Справа № 140/3201/22
Суддя: Ксензюк Андрій Ярославович
Дата ухвалення: 2022-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2022 року ЛуцькСправа № 140/3201/22

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого-судді Ксензюка А.Я.,

розглянувши в письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся в суд із позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправним та скасування наказу від 28 березня 2022 року №395-аг про накладення дисциплінарного стягнення «попередження про неповну службову відповідність».

Ухвалою судді Волинського окружного адміністративного суду від 09 травня 2022 року відкрито провадження у даній справі та вирішено розгляд справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи у письмовому провадженні за наявними у справі матеріалами відповідно до вимог частини другої статті 257 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України).

Ухвалою Волинського окружного адміністративного суду 23 травня 2022 року задоволено клопотання ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ) про зупинення провадження в адміністративній справі; провадження в адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_2 прикордонного загону про визнання протиправним та скасування наказу, - зупинено до моменту припинення на території України воєнного стану.

Проте, постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 16 серпня 2022 року апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено, скасовано ухвалу Волинського окружного адміністративного суду від 23 травня 2022 року про зупинення провадження у справі № 140/3201/22 та направлено справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Ухвалою Волинського окружного адміністративного суду 14 вересня 2022 року прийнято до провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_2 прикордонного загону про визнання протиправним та скасування наказу для продовження її розгляду.

Ухвалою Волинського окружного адміністративного суду 10 жовтня 2022 року прийняти до розгляду заяву ОСОБА_1 про збільшення позовних вимог та нову редакцію позовної заяви; продовжено розгляд справи за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів №395-АГ від 28 березня 2022 року «Про призначення службового розслідування» та №410-АГ від 30 березня 2022 року «Про результати службового розслідування» за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Позовні вимоги (нова редакція позовної заяви) обґрунтовані тим, що наказ №395-АГ від 28 березня 2022 року «Про призначення службового розслідування» підлягає скасуванню, оскільки виданий з порушенням вимог статті 8 Закону України «Про звернення громадян» та п.6 розділу І наказу Міністерства внутрішніх справ України за №815 від 08.11.2021 «Про затвердження Порядку проведення службового розслідування в Державній прикордонній службі». Позивач вказує, що начальник ІНФОРМАЦІЯ_1 призначив службове розслідування на підставі анонімного звернення, що є недопустимим для такої службової особи, оскільки є прямим порушенням статті 19 Конституції України. На цю обставину акцентував особливу увагу суддя Любомильського районного суду ОСОБА_2 під час розгляду адміністративної справи (№163/385/22) про притягнення позивача до відповідальності за ч.2 ст.172-18 КУпАП коли під час судового розгляду вказаної справи запитував службових осіб ІНФОРМАЦІЯ_2 , хто ініціює проведення такої перевірки чи вказує на такі недоліки. Ясної та переконливої відповіді головуючим в суді так і не було отримано.

Вищевказані доводи на думку позивача дають підстави для скасування наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №395-АГ від 28 березня 2022 року «Про призначення службового розслідування» з підстав проведення його за анонімним зверненням. Скасування вказаного наказу є безумовною підставо для скасування самого наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 №410-АГ від 30 березня 2022 року «Про результати службового розслідування».

При цьому, позивач зазначає, що в порушення вимог статті 86 Закону України «Про дисциплінарний статут Збройних сил України» на нього було накладено стягнення, яке по своїй суворості не відповідає ступені надуманої відповідачем провини позивача. Позивач також вказує, що по службі характеризувався виключно позитивно.

ОСОБА_1 вказує, що про те, що службове розслідування було проведено формально та поверхнево свідчить і та обставина, що не було відібрано пояснень від усіх осіб, які були присутні під час проходження паспортного контролю громадянином України ОСОБА_3 , зокрема від майстра-сержанта ОСОБА_4 та водія автобуса марки «NEOPLAN» державний номер НОМЕР_3 , які б спростували факт порушення позивачем порядку пропуску через державний кордон даного громадянина. Крім того, позивач зауважує, що при проведенні службового розслідування: не було витребувано такий важливий доказ як відео фіксація порядку проходження паспортного контролю громадянином України ОСОБА_3 та дії позивача, які вчинялися під час його оформлення на перетин кодону; вилучено первинне пояснення лейтенанта ОСОБА_5 від 30.03.2022, яке було правдиве, об`єктивне та замінено на пояснення того ж ОСОБА_5 , в якому відображається інформація, що тільки позивачем одноособово приймалося рішення на виїзд громадянина ОСОБА_6 за кордон.

З урахуванням викладеного просив позов задовольнити повністю.

Відповідач в поданих до суду відзивах з позов ОСОБА_1 заперечив, вважає його безпідставним, необґрунтованим, а суть та доводи позивача такими, що ґрунтуються лише на незгоді із прийняттям рішення суб`єкта владних повноважень. В обґрунтування своєї позиції вказує, що позивач дійсно проходив військову службу в НОМЕР_2 прикордонному загону, наказом начальника НОМЕР_2 прикордонною загону від 18.05.2022 № 432-ОС «Про особовий склад» майстер-сержанта ОСОБА_1 звільнено з військової служби за підпунктом «г» (через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловив бажання продовжувати службу) пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Станом па день поданим даного відзиву. позивач звільнений з військової служби (інших відомостей у Відповідача - немає) та не є військовослужбовцем.

Щодо спірних правовідносин відповідач наголошує, що будь-яких порушень вимог Порядку проведення службовою розслідування в Державній прикордонній службі України, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 08 листопада 2021 року №815 (набрання чинності відбулось 28.01.2022) відповідач не порушував, службове розслідування проведено повно та об`єктивно. Під час проведення службового розслідування позивач не заявляв будь-яких клопотань про витребування такого важливого (на думку позивача) доказу як відео фіксація порядку проходження паспортного контролю громадянином України ОСОБА_3 , а також будь-яких інших доказів.

Відповідач вказує, що позивач мав змогу скористатися своїми правами під час проведення службового розслідування, зокрема, щодо висловлювання письмових зауважень щодо повноти та об`єктивності проведення службового розслідування, такого права відповідач громадянина ОСОБА_7 не позбавляв, однак, останній з невідомих причин своїм правом не скористався.

Вважає, що посилання позивача у позовній заяві на існування ще одного пояснення лейтенанта ОСОБА_5 є безпідставним та не може братись до уваги, оскільки не відповідає дійсності, а також не підтверджене будь-якими доказами.

Відповідач зазначає, що згідно вимог Контракту про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України на посадах осіб сержантського і старшинського складу, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , добровільно взяв на себе зобов`язання: додержуватися статутів Збройних Сил України, інших нормативно-правових актів з питань, що регламентують проходження військової служби, та цим контрактом; виконувати службові обов`язки військовослужбовця, вимоги посадової інструкції.

Згідно наказу відповідача від 28 березня 2022 року № 395-аг призначено службове розслідування з метою з`ясування причин та обставин можливої протиправної діяльності з боку окремих військовослужбовців відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме неправомірною пропуску через державний кордон України 16 березня 2022 року в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» громадянина Украйні ОСОБА_8 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнною стану. Вказаний наказ виданий згідно: вимог ст. 28 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, вимог п.п. 1 п.6 розділу ІІІ Положення №971, вимог ст. 84 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, вимог п.4 розділу І Порядку №815, вимог п. 4 та п.5 розділу ІІ Порядку №815.

За результатами проведення службового розслідування комісія прийшла до наступних висновків: факт перетину державного кордону громадянином України ОСОБА_9 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнного стану мав місце; майстер-сержант ОСОБА_10 , виконуючи службові обов`язки в прикордонному на наряді «Перевірка документів», будучи уповноваженою на те особою, в міжнародному пункті пропуску через державний кордон України для автомобільного сполучення «Ягодин» на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » 16 березня 2022 року о 04 год. 24 хв. здійснив безпідставний пропуск громадянина України ОСОБА_11 на виїзд з України через державний кордон України без належних на те правових підстав та не здійснив негайну доповідь прикордонну наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу.

У зв`язку з вищевикладеним, в діяннях майстер-сержанта ОСОБА_7 вбачається недотримання вимог статей 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, частини 1 статті 77 Закону України «Про прикордонний контроль», статті 172-18 Кодексу про адміністративні правопорушення України, вказівок Адміністрації Державної прикордонної служби від 24.02.2022 №23-6122/0/6-22-Вих. Та від 25.02.2022 №23-6081/0/6-22-Вих.

За результатами проведеного службового розслідування, комісія 30 березня 2022 року запропонувала начальнику прикордонного загону за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, що виразилось у не здійсненні 16 березня 2022 року негайної доповіді прикордонному наряду «Старший прикордонник нарядів в пункті пропуску» про прийняте ним рішення про пропуск вищевказаного громадянина через державний кордон України, що визначалось прикордонним нарядом «Старший прикордонник нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу, недотримання вимог статті 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, сержанта з матеріального забезпечення відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » майстер-сержанта ОСОБА_1 притягнути до дисциплінарної відповідальності правами начальника НОМЕР_2 прикордонного загону.

На виконання абзацу 1 пункту 1 розділу VІІ Порядку №815, за результатами розгляду висновку та матеріалів службового розслідування начальник НОМЕР_2 прикордонного загону затвердив висновок службового розслідування та у зв`язку з тим, що вину військовослужбовця повністю доведено прийняв рішення про накладення дисциплінарного стягнення у вигляді «попередження про неповну службову відповідність».

Відповідач наголошує, що в ході проведення службового розслідування комісією, яка проводила службове розслідування, було доведено вину позивача у вчинені дисциплінарного проступку. У висновку службового розслідування з матеріалами були зазначені відомості про характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Відповідач вважає, що наказ начальника НОМЕР_2 прикордонного загону «Про результати службового розслідування» №410-АГ від 30 березня 2022 року, є таким, що виданий повноважною особою, а рішення відповідача відповідає вимогам частини 2 статті 19 Конституції України, прийняте в межах компетенції та повноважень без порушення вимог чинного законодавства.

Крім того, вказує, що повноваження в частині визначення виду стягнення є дискреційними.

З наведених підстав просять в задоволені позову відмовити повністю.

Інші заяви по суті спору від учасників справи до суду не надходили.

Сторони скористались своїм правом на подання до суду заяв по суті справи, в яких письмово виклали свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення та міркування щодо предмета спору, а тому суд вважає можливим розглянути справу за наявними у справі матеріалами.

Враховуючи вимоги статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) судом розглянуто дану справу за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Дослідивши письмові докази, письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до висновку, що позов не підлягає до задоволення, з наступних мотивів та підстав.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 проходив військову службу в НОМЕР_2 прикордонному загоні.

З матеріалів справи слідує, що на адресу НОМЕР_2 прикордонного загону надійшов лист Адміністрації Держприкордонслужби України від 25.02.2022 №23-6081/0/6-22-вих., в якому йдеться, що у зв`язку з введенням в Україні правового режиму воєнного стану відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та на виконання вимог Закону України «Про правовий режим воєнного стану» врахувати, що обмеження щодо заборони на період дії правового режиму воєнного стану виїзду за межі України громадян України чоловічої статі віком від 18 до 60 років не застосовуються до осіб, вказаних у статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», зокрема, до осіб: 1) які мають посвідчення про відстрочку від призову та повідомлення про зарахування на спеціальний військовий облік; 2) які мають висновок військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби у військовий час; 3) на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років; 4) які самостійно виховують дитину (дітей) віком до 18 років; 5) на утриманні яких перебуває дитина з інвалідністю віком до 18 років або повнолітня дитина, яка є особою з інвалідністю І чи ІІ групи до досягнення нею 23 років; 6) усиновителі, опікуни, піклувальники, прийомні батьки, батьки-вихователі на утриманні яких перебувають діти-сироти або діти, позбавлені батьківського піклування, віком до 18 років; 7) зайняті постійним доглядом за особами, що його потребують, у разі відсутності інших осіб, які можу здійснювані такий догляд; 8) чиї близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повнорідний, неновнорідний) брат чи сестра загинули або пропали безвісти під час проведення антитерористичної операції. В решті питань керуватися вказівками, зазначеними в листі Адміністрації Держприкордонслужби України від 24 лютого 2022 року № 23-6122/0/6-22-Вих.

Дані вимоги були встановленим порядком доведені до підрозділів охорони кордону для врахування та виконання в межах компетенції.

28.03.2022 до посадових осіб НОМЕР_2 прикордонного загону надійшла усна інформація від офіцерів Адміністрації Державної прикордонної служби України про можливу протиправну діяльність з боку окремих військовослужбовців відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме щодо неправомірного пропуску через державний кордон України 16 березня 2022 року в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполученні «Ягодин» громадянина ОСОБА_11 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнного стану.

Наказом начальника НОМЕР_2 прикордонного загону від 28 березня 2022 року №295-АГ «Про призначення службового розслідування» призначено службове розслідування з метою з`ясування причин та обставин можливої протиправної діяльності з боку окремих військовослужбовців відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме неправомірною пропуску через державний кордон України 16 березня 2022 року в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» громадянина Украйні ОСОБА_11 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнною стану.

За результатами службового розслідування було складено висновок, затверджений начальником НОМЕР_2 прикордонного загону полковником ОСОБА_12 . Відповідно до цього висновку, враховуючи зібрані в ході службового розслідування матеріали комісія прийшла до висновків: факт перетину державного кордону громадянина України ОСОБА_9 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнного стану - мав місце; майстер-сержант ОСОБА_10 , виконуючи службові обов`язки в прикордонному наряді «Перевірка документів», будучи уповноваженою на те особою, в міжнародному пункті пропуску через державний кордон України для автомобільного сполучення «Ягодин» на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » 16 березня 2022 року о 04 год. 24 хв. здійснив безпідставний пропуск громадянина України ОСОБА_11 на виїзд з України через державний кордон України без належних на те правових підстав та не здійснив негайну доповідь прикордонному наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» про прийняте ним рішення про пропуск вищевказаного громадянина через державний кордон України, що визначалось прикордонним нарядом «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу.

У зв`язку з вищевикладеним, в діяннях майстер-сержанта ОСОБА_7 вбачається недотримання вимог статей 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, частини 1 статті 7 Закону України «Про прикордонний контроль», статті 172-18 Кодексу України про адміністративні правопорушення, вказівок Адміністрації Державної прикордонної служби України від 24 лютого 2022 року № 23-6122/0/6-22-Вих. та від 25 лютого 2022 року № 23-6081/0/6-22-Вих.

За результатами проведеного службового розслідування, комісія запропонувала начальнику прикордонного загону за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, що виразилось у не здійсненні 16 березня 2022 року негайної доповіді прикордонному наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» про прийняте ним рішення про пропуск вищевказаного громадянина через державний кордон України, що визначалось прикордонним нарядом «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу, недотримання вимог статті 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, сержанта з матеріального забезпечення відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » майстер-сержанта ОСОБА_1 притягнути до дисциплінарної відповідальності правами начальника НОМЕР_2 прикордонного загону. Крім того, запропоновано щодо позивача скласти протокол про вчинення військового адміністративного правопорушення, передбаченого статтею 172-18 Кодексу України про адміністративне правопорушення, який направити до Любомльського районного суду Волинської області для прийняття правового рішення.

Відповідно до наказу начальника НОМЕР_2 прикордонного загону від 30 березня 2022 року № 410-АГ «Про результати службового розслідування» за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, що виразилось у не здійсненні 16 березня 2022 року негайної доповіді прикордонному наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» про прийняте ним рішення про пропуск вищевказаного громадянина через державний кордон України, що визначалось прикордонним нарядом «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу, недотримання вимог статті 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, сержанту з матеріального забезпечення відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » майстер-сержанта ОСОБА_1 оголошено дисциплінарне стягнення «Попередження про неповну службову відповідність».

З даним наказом позивача було ознайомлено 28 квітня 2022 року, про що свідчить його підпис на зворотній сторінці наказу.

Не погоджуючись з наказами №395-АГ від 28 березня 2022 року «Про призначення службового розслідування» та №410-АГ від 30 березня 2022 року «Про результати службового розслідування», ОСОБА_1 звернувся з даним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Згідно з частиною 1 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Відповідно до частини 4 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» проходження військової служби здійснюється громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Частиною 1 статті 3 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачено, що правовою основою військового обов`язку і військової служби є Конституція України, цей Закон, Закон України, «Про оборону України», «Про Збройні Сили України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію», інші закони України, а також прийняті відповідно до них укази Президента України та інші нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до вимог статей 6, 10, 27, 28 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення, який виконує завдання щодо забезпечення недоторканості державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) зоні, є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у справах охорони державного кордону та фінансується за рахунок коштів Державного бюджету України.

Порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період, а також відносини, що виникають у зв`язку з проходженням в органах Держприкордонслужби кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби визначаються Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженим Указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115/2009 (далі Порядок №1115/2009) .

Згідно з пунктом 2 Порядку №1115/2009 громадяни проходять військову службу в Держприкордонслужбі (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом. Громадяни, які проходять військову службу в Держприкордонслужбі, є військовослужбовцями Держприкордонслужби (далі - військовослужбовці).

Відповідно до пункту 5 Положення № 1115/2009 громадяни, які вступили на військову службу за контрактом або за призовом, складають Військову присягу на вірність Українському народу в порядку, визначеному Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України.

Суд враховує, що сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України №551-XIV від 24 березня 1999 року, зі змінами та доповненнями (далі - Дисциплінарний статут).

Згідно з преамбулою Дисциплінарного статуту, усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту.

Дія цього Статуту поширюється на військовослужбовців Служби зовнішньої розвідки України, Служби безпеки України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Управління державної охорони України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, органів спеціального призначення з правоохоронними функціями.

За визначенням, наведеним в статті 1 Дисциплінарного статуту, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Згідно зі статтею 2 Дисциплінарного статуту Ввійськова дисципліна грунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Відповідно до статті 3 Дисциплінарного статуту військова дисципліна досягається шляхом: виховання високих бойових і морально-психологічних якостей військовослужбовців на національно-історичних традиціях українського народу та традиціях Збройних Сил України, патріотизму, свідомого ставлення до виконання військового обов`язку, вірності Військовій присязі; особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Конституції та законів України, Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог статутів Збройних Сил України; формування правової культури військовослужбовців; умілого поєднання повсякденної вимогливості командирів і начальників (далі - командири) до підлеглих без приниження їх особистої гідності, з дотриманням прав і свобод, постійної турботи про них та правильного застосування засобів переконання, примусу й громадського впливу колективу; зразкового виконання командирами військового обов`язку, їх справедливого ставлення до підлеглих; підтримання у військових з`єднаннях, частинах (підрозділах), закладах та установах необхідних матеріально-побутових умов, статутного порядку; своєчасного і повного постачання військовослужбовців встановленими видами забезпечення; чіткої організації і повного залучення особового складу до бойового навчання.

За статтею 4 Дисциплінарного статуту Збройних сил України, військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

бути пильним, зберігати державну таємницю;

додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків;

не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Відповідно до статті 5 Дисциплінарного статуту За стан військової дисципліни у з`єднанні, військовій частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення.

Стан військової дисципліни у військовій частині (підрозділі), закладі, установі та організації визначається здатністю особового складу виконувати в повному обсязі та в строк поставлені завдання, морально-психологічним станом особового складу, спроможністю командирів підтримувати на належному рівні військову дисципліну.

Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків, а також з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України "Про оборону України".

Статтею 84 Дисциплінарного статуту встановлено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Згідно зі статтею 85 Дисциплінарного статуту Службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Заборонено проводити службове розслідування особам, які є підлеглими військовослужбовця, чиє правопорушення підлягає розслідуванню, а також особам - співучасникам правопорушення або зацікавленим у наслідках розслідування. Розслідування проводиться за участю безпосереднього начальника військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення.

Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Відповідно до статі 86 Дисциплінарного статуту якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Згідно зі статтею 87 Дисциплінарного статуту дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці. Під час накладення дисциплінарного стягнення командир не має права принижувати гідність підлеглого.

Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України встановлюється наказом Міністерства оборони України, в інших військових формуваннях - центральними органами виконавчої влади, яким вони підпорядковані.

Підстави та процедуру проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Адміністрації Державної прикордонної служби України, регіональних управлінь, органів охорони державного кордону, Морської охорони, навчальних закладів, науково-дослідних установ, органів забезпечення, підрозділів спеціального призначення Державної прикордонної служби України (далі - органи Держприкордонслужби), а також військовозобов`язаних під час проходження ними навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження ними підготовки та зборів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (підготовки, зборів), оформлення результатів службового розслідування та прийняття за ними рішень, а також повноваження посадових осіб під час проведення службового розслідування визначені Порядком проведення службового розслідування в Державній прикордонній службі України, затвердженим наказом Міністерства внутрішніх справ України 08.11.2021 № 815 (далі Порядок №815).

Відповідно до пункту 4 розділу І Порядку №815 підставою для призначення службового розслідування є: наявність інформації про невиконання або неналежне виконання військовослужбовцем своїх службових обов`язків; наявність інформації про порушення військової дисципліни або громадського порядку, вимог законодавства, наказів начальників (командирів), розпорядчих документів або виявлення ознак таких порушень; виявлення фактів завдання шкоди; припис Національного агентства з питань запобігання корупції або подання спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції; установлення фактів дискримінації за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, віку, етнічного та соціального походження, громадянства, сімейного та майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак, а також сексуальних домагань; неправомірне застосування військовослужбовцем заходів фізичного впливу, спеціальних засобів, вогнепальної зброї, озброєння та бойової техніки.

Згідно з пунктом 6 розділу І Порядку №815 службове розслідування не призначається: з метою перевірки інформації, що міститься в анонімних повідомленнях, крім анонімних повідомлень, що містять відомості про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції», якщо наведена в них інформація стосується конкретної особи, містить конкретні дані, які можуть бути перевірені; якщо причини завдання шкоди, її розмір та винна особа встановлені за результатами аудиту (перевірки), інвентаризації, досудового розслідування або судом.

Службове розслідування призначається письмовим наказом начальника (командира) органу Держприкордонслужби. Інші посадові особи можуть звертатися з клопотанням за підпорядкованістю про призначення службового розслідування (пункт 1 розділу ІІ Порядку №815).

Згідно з пунктом 4 розділу ІІ Порядку №815 начальник (командир) органу Держприкордонслужби зобов`язаний призначити службове розслідування: не пізніше десяти діб від дня, коли йому стало відомо про правопорушення; протягом трьох діб - за фактами, які є підставою для усунення військовослужбовця від виконання службових обов`язків, або після отримання письмової доповіді посадових (службових) осіб про завдання шкоди.

У наказі про призначення службового розслідування зазначаються: підстави для призначення службового розслідування; посада, військове звання, прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) особи, стосовно якої має бути проведено службове розслідування (якщо її встановлено); посада, військове звання, прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) особи, якій доручено проведення службового розслідування, або голови та членів комісії з проведення службового розслідування (далі - особи, які проводять службове розслідування); мета проведення службового розслідування; дати початку проведення службового розслідування та подання висновку службового розслідування на затвердження; матеріально-технічне забезпечення роботи посадової особи чи комісії на час проведення службового розслідування (за потреби); інші, прийняті в разі потреби, рішення начальника (командира) органу Держприкордонслужби (пунктом 5 розділу ІІ Порядку №815).

Як слідує з матеріалів справи, на адресу НОМЕР_2 прикордонного загону надійшов лист Адміністрації Держприкордонслужби України від 25.02.2022 №23-6081/0/6-22-вих., в якому йдеться, що у зв`язку з введенням в Україні правового режиму воєнного стану відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та на виконання вимог Закону України «Про правовий режим воєнного стану» врахувати, що обмеження щодо заборони на період дії правового режиму воєнного стану виїзду за межі України громадян України чоловічої статі віком від 18 до 60 років не застосовуються до осіб: 1) які мають посвідчення про відстрочку від призову та повідомлення про зарахування на спеціальний військовий облік; 2) які мають висновок військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби у військовий час; 3) на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років; 4) які самостійно виховують дитину (дітей) віком до 18 років; 5) на утриманні яких перебуває дитина з інвалідністю віком до 18 років або повнолітня дитина, яка є особою з інвалідністю І чи ІІ групи до досягнення нею 23 років; 6) усиновителі, опікуни, піклувальники, прийомні батьки, батьки-вихователі на утриманні яких перебувають діти-сироти або діти, позбавлені батьківського піклування, віком до 18 років; 7) зайняті постійним доглядом за особами, що його потребують, у разі відсутності інших осіб, які можу здійснювані такий догляд; 8) чиї близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повнорідний, неновнорідний) брат чи сестра загинули або пропали безвісти під час проведення антитерористичної операції. В решті питань керуватися вказівками, зазначеними в листі Адміністрації Держприкордонслужби України від 24 лютого 2022 року № 23-6122/0/6-22-Вих.

Дані вимоги були встановленим порядком доведені до підрозділів охорони кордону для врахування та виконання в межах компетенції.

28.03.2022 до посадових осіб НОМЕР_2 прикордонного загону надійшла усна інформація від офіцерів Адміністрації Державної прикордонної служби України про можливу протиправну діяльність з боку окремих військовослужбовців відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме щодо неправомірного пропуску через державний кордон України 16 березня 2022 року в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполученні «Ягодин» громадянина ОСОБА_11 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнного стану.

Наказом начальника НОМЕР_2 прикордонного загону від 28 березня 2022 року №295-АГ «Про призначення службового розслідування» призначено службове розслідування з метою з`ясування причин та обставин можливої протиправної діяльності з боку окремих військовослужбовців відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме неправомірною пропуску через державний кордон України 16 березня 2022 року в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» громадянина Украйні ОСОБА_11 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнною стану.

Таким чином, матеріалами справи підтверджено, що підставою для призначення службового розслідування слугувала інформація про невиконання або неналежне виконання військовослужбовцем своїх службових обов`язків, що відповідає вимогам пункту 4 розділу І Порядку №815.

Відтак, доводи позивача про те, що службове розслідування розпочате з порушенням вимог спеціального законодавства не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи.

З огляду на зазначене, суд приходить до висновку про правомірність наказу №395-АГ від 28 березня 2022 року «Про призначення службового розслідування» та необґрунтованість позовних вимог ОСОБА_1 в цій частині.

Згідно з пунктом 1 розділу ІV Порядку №815 службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення.

Службове розслідування починається з дня, визначеного в наказі про призначення службового розслідування. Днем закінчення службового розслідування є день затвердження висновку службового розслідування начальником (командиром), який призначив службове розслідування (пункт 4 розділу ІV Порядку №815).

Згідно з пунктом 4 розділу V Порядку №815 особа, стосовно якої проводиться службове розслідування, має право: отримувати інформацію про підстави проведення службового розслідування, склад комісії; брати участь у службовому розслідуванні, у тому числі давати усні чи письмові пояснення, подавати документи, які мають значення для проведення службового розслідування; відмовлятися давати пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом; висловлювати письмові зауваження щодо повноти та об`єктивності проведення службового розслідування; звертатися з письмовим рапортом до начальника (командира) органу Держприкордонслужби, який призначив службове розслідування, щодо ознайомлення з висновком та матеріалами службового розслідування в частині, що її стосується, з урахуванням обмежень, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, Законами України «Про захист персональних даних», «Про державну таємницю» та іншими актами законодавства; оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки і в порядку, визначені законом.

Відповідно до пунктів 1-2 розділу VІ Порядку №815 за результатами службового розслідування складається висновок службового розслідування.

У висновку службового розслідування зазначаються: посада, звання, прізвище, ім`я, по батькові (за наявності) особи (осіб), яка(і) проводила(и) службове розслідування; підстави для проведення службового розслідування; установлені під час службового розслідування обставини, за яких військовослужбовцем (військовослужбовцями) учинено правопорушення, які стали підставою для призначення службового розслідування; час, місце, спосіб, мотив та мета вчинення правопорушення, його наслідки (їх тяжкість); посада, військове звання, прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), персональні дані (дата та місце народження, освіта, період військової служби, період перебування на займаній посаді, наявність або відсутність у неї незнятих дисциплінарних стягнень), характеристика особи, яка вчинила правопорушення, та осіб, дії чи бездіяльність яких сприяли його вчиненню; наявність причинного зв`язку між неправомірними діяннями військовослужбовця та їх наслідками; умови, що передували вчиненню правопорушення або спонукали до його вчинення; вимоги законодавства або посадові обов`язки, які було порушено; завдана шкода та її розмір; наявність вини військовослужбовця (військовослужбовців), обставин, що її пом`якшують чи обтяжують, а також ставлення військовослужбовця (військовослужбовців) до вчиненого; відомості про залучення фахівців та дані про них (прізвище, ім`я, по батькові (за наявності), посада), надані ними висновки; відомості, що підтверджують чи спростовують інформацію, яка стала підставою для призначення службового розслідування; пропозиції щодо застосування до військовослужбовця (військовослужбовців) дисциплінарного стягнення, притягнення до матеріальної відповідальності, ступінь тяжкості отриманих тілесних ушкоджень (за наявності), обставини загибелі (смерті) військовослужбовця, а також відомості про списання чи відновлення використаних, пошкоджених або втрачених матеріальних цінностей, зброї, боєприпасів, службових документів та про надсилання матеріалів службового розслідування до відповідних органів для прийняття рішення згідно із законодавством; запропоновані заходи, спрямовані на усунення виявлених під час службового розслідування недоліків, причин та умов виникнення обставин, які стали підставою для призначення службового розслідування.

До висновку службового розслідування додаються пояснення, акти, довідки, характеристики, копії службових карток та інші матеріали, що стосуються службового розслідування.

За результатами розгляду висновку та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, начальник (командир) органу Держприкордонслужби затверджує висновок службового розслідування та приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення (пункт 1 розділу VII Порядку №815).

Пунктами 2-3 розділу VII Порядку №815 передбачено, що вид дисциплінарного стягнення визначається особисто начальником (командиром) органу Держприкордонслужби, який призначив службове розслідування, щодо кожної особи правопорушника у висновку за результатами службового розслідування, а в разі накладення дисциплінарного стягнення старшим начальником (командиром) - у наказі про притягнення до дисциплінарної відповідальності.

Дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли начальникові (командирові) стало відомо про правопорушення, а в разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці.

Згідно зі статтею 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення:

а) зауваження;

б) догана;

в) сувора догана;

г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти);

ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби);

д) пониження в посаді;

е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу);

є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу);

ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Згідно статті 55 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України Командир бригади (полку, корабля 1 рангу) має право застосовувати стягнення, передбачені пунктами «а»-«ґ», а також пунктами «д»-«ж» (до майстер-сержанта (майстер-старшини) включно) статті 48 цього Статуту.

Відповідно до статті 88 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк.

Як слідує з висновку службового розслідування, комісією, яка проводила службове розслідування, було встановлено наступне:

- в період з 20:00 15 березня 2022 року по 08:00 16 березня 2022 року майстер-сержант ОСОБА_1 виконував наказ з охорони державного кордону в прикордонному наряді «Перевірка документів» виїзд зелений/червоний коридор (легковий напрямок) в міжнародному пункті пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин»;

- в журналі інструктажу зміни прикордонних нарядів наявний підпис майстер-сержанта ОСОБА_1 про доведення йому вимог Указу Президента України №64/2021 «Про введення воєнного стану», постанови КМУ від 12 березня 2022 року №264, ЗУ «Про правовий режим воєнного стану», роз`яснення Адміністрації Держприкордонслужби України від 24 лютого 2022 року №23/6122/0/6/22, розпорядження начальника прикордонного загону від 05 березня 2022 року №Т/23-2071 «Про додаткове впорядкування окремих питань здійснення прикордонного контролю» та розпорядження начальника прикордонного загону від 09 березня 2022 року №1723-2155 «Про особливості виїзду за кордон осіб на постійне місце проживання»;

- громадянин України ОСОБА_13 перетнув державний кордон на виїзд в Україну в пункті пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» о 04.24.24 16 березня 2022 року на транспортному засобі марки «Неоплан» (рейсовий автобус), реєстраційний номер НОМЕР_4 , в якості пасажира;

- введення до бази даних програмно-технічного комплексу автоматизованого прикордонного контролю «Гарт-1/П» інформації стосовно вищезазначеного транспортного засобу та громадянина здійснював майстер-сержант ОСОБА_1 (ktr85), який виконував службові обов`язки у відповідності до графіку несення служби зміни прикордонних нарядів (час для відпочинку з 00.00 до 01.00);

- в полі додаткова інформація, як підстава для пропуску зазначено: «п.2 розпорядження АДПСУ 23-6081», тобто посилання на наявність висновку військової - лікарської комісії про непридатність до військової служби, що не відповідає дійсності, адже в наявності була лише довідка військового комісара про обмежену придатність, яка не є документом, що підтверджує непридатність та, в свою чергу, не дає право на виїзд за кордон;

- в цілому оформлення транспортного засобу та пасажирів тривало з 03.49.50 по 04.24.24 16 березня 2022 року.

Таким чином комісією встановлено, що громадянин України ОСОБА_13 був оформлений ОСОБА_1 в транспортному засобі, що може свідчити про наявні сумніви в законності оформлення вказаного громадянина. Проте згідно рапорту про результати прикордонного контролю в пункті пропуску для автомобільного сполучення «Ягодин» нестандартних або конфліктних ситуацій не виникало, несправностей в документах, осіб, які перетинають кордон, не було. Заяви від прикордонних нарядів «Перевірка документів» про необхідність проведення поглибленої перевірки документів не надходили.

Згідно з частиною 1 статті 2 Закону України «Про прикордонний контроль» Прикордонний контроль - державний контроль, що здійснюється Державною прикордонною службою України, який включає комплекс дій і систему заходів, спрямованих на встановлення законних підстав для перетинання державного кордону особами, транспортними засобами і переміщення через нього вантажів.

Відповідно до частини 3 статті 6 Закону України «Про прикордонний контроль», пропуск осіб через державний кордон здійснюється уповноваженими службовими особами Державної прикордонної служби України за дійсними паспортними документами, а у передбачених законодавством України випадках також за іншими документами. Пропуск транспортних засобів, вантажів через державний кордон здійснюється після проходження всіх передбачених законом видів контролю на державному кордоні.

Частиною 4 статті 6 Закону України «Про прикордонний контроль» передбачено, що прикордонний контроль вважається закінченим після надання уповноваженою службовою особою Державної прикордонної служби України дозволу на перетинання державного кордону особою, транспортним засобом, вантажем або після доведення до відома відповідної особи рішення про відмову у перетинанні державного кордону особою, транспортним засобом, вантажем.

Згідно з частиною 1 статті 7 Закону України «Про прикордонний контроль», паспортні та інші документи громадян України, іноземців та осіб без громадянства, які перетинають державний кордон, перевіряються уповноваженими службовими особами Державної прикордонної служби України з метою встановлення їх дійсності та приналежності відповідній особі. При цьому з`ясовується наявність або відсутність підстав для тимчасової відмови особі у перетинанні державного кордону.

У відповідності до вимог пункту 20 глави 5 розділу II Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України 19 жовтня 2015 року № 1261, перевірка документів - прикордонний наряд у складі одного та більше прикордонників, який призначений для перевірки документів у осіб з метою встановлення їх дійсності та приналежності відповідній особі, встановлення законних підстав для перетинання державного кордону особами, в`їзду та перебування на визначеній території, де Державна прикордонна служба України здійснює прикордонний контроль, інші службові дії з охорони державного кордону, а також дослідження за результатами оцінки ризиків документів, що стосуються транспортних засобів, вантажів.

Під час виконання завдань прикордонний наряд з перевірки документів зобов`язаний перевіряти документи громадян України, іноземців та осіб без громадянства, які перетинають державний кордон (в`їжджають/виїжджають та перебувають на визначеній території), з метою встановлення їх дійсності та приналежності відповідній особі, при цьому з`ясовувати наявність або відсутність підстав для тимчасової відмови особі у перетинанні державного кордону (в`їзду/виїзду та перебування на визначеній території).

Враховуючи зібрані в ході службового розслідування матеріали комісія прийшла до наступних висновків, зокрема. Факт перетину державного кордону громадянина України ОСОБА_9 без відповідних документів на перетин кордону в період воєнного стану - мав місце.

Майстер-сержант ОСОБА_10 , виконуючи службові обов`язки в прикордонному наряді «Перевірка документів», будучи уповноваженою на те особою, в міжнародному пункті пропуску через державний кордон України для автомобільного сполучення «Ягодин» на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » 16 березня 2022 року о 04 год. 24 хв. здійснив безпідставний пропуск громадянина України ОСОБА_11 на виїзд з України через державний кордон України без належних на те правових підстав та не здійснив негайну доповідь прикордонному наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» про прийняте ним рішення про пропуск вищевказаного громадянина через державний кордон України, що визначалось прикордонним нарядом «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу.

У зв`язку з вищевикладеним, в діяннях майстер-сержанта ОСОБА_7 вбачається недотримання вимог статей 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, частини 1 статті 7 Закону України «Про прикордонний контроль», статті 172-18 Кодексу України про адміністративні правопорушення, вказівок Адміністрації Державної прикордонної служби України від 24.02.2022 № 23-6122/0/6-22-Вих. та від 25.02.2022 № 23-6081/0/6-22-Вих.

Враховуючи зазначене, суд дійшов висновку, що в ході службового розслідування встановлено наявність в діянні позивача складу дисциплінарного правопорушення та в чому воно полягало, з посиланням на відповідні докази.

Так, відповідно до статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України №548-XIV Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України від 24.03.1999 (далі - Статут внутрішньої служби), встановлено, що необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки, зокрема: бути дисциплінованими, беззастережно виконувати накази командирів (начальників), дотримуватися законів України, Військової присяги, сумлінно виконувати свій військовий обов`язок, знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння.

Статтею 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України передбачено, що про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові.

Відповідно до статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів.

Суд зазначає, що Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 №64/2022 на території України з 24.02.2022 на 30 діб введено воєнний стан, який продовжений до 21.11.2022 на підставі указів Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 14.03.2022 №133/2022, від 18.04.2022 №259/2022, від 17.05.2022 №341/2022, від 12.08.2022 №573/2022.

Адміністрація Державної прикордонної служби України листом від 25.02.2022 №23-6081/0/6-22-Вих. в доповнення до № 23-6122/0/6-22-Вих. довела до відома, в тому числі і позивача, що обмеження на період правового режиму воєнного стану щодо заборони виїзду за межі України громадян України чоловічої статті віком від 18 до 60 років не застосовується до осіб, вказаних у статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», зокрема, до осіб: 1) які мають посвідчення про відстрочку від призову та повідомлення про зарахування на спеціальний військовий облік; 2) які мають висновок військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби у військовий час; 3) на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років; 4) які самостійно виховують дитину (дітей) віком до 18 років; 5) на утриманні яких перебуває дитина з інвалідністю віком до 18 років або повнолітня дитина, яка є особою з інвалідністю І чи ІІ групи до досягнення нею 23 років; 6) усиновителі, опікуни, піклувальники, прийомні батьки, батьки-вихователі на утриманні яких перебувають діти-сироти або діти, позбавлені батьківського піклування, віком до 18 років; 7) зайняті постійним доглядом за особами, що його потребують, у разі відсутності інших осіб, які можу здійснювані такий догляд; 8) чиї близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повно рідний, неновнорідний) брат чи сестра загинули або пропали безвісти під час проведення антитерористичної операції.

За таких обставин, оцінюючи зібрані докази в їх сукупності, суд вважає, що пропуск позивачем в період воєнного стану (16 березня 2022 року) громадянина України ОСОБА_11 на виїзд з України через державний кордон України без належних на те правових підстав свідчить про порушення ним військової дисципліни та службових обов`язків.

При цьому позивач не заперечує факту вчинення ним дисциплінарного правопорушення.

Суд зазначає, що підставами для притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначеними статтею 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, є невиконання (неналежне виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку тощо.

Таким чином, для притягнення до дисциплінарної відповідальності військовослужбовця достатньо, щоб був зафіксований сам факт порушення.

Доводи протиправності спірних наказів позивач обґрунтовує недотриманням процедури та порядку проведення службового розслідування, та визначення виду дисциплінарного стягнення.

Однак, суд не вбачає порушень у призначенні та проведенні службового розслідування, на які посилається позивач, та вважає, що службове розслідування проведено повно та об`єктивно, з огляду на наступне.

Матеріалами службового розслідування підтверджено, що причино-наслідковий зв`язок, вчиненого 16.03.2022 порушення майстер-сержантом ОСОБА_1 полягає у тому, що внаслідок недотримання вимог керівних документів з правил оформлення громадян, які перетинають державний кордон, його протиправні дії призвели до виїзду за кордон в умовах воєнного стану громадянина України без наявних підтверджуючих документів, а також невчасного реагування керівництвом зміни прикордонних нарядів на виниклу ситуацію, внаслідок не доповіді прикордонному наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску».

Причинами правопорушення, вчиненого позивачем є непорозуміння з прикордонним нарядом «Помічник старшого зміни прикордонних нарядів» прийняття самостійного неправомірного рішення.

За результатами проведеного службового розслідування, комісія 30 березня 2022 року запропонувала начальнику прикордонного загону за особисту недисциплінованість, безвідповідальність, що виразилось у не здійсненні 16 березня 2022 року негайної доповіді прикордонному наряду «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» про прийняте ним рішення про пропуск вищевказаного громадянина через державний кордон України, що визначалось прикордонним нарядом «Старший прикордонних нарядів в пункті пропуску» під час проведення інструктажу перед заступанням на службу, недотримання вимог статті 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, сержанта з матеріального забезпечення відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » майстер-сержанта ОСОБА_1 притягнути до дисциплінарної відповідальності правами начальника НОМЕР_2 прикордонного загону.

На виконання абзацу 1 пункту 1 розділу VII Порядку № 815, за результатами розгляду висновку та матеріалів службового розслідування начальник НОМЕР_2 прикордонного загону затвердив висновок службового розслідування та у зв`язку з тим, що вину військовослужбовця повністю доведено прийняв рішення про накладення дисциплінарного стягнення у вигляді «Попередження про неповну службову відповідність».

Згідно абзацу 1 пункту 2 Порядку № 815 вид дисциплінарного стягнення визначається особисто начальником (командиром) органу Держприкордонслужби, який призначив службове розслідування, щодо кожної особи правопорушника у висновку за результатами службового розслідування.

З огляду на зазначене, суд вважає, що в ході проведення службового розслідування комісією, яка проводила службове розслідування, було доведено вину позивача у вчиненні дисциплінарного проступку. У висновку службового розслідування з матеріалами були зазначені відомості про характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

За результатами проведеного службового розслідування, на виконання вимог статей 84, 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та Порядку № 815, відповідачем було видано наказ від 30 березня 2022 року № 410-АГ, яким оголошено позивачу дисциплінарне стягнення «попередження про неповну службову відповідність».

Відповідачем дотримано, встановлені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України та Порядком № 815, строки проведення службового розслідування та строки накладення дисциплінарного стягнення.

Наказ Відповідача від 30 березня 2022 року № 410-АГ «Про результати службового розслідування» було доведено до відома позивача, про що свідчить його підпис на зворотній сторінці наказу із зазначенням дати 28 квітня 2022 року.

Разом з тим, суд зазначає, що під час проведення службового розслідування позивач не заявляв будь-яких клопотань щодо витребування доказів, в тому числі і відео фіксації порядку проходження паспортного контролю громадянином України ОСОБА_3 , а також не скористався передбаченими пунктом 4 розділу V Порядку № 815 правами, зокрема, щодо висловлювання письмових зауважень щодо повноти та об`єктивності проведення службового розслідування. При цьому, позивачем не надано, а судом не встановлено доказів, що відповідач позбавив такого права позивача.

Крім того, позивач не довів належними та допустимими доказами існування ще одного пояснення лейтенанта ОСОБА_5 .

Суд вважає, що при визначенні виду дисциплінарного стягнення, застосованого до позивача, відповідач цілком підставно врахував, що порушення військової дисципліни було допущене військовослужбовцем, який проходить службу на посаді сержанта з матеріального забезпечення відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та є уповноваженою особою на здійснення пропуску через державний кордон України в умовах воєнного періоду, що дискредитує Державну прикордонну службу України і підриває її імідж, негативно впливає на рівень особистої дисципліни військовослужбовців, особливо в період оборони України, її незалежності та територіальної цілісності.

Відтак, судом не встановлено порушення відповідачем процедури притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності.

Таким чином, з огляду на зазначене, факт протиправності прийняття оскаржуваних наказів відсутній.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень. У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до частин першої та другої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідач як суб`єкт владних повноважень довів суду належними та допустимими доказами правомірність та законність прийнятих наказів №395-АГ від 28 березня 2022 року «Про призначення службового розслідування» та №410-АГ від 30 березня 2022 року «Про результати службового розслідування».

З врахуванням вищевикладеного, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими та безпідставними, з огляду на що в задоволенні адміністративного позову слід відмовити повністю.

Керуючись статтями 243, 245, 246, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України та на підставі Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними та скасування наказів, відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя А.Я. Ксензюк