Правові основи діяльності в галузі авіації, державне регулювання діяльності в галузі авіації та використання повітряного простору України спрямоване на гарантування безпеки авіації, забезпечення інтересів держави, національної безпеки та потреб суспільства і економіки у повітряних перевезеннях та авіаційних роботах, встановлює Повітряний кодекс України.

Згідно з ч.2 ст.72 Земельного кодексу України: «На приаеродромній території відповідно до закону запроваджується особливий режим використання земель».

Відповідно до ст.69 Повітряного кодексу України: « 1. Будівлі і природні об`єкти, розташовані на приаеродромній території, не повинні становити загрози для польотів повітряних суден.

2. На приаеродромній території запроваджується особливий порядок здійснення діяльності, яка може вплинути на безпеку авіації та створити перешкоди для роботи наземних засобів зв`язку, навігації та спостереження. До такої діяльності належать:

1) будівництво, вибухові роботи;

2) діяльність, що сприяє скупченню птахів;

3) установлення радіовипромінювальних пристроїв;

4) роботи, пов`язані з використанням лазерних пристроїв, що можуть випромінювати у повітряний простір;

5) роботи, пов`язані із запуском ракет, метеорологічних радіозондів та куль-пілотів;

6) діяльність, пов`язана з польотами літальних апаратів, з викидами диму та газів, що можуть погіршувати видимість у районі аеродрому;

7) будівництво високовольтних повітряних ліній, висадка та вирощування дерев або зелених насаджень».

Згідно з ч.10 ст.69 Повітряного кодексу України: « Органи виконавчої влади, юридичні та фізичні особи незалежно від форми власності, які допустили порушення порядку діяльності, зазначеної в частині другій цієї статті, містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки, зобов`язані згідно з рішенням уповноваженого органу з питань цивільної авіації припинити будівництво чи діяльність, зазначену в частині другій цієї статті, до вирішення питання щодо можливості та умов подальшого будівництва відповідно до законодавства».

Положенням про використання повітряного простору України, затвердженого постановою КМУ від 06.12.2017 №954 (чинним на момент виникнення спірних правовідносин) встановлюється Порядок погодження діяльності на приаеродромних територіях, яка може вплинути на безпеку польотів та роботу засобів зв`язку, навігації та спостереження (далі-Порядок).

Відповідно до п.56 Порядку: «Місце розташування і висота об`єктів на приаеродромній території та об`єктів, діяльність яких може вплинути на безпеку польотів і роботу радіотехнічних приладів цивільної авіації, погоджуються з керівником експлуатанта аеродрому, Державіаслужбою або Міноборони (відповідно до компетенції). Державіаслужба та Міноборони здійснюють погодження будівництва (реконструкції) об`єктів, зазначених в абзаці першому цього пункту, з метою забезпечення вільного від перешкод повітряного простору для безпечного маневрування повітряних суден.

Згідно з п. 57: «Погодженню з Державіаслужбою та Міноборони підлягають місце розташування і висота таких об`єктів будівництва та реконструкції:

аеродромів, вертодромів, постійних злітно-посадкових майданчиків;

об`єктів, що перетинають поверхні обмеження перешкод аеродромів, вертодромів, постійних злітно-посадкових майданчиків;

об`єктів заввишки 45 і більше метрів відносно контрольної точки аеродрому в радіусі до 50 кілометрів;

повітряних ліній електрозв`язку та електропостачання, вибухонебезпечних, радіотехнічних, світлотехнічних та інших об`єктів (залізничних колій, автомобільних шляхів, об`єктів з викидом відкритого полум`я, газів та диму, діяльність яких може призвести до погіршення видимості в районах аеродромів, тощо), які можуть створити загрозу безпеці повітряного руху або перешкоджати роботі аеродрому чи засобів зв`язку, навігації та спостереження (радіотехнічного забезпечення), незалежно від їх розміщення;

об`єктів незалежно від їх розміщення заввишки 100 і більше метрів над земною поверхнею».

З аналізу вказаних норм права суд робить висновок, що ознаками об`єкта будівництва, який тягне за собою обов`язкове погодження з Державіаслужбою та Міноборони, є перевищення висоти 45 метрів відносно контрольної точки відповідного аеродрому та його знаходження в радіусі 50 км від аеродрому.

В іншому випадку, якщо висота об`єкта будівництва складає менше 45 метрів відносно контрольної точки відповідного аеродрому, то місце розташування і висота такого об`єкта не підлягає обов`язковому погодженню.

Звертаючись до обставин даної адміністративної справи, суд зазначає, що межа граничної висоти об`єкта будівництва у приаеродромній території аеропорту «Одеса», що не підлягають погодженню з Державіаслужбою та Міноборони, знаходиться на рівні 45 м над контрольною точкою аеродрому «Одеса», абсолютна висота якої у Балтійській системі висот 19677 року складає 51,49 м. Таким чином, гранична висота об`єкта будівництва у приаеродромній території аеропорту «Одеса», що не підлягають погодженню становить 51,49 м + 45 м = 96,49 м.

З огляду на матеріали справи суд встановив, що висоти об`єктів будівництва позивача складають 93,92 м і 59,25 м у Балтійській системі висот 1977 року, що є меншими ніж гранична висота об`єктів будівництва у приаеродромній території аеропорту «Одеса». Іншими словами висота об`єктів будівництва позивача є меншою 45 м відносно контрольної точки аеродрому «Одеса». Крім того, вона є меншою ніж 100 м над земною поверхнею.

Щодо інших ознак будівництва, що вимагають його погодження з відповідачем, суд зазначає, що об`єкти, які є предметом даного спору, становлять собою багатоквартирні житлові будинки, а тому не підпадають під визначення будівництва аеродромів, вертодромів, постійних злітно-посадкових майданчиків, не належить до повітряних ліній електрозв`язку та електропостачання, вибухонебезпечних, радіотехнічних, світлотехнічних та інших об`єктів (залізничних колій, автомобільних шляхів, об`єктів з викидом відкритого полум`я, газів та диму, діяльність яких може призвести до погіршення видимості в районах аеродромів, тощо), які можуть створити загрозу безпеці повітряного руху або перешкоджати роботі аеродрому чи засобів зв`язку, навігації та спостереження (радіотехнічного забезпечення) .

Також той факт, що об`єкти будівництва не знаходяться в межах поверхонь обмеження перешкод аеродрому «Одеса», не є фактором ризику, що впливає на безпеку польотів, підтверджується висновком Міжнародного аеропорту «Одеса» в акті від 17.09.2021 №31-006/21 за результатами позапланового огляду об`єкта будівництва .

Суд звертає увагу на постанову ВС від 20.07.2021 у справі №260/867/19, у якій суд зазначив, що погодженню з уповноваженими органами підлягає не будь-яке будівництво, що здійснюється на приаеродромній території, а тільки те, що відповідає критеріям, визначеним у п.57 Положення №954.

Таким чином, суд робить висновок, що об`єкти будівництва за адресою: м. Одеса, ж/м ім. Котовського, мкр. ІІІ 3-9, вул.Генерала Бочарова, 35,53,45-А не входять до переліку об`єктів будівництва, місце розташування та висота яких підлягає погодженню з відповідачем та Міноборони. Відтак - у позивача відсутній обов`язок погоджувати з відповідачем вказані об`єкти будівництва, а спірне рішення є протиправним та належить до скасування.

VI. Судові витрати

При поданні позовної заяви до суду позивач сплатив судовий збір у розмірі 2270 (дві тисячі двісті сімдесят), 00 грн. Даний факт підтверджується платіжним дорученням №1943 від 05.11.2021 (том І а.с.16).

З урахуванням висновку суду задоволення позову, а також на підставі ч.1 ст.139 КАС України суд робить висновок, що судовий збір належить до відшкодування з відповідача на користь позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст 2, 139, 244-246 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

1.Адміністративний позов задовольнити.

2.Визнати протиправним та скасувати рішення Державної авіаційної служби України №227 про припинення будівництва (діяльності, передбаченої ч.2 статті 69 Повітряного кодексу України) на приаеродромній території від 12 жовтня 2021 року.

3.Стягнути з Державної авіаційної служби України (; 01135, м.Київ, пр. Перемоги,14) за рахунок бюджетних асигнувань на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Стройконсалтинг» (; 65045, м.Одеса, вул. Жуковського, 33) судовий збір у сумі 2270 (дві тисячі двісті сімдесят), 00 грн.

Відповідно до статті 255 КАС України рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з частиною першою статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів. Оскільки справа розглянута в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складання повного тексту рішення.

Апеляційна скарга подається учасниками справи до П`ятого апеляційного адміністративного суду.

Суддя Оксана БОЙКО