Справа № 380/13322/22
Суддя: Гулик Андрій Григорович
Дата ухвалення: 2022-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 листопада 2022 року місто Львів

Львівський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Гулика А.Г.,

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін справу за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії

у с т а н о в и в:
до Львівського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 РНОКПП НОМЕР_2 , місце проживання: АДРЕСА_1 до військової частини НОМЕР_1 код ЄДРПОУ НОМЕР_3 , місцезнаходження: АДРЕСА_2 , в якій позивач просить:

- визнати протиправними дії та зобов`язати відповідача в порядку пункту 46 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України вирішити питання та присвоїти позивачу чергове військове звання старший лейтенант з 24.05.2022.

Ухвалою від 28.09.2022 суддя прийняв позовну заяву до розгляду й відкрив провадження у справі.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач - лейтенант ОСОБА_1 вважається таким, що проходить військову службу на посаді заступника командира роти з морально-психологічного забезпечення роти матеріального забезпечення у військовій частині НОМЕР_1 . Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2021 року, яке залишено без змін постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22 грудня 2021 року у справі № 380/12087/20, зокрема, зобов`язано військову частину НОМЕР_1 видати наказ про виключення ОСОБА_1 - лейтенанта військової служби за контрактом заступника командира роти з морально-психологічного забезпечення роти матеріального забезпечення із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення, датою - після проведення з ним усіх необхідних розрахунків, з врахуванням здійснених виплат. Зважаючи на те, що остаточний розрахунок з позивачем досі не проведено він вважається таким, що проходить військову службу, а тому має право на всі види грошового забезпечення, в тому числі на присвоєння чергового військового звання старшого лейтенанта.

Зазначає, що в особливий період застосовується спеціальний порядок присвоєння військових звань військовослужбовцям. Відповідно до витягу з послужного списку та контракту первинне військове звання молодший лейтенант, позивачу присвоєне 30 листопада 2017 року згідно з наказом Міністерства оборони України №868 та на військову службу він призваний 21 грудня 2017 року. Наступне чергове звання лейтенанта, позивачу присвоєно 30 листопада 2019 року, тобто через два роки. Отже, наступне військове звання старшого лейтенанта мало б бути присвоєне 30 листопада 2022 року, але оскільки в державі Указом Президента України №2102-ІX від 24.02.2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено військовий стан, то наступне військове звання старший лейтенант має бути присвоєно, з врахуванням термінів воєнного стану у військовому званні. Отже, до воєнного стану вислуга років у військовому званні у позивача становить 2 (два) роки два місяці та 23 (двадцять три) дні, 9 (дев`ять) місяців та 5 (п`ять) днів у пільговому обчисленні буде складати 3 (три) місяці і 1 (один) день, а саме чергове військове звання відповідачем мало бути присвоєне 24 травня 2022 року.

Обираючи належний та ефективний спосіб захисту порушеного права позивач просить суд зобов`язати відповідача в порядку п.46 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України вирішити питання та присвоїти ОСОБА_1 чергове військове звання старший лейтенант з 24 травня 2022 року.

20.10.2022 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому він проти задоволення позову заперечує, просить суд відмовити у задоволенні позову повністю. Зазначає, що на виконання Львівського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2021 року, яке залишено без змін постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22 грудня 2021 року у справі № 380/12087/20, видано наказ про виключення позивача зі списків особового складу військової частини з 30.12.2020. Тобто лейтенант ОСОБА_1 військову службу у військовій частині НОМЕР_1 не проходить, на військовій службі не поновлювався, посаду повторно не приймав, вислуга років, у томі числі для отримання чергового військового звання, не йде. Отже, підстав для присвоєння позивачу чергового офіцерського військового звання немає. Крім того, присвоєння військового звання старший лейтенант не відноситься до номенклатури командира військової частини НОМЕР_1 .

24.10.2022 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив, обґрунтована протиправністю дій відповідача щодо виключення позивача зі списків особового складу військової частини. Позивач зазначає, що з відповідним наказом його не ознайомлювали. Більше того, вважає наказ про виключення його зі списків особового складу військової частини з 30.12.2020 таким, що суперечить рішенню Львівського окружного адміністративного суду від 19.08.2021 у справі №380/12087/20.

Всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

21.09.2017 між Міністерством оборони України в особі Міністра оборони України та громадянином України ОСОБА_1 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком на три роки. Контракт набирає чинності з дня присвоєння первинного військового звання офіцерського складу молодший лейтенант.

Відповідно до витягу із послужного списку ОСОБА_1 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком на три роки з 30.11.2017.

Згідно з пунком 18 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2020 № 280 лейтенанта ОСОБА_1 , заступника командира роти з морально-психологічного забезпечення роти матеріального забезпечення, звільненого наказом командувача Сухопутних військ від 11.11.2020 № 414 у запас за пунктом а (у зв`язку із закінченням строку контракту) частини п`ятої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, вважати таким, що 28.11.2020 справи та посаду здав і направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 . 28.11.2020 виключено із списків особового складу та всіх видів забезпечення. Наказано виплатити щомісячну премію за особливий внесок у загальні результати служби, надбавку за особливості проходження військової служби, компенсацію за неотримане речове майно.

Не погодившись з вказаним наказом, ОСОБА_1 оскаржив його до суду.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 19.08.2021, яке залишено без змін постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22.12.2021 у справі №380/12087/20, частково задоволено позов ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , а саме:

- визнано протиправними дії військової частини НОМЕР_1 щодо невиконання умов контракту та наказу командувача Сухопутних військ ЗСУ від 11.11.2021 № 414 в частині припинення чинності контракту ОСОБА_1 з 30.11.2020;

- визнано протиправним та скасовано пункт 18 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2020 №280;

- зобов`язано військову частину НОМЕР_1 видати наказ про виключення ОСОБА_1 - лейтенанта військової служби за контрактом заступника команди роти з морально-психологічного забезпечення роти матеріального забезпечення із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення, датою - після проведення з ним усіх необхідних розрахунків, з врахуванням здійснених виплат.

З урахуванням положень вказаного судового рішення, позивач вважає, що він вважається таким, що проходить військову службу, а відтак, має право на присвоєння чергового офіцерського військового звання.

Вирішуючи спір по суті, суд виходив з наступного.

Частиною 2 статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з частиною 2 статті 24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" закінченням проходження військової служби військовослужбовця зі списків особового складу навчального закладу, установи тощо) у порядку, проходження військової служби громадянами України. вважається день виключення військової частини (військового встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Відповідно до частини 9 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно з абзацом 1 пункту 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008), після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік.

Порядок укладення контракту, проходження військової служби за контрактом, присвоєння військових звань військовослужбовцям визначаються Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170.

Згідно з пунктом 5 статті 5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військовому званні військовослужбовців, військовозобов`язаних та резервістів, переатестація осіб, які мають спеціальні звання або класні чини, для присвоєння військових звань здійснюються в порядку, визначеному статутами Збройних Сил України, положеннями про проходження військової служби, положеннями про проходження громадянами України служби у військовому резерві. Військові звання присвоюються довічно.

Відповідно до пункту 41 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 військове звання може бути первинним або черговим. Для осіб рядового складу первинним є військове звання солдата (матроса). Для осіб сержантського та старшинського складу первинним є військове звання молодшого сержанта (старшини 2 статті). Для осіб офіцерського складу первинним є військове звання лейтенанта, а у випадках, передбачених згаданим Положенням - молодшого лейтенанта. Черговим військовим званням є військове звання, наступне за тим, яке має військовослужбовець. Старшинство та послідовність військових звань визначаються відповідно до статті 5 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Пунктом 43 Положення передбачено, що чергові військові звання військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, присвоюються: до старшого сержанта (головного старшини) включно, в тому числі старшого солдата (старшого матроса) у порядку заохочення, - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) і посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; до старшого прапорщика включно - командирами корпусів, посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; до майора (капітана 3 рангу) включно - командувачем військ (сил) Збройних Сил України, що не входять до складу видів Збройних Сил України; до підполковника (капітана 2 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, командиром військової частин НОМЕР_4 , керівниками служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України; до полковника (капітана 1 рангу) включно - Міністром оборони України.

В особливий період військові звання військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, присвоюються: до старшого прапорщика (старшого мічмана) включно - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) і посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; до капітана включно - командирами корпусів, посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; до майора (капітана 3 рангу) включно - командувачами військ оперативних командувань, командувачами військ (сил) Збройних Сил України, що не входять до складу видів Збройних Сил України, керівниками органів військового управління Збройних Сил України; до підполковника (капітана 2 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_4 , керівниками служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України, начальником Національного університету оборони України імені Івана Черняховського; до полковника (капітана 1 рангу) включно - Міністром оборони України, начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України (крім військовослужбовців, призначення на посади яких здійснюється Міністром оборони України).

Згідно із абзацом 17 пункту 46 Положення для осіб молодшого та старшого офіцерського складу, які проходять військову службу або службу у військовому резерві Збройних Сил України, встановлюються такі строки вислуги у військовому званні (крім офіцерів льотного складу авіації та плавскладу підводних човнів): молодшого лейтенанта, лейтенанта - 2 роки; старшого лейтенанта, капітана (капітан-лейтенанта) - 3 роки; майора (капітана 3 рангу) - 4 роки; підполковника (капітана 2 рангу) - 5 років; полковника (капітана 1 рангу) - 2 роки.

З оголошенням стану війни та до дня і часу його припинення для осіб сержантського, старшинського та офіцерського складу, які проходять військову службу, встановлюються такі строки вислуги у військовому званні молодшого та старшого сержантського і старшинського складу, молодшого офіцерського складу - 1 рік; вищого сержантського і старшинського складу, старшого офіцерського складу - 2 роки. (абз.23, 24 п. 46 Положення).

Суд встановив, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 03.05.2022 №110 внесено зміни до наказу від 28.11.2020 №280, зокрема зазначено, що позивача з 30.12.2020 слід вважати таким, що посаду здав та направити на зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 . Тобто лейтенант ОСОБА_1 військову службу у військовій частині НОМЕР_1 з 30.12.2020 не проходить, на військовій службі не поновлений, посаду повторно не приймав, відповвідно вислуга років, у томі числі для отримання чергового військового звання, не йде.

Суд відхиляє доводи позивача щодо протиправності виключення його зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , оскільки такі виходять за межі предмету доказування у цій справі та мають перевірятись судом у межах самостійного провадження.

З урахуванням встановлених обставин, суд висновує, що підстави для визнання протиправними дій та зобов`язання відповідача в порядку пункту 46 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України вирішити питання та присвоїти позивачу чергове військове звання старший лейтенант з 24.05.2022 відсутні.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України та частини третьої статті 2 КАС України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Виходячи із заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та доказів, зібраних у справі, суд дійшов висновку, що у задоволенні позову необхідно відмовити повністю.

Відповідно до статті 139 КАС України судові витрати між сторонами не розподіляються.

Керуючись статтями 6, 9, 73-76, 242, 245 КАС України, суд

в и р і ш и в:
у задоволенні позову ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії відмовити повністю.

Судові витрати між сторонами не розподіляються.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Львівський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення суду.

Суддя А.Г. Гулик