Справа № 580/3785/22
Суддя: Валентин ГАРАЩЕНКО
Дата ухвалення: 2022-11-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2022 року справа № 580/3785/22
м. Черкаси
Черкаський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Гаращенка В.В., розглянувши в порядку спрощеного провадження без виклику сторін адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними наказів,

ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , військової частини НОМЕР_1 , в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 09.03.2022 №55 в частині призову за мобілізацією молодшого сержанта ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 12.03.2022 року №2 про зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини.

Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 29.08.2022 вжито заходи забезпечення адміністративного позову шляхом заборони військовій частині НОМЕР_1 , в особі її командира та іншим компетентним особам вчиняти будь-які дії щодо переміщення ОСОБА_1 для проходження військової служби до іншого місця служби або іншої військової частини, до набрання законної сили рішення суду у справі.

Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 12.09.2022 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження в адміністративній справі. Розгляд справи ухвалено здійснити у порядку спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи в судове засідання.

Відкриваючи провадження у справі, суд дійшов висновку, що позивач звернувшись до суду 26.08.2022 пропустив строк звернення до суду із даним позовом з поважних на те причин.

Ухвалою суду від 05.10.2022 у задоволенні клопотання відповідача про розгляд справи в порядку загального позовного провадження відмовлено. У задоволенні клопотання відповідача про заміну неналежного відповідача відмовлено. У задоволенні клопотання відповідача про залучення до участі у справі в якості третьої особи Черкаську гімназію №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради відмовлено.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що відповідачем не було з`ясовано, що позивач не підлягає до призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період, оскільки є педагогічним працівником закладу загальної середньої освіти за основним місцем роботи не менш як на 0,75 ставки, а саме працює в Черкаській гімназії №9 ім. О.М. Л уценка на посаді вчителя фізичного виховання з 26 серпня 2021 по теперішній час.

У зв`язку з наведеним вважає незаконним наказ ІНФОРМАЦІЯ_1 від 09.03.2022 № 55 та прийнятий на його підставі наказ по військової частини НОМЕР_1 № 2 від 12.03.2022 про зарахування позивача до списків особового складу частини.

Відповідач ІНФОРМАЦІЯ_2 , подав відзив на адміністративний позов, в якому просив у задоволенні позову відмовити повністю, обґрунтовуючи свою позицію тим, що 09.03.2022 молодший сержант ОСОБА_1 в добровільному порядку призваний на військову службу під час мобілізації, на особливий період до військової частини НОМЕР_1 АДРЕСА_1 , як такий, що прибув самостійно без отримання повістки чи за мобілізаційним розпорядженням.

Відповідач стверджує, що ОСОБА_1 при призові на військову службу за мобілізацією за наданням відстрочки не звертався, документів, що підтверджують його право на відстрочку від призову на військову службу за мобілізацією або звільнення від нього не надавав, підстави для визнання протиправним та скасування наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 від 09.03.2022 №55 в частині призову за мобілізацією молодшого сержанта ОСОБА_1 - відсутні.

Відповідач військова частина НОМЕР_1 відзиву проти позову не подала, про причини неподання суд не повідомила.

Розглянувши подані документи і матеріали, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, суд виходить з такого.

Судом встановлено, що згідно з витягом з наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №55 від 09.03.2022 молодшого сержанта ОСОБА_1 призвано на військову службу за мобілізацією під час військового стану до команди військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_1 АДРЕСА_1 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 12.03.2022 молодшого сержанта ОСОБА_1 зараховано з 12.03.2022 до списків військової частини, поставлено на всі види забезпечення та призначено на посаду інструктора 3-го механізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 .

Вважаючи наведені накази відповідачів протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Вирішуючи спір по суті, суд зазначає наступне.

За приписами частин 1, 2 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Пунктом 2 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 передбачено, що громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом.

У добровільному порядку громадяни проходять: військову службу (навчання) за контрактом курсантів у вищих військових навчальних закладах, а також закладах вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти); військову службу за контрактом осіб рядового складу; військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військову службу за контрактом осіб офіцерського складу.

За призовом громадяни проходять: строкову військову службу; військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період; військову службу за призовом осіб офіцерського складу.

За приписами статті 1 Закону України «Про оборону України» особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію. Мобілізацію провести на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.

Згідно пункту цього Указу мобілізація проводиться протягом 90 діб із дня набрання чинності цим Указом.

Статтею 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 №3543-ХІІ (далі - Закон №3543-ХІІ) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

Статтею 22 Закону №3543-ХІІ визначені обов`язки громадян щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Зокрема, відповідно до частин 3, 5 статті 22 Закону №3543-XII під час мобілізації громадяни зобов`язані з`явитися до військових частин або на збірні пункти територіального центру комплектування та соціальної підтримки у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках керівників територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки), або у строки, визначені командирами військових частин (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України - за викликом керівників органів, в яких вони перебувають на військовому обліку, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України - за викликом керівників відповідних підрозділів Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язані Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - за викликом керівників відповідних органів управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов`язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов`язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Відповідно до пункту 1 Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 №154, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

За змістом пункту 7 цього Положення територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя є юридичними особами публічного права, мають самостійний баланс, реєстраційні рахунки в органах Казначейства. Районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є відокремленими підрозділами відповідних територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя.

У силу пункту 12 цього Положення керівник територіального центру комплектування та соціальної підтримки має право, зокрема, видавати у межах своїх повноважень накази та розпорядження.

Статтею 23 Закону №3543-ХІІ передбачена відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації.

Відповідно до абзацу третього частини 2 статті 23 Закону №3543-XII (в редакції, чинній на дату видачі спірних наказів) призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період не підлягають також: наукові і науково-педагогічні працівники закладів вищої та фахової передвищої освіти, наукових установ та організацій, які мають вчене звання та/або науковий ступінь, і педагогічні працівники закладів загальної середньої освіти, за умови що вони працюють відповідно у закладах вищої чи фахової передвищої освіти, наукових установах та організаціях, закладах загальної середньої освіти за основним місцем роботи не менш як на 0,75 ставки.

Статтею 1 Закону України «Про повну загальну середню освіту» визначено, що заклад освіти, що забезпечує здобуття повної загальної середньої освіти (далі - заклад освіти), - заклад загальної середньої освіти або заклад професійної (професійно-технічної), фахової передвищої чи вищої освіти, що провадить освітню діяльність на певному рівні (рівнях) повної загальної середньої освіти.

Довідкою Черкаської гімназії №9 ім. О.М. Луценка Черкаської міської ради Черкаської області від 17.08.2022 №41 підтверджено, що ОСОБА_1 з 26.08.2021 перебуває на посаді вчителя фізичного виховання та в 2021-2022 році тижневе педагогічне навантаження склало 30 годин на тиждень 1,6 ставки, заплановане тижневе навантаження в 2022-2023 році 33 години на тиждень.

Прийняття позивача на роботу на посаду вчителя Черкаської гімназії №9 ім. О.М. Луценка з 26.08.2021 також підтверджено даними його трудової книжки серії НОМЕР_2 .

Наказом Черкаської гімназії №9 ім. О.М. Луценка від 01.03.2022 №22 вчителя фізичного виховання ОСОБА_1 увільнено від роботи з 01.03.2022 у зв`язку з призовом на військову службу під час мобілізації, із збереженням місця роботи, посади та середнього заробітку до дня звільнення з військової служби.

Твердження відповідача, що позивач не надав документів, які підтверджують його право на відстрочку, суд відхиляє, оскільки згідно даних військового квитка серії НОМЕР_3 на сторінці 1 вказано основну спеціальність позивача вчитель математики та інформатики.

Таким чином, в силу абзацу третього частини 2 статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» та частини 8 статті 39-1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» позивач не підлягав призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період.

За твердженням відповідача, позивач самостійно без виклику прибув до територіального центру комплектування та соціальної підтримки, позивач не викликався, йому не надсилалася та не вручалася повістка на прибуття для призову на військову службу.

Відповідно до частини 2 статті 42 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» територіальні центри комплектування та соціальної підтримки під час проведення приписки до призовних дільниць, призову на військову службу та проходження зборів, а Центральне управління та регіональні органи Служби безпеки України, відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України - під час призову на військову службу та проходження зборів зобов`язані ознайомити громадян України з їхніми правами та обов`язками згідно з вимогами цього Закону.

Відповідачем не надано до суду доказів на підтвердження ознайомлення позивача під час призову на військову службу з його правами та обов`язками.

Частиною 3 статті 23 Закону №3543-XII встановлено, що особи, зазначені в абзацах четвертому - восьмому частини другої цієї статті, у зазначений період можуть бути призвані на військову службу за їхньою згодою.

Аналізуючи наведені приписи статті 23 Закону №3543-XII, суд дійшов висновку, що виключно особи, зазначені в абзацах четвертому - восьмому частини другої статті 23 Закону №3543-XII, під час мобілізації, на особливий період можуть бути призвані на військову службу за їхньою згодою.

Натомість, особи, зазначені в абзаці третьому частини другої статті 23 Закону №3543-XII, до яких відноситься позивач, під час мобілізації, на особливий період не можуть бути призвані на військову службу навіть за їхньою згодою.

Відтак, навіть наявність згоди особи, зазначеної у абзаці третьому частини другої статті 23 Закону №3543-XII, під час мобілізації, на особливий період, не може бути підставою для призву такої особи на військову службу у зазначений період.

Зважаючи на викладене вище, суд дійшов висновку, що здійснюючи призов позивача мобілізації 09.03.2022 відповідач діяв з порушенням абзацу третього частини 2 статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» та частини 8 статті 39-1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Оскільки дії щодо недотримання обов`язкових процедур щодо призову на військову службу та направлення позивача на військову службу виразилися у прийнятті наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №55 від 09.03.2022 молодшого сержанта ОСОБА_1 призвано на військову службу за мобілізацією під час військового стану до команди військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_1 АДРЕСА_1 , та саме цим наказом порушено права позивача, суд вважає за необхідне з метою ефективного захисту права позивача, визнати протиправним та скасувати зазначений наказ.

Щодо вимог позивач про скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 12.03.2022 року №2, суд виходить з такого.

Відповідно до частини 1 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 19 Кодексу адміністративного судочинства України юрисдикція адміністративних судів поширюється на справи у публічно-правових спорах, зокрема, спорах фізичних чи юридичних осіб із суб`єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи індивідуальних актів), дій чи бездіяльності, крім випадків, коли для розгляду таких спорів законом встановлено інший порядок судового провадження.

Відповідно до приписів частини 1 статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист.

З наведених процесуальних норм випливає, що судовому захисту підлягає лише порушене право. Так, до адміністративного суду вправі звернутися кожна особа, яка вважає, що її право чи охоронюваний законом інтерес порушено чи оспорюється. В контексті наведених приписів Кодексу адміністративного судочинства України підставою для звернення особи до суду з позовом є її суб`єктивне уявлення, особисте переконання в порушенні прав чи свобод, однак, обов`язковою умовою здійснення такого захисту судом є об`єктивна наявність відповідного порушеного права чи законного інтересу.

В контексті наведеного, суд зазначає, що командування військової частини НОМЕР_1 не здійснювало призов позивача на військову службу по мобілізації, відповідно наказ №2 від 12.03.2022 прийнятий на підставі наказу ІНФОРМАЦІЯ_1 , який станом на 12.03.2022 був чинним, тому наведеним наказом військової частини жодним чином не порушено прав позивача. Позивач, з урахуванням висновків, викладених у даному судовому рішенні, не позбавлений можливості у встановленому порядку звернутись до командування військової частини з відповідним рапортом про звільнення з військової служби і в разі відмови в такому звільненні набуде права на судовий захист.

За вказаних обставин, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку, що викладені в позовній заяві доводи позивача є частково обґрунтованими, а тому позов підлягає частковому задоволенню.

Відповідно ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України оскільки позивач звільнений від сплати судового збору, тому підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись ст.ст. 6, 9, 14, 72, 76, 90, 241-246, 255, 295 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:
Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_2 код ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) від 09.03.2022 №55 в частині призову за мобілізацією молодшого сержанта ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_5 ).

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана безпосередньо до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня підписання рішення.

Суддя Валентин ГАРАЩЕНКО