Справа № 280/2740/22
Суддя: Семененко Марина Олександрівна
Дата ухвалення: 2022-11-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 листопада 2022 року Справа № 280/2740/22 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Семененко М.О., за участю секретаря судового засідання Деревянко А.О., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом

ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 )

до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради (69126, м.Запоріжжя, вул. Зелінського, 3, )

про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

До Запорізького окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 (далі позивач, ОСОБА_1 ) до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради (далі відповідач, Департамент), в якій позивач просить суд визнати бездіяльність відповідача яка полягає в ненаданні дозволу на розміщення тимчасової споруди і неукладенні договору на право користування місцем для розташування тимчасової споруди з ОСОБА_1 , незаконною, протиправною та зобов`язати відповідача надати дозвіл ОСОБА_1 на розміщення тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_2 , (у внутрішньому дворі поруч де знаходиться крамниця ІНФОРМАЦІЯ_1 , та позаду знаходяться кулінарія ІНФОРМАЦІЯ_2 ).

Також просить стягнути на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача судові витрати, а саме, судовий збір, який було сплачено за подання позовної заяви, та витрати на правову допомогу, що складають 20000 грн.

Позовна заява подана представником позивача адвокатом Морозовим В.Ю., який діє на підставі ордеру на надання правничої (правової) допомоги від 09.02.2022 серія АЕ №1017448.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що позивачем укладено договір з надання юридичних послуг з адвокатом Морозовим В.Ю., предметом якого було надання юридичних послуг з оформлення документів на встановлення малої архітектурної форми. Позивачем було обрано місце для розміщення тимчасової споруди (далі також ТС), у зв`язку з чим, представник позивача надіслав до Департаменту адвокатський запит в інтересах позивача, в якому, крім іншого, просив надати дозвіл на розташування тимчасової споруди за адресою АДРЕСА_2 , (у внутрішньому дворі поруч де знаходиться крамниця ІНФОРМАЦІЯ_1 , та позаду знаходяться кулінарія ІНФОРМАЦІЯ_2 ). Однак у відповіді на адвокатський запит відповідач повідомив, що в наданому заявником пакеті документів відсутні графічні матеріали, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М1:500 кресленням контурів ТС з прив`язкою до місцевості. Крім того Департаментом було повідомлено, що місця розміщення ТС в Олександрівському районі визначені додатком 2 до рішення виконавчого комітету Запорізької міської ради від 25.01.2021 №6 «Про внесення змін та доповнень до Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для ведення підприємницької діяльності в місті Запоріжжя та їх архітектурних типів, затверджених рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 24.01.2017 №7 зі змінами та доповненнями». Вказане в запиті місце відсутнє в Переліку точок розміщення тимчасових споруд для ведення підприємницької діяльності в Олександрівському району міста Запоріжжя. Представник позивача зазначає, що з вказаної відповіді Департаменту не вбачається дозволу встановлення тимчасової споруди, також з відповіді вбачається, що Департамент не надає будь-якої можливості укласти договір на право користування місцем розташування тимчасової споруди та не надав висновків щодо можливості встановлення тимчасової споруди за вказаною адресою. Представник позивача вважає, що вказані дії Департаменту свідчать про відмову у наданні дозволу на розміщення тимчасових споруд. Просить позов задовольнити.

Ухвалою суду від 10.05.2022 позовну заяву залишено без руху та надано позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою суду від 27.06.2022 відкрито провадження у справі, призначено справу до судового розгляду по суті за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи.

20.07.2022 відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому заперечує проти задоволення позовних вимог та зазначає, що заявник, який має намір встановити ТС, звертається до виконавчого комітету міської ради з відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. Потім, згідно з Положенням про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Запоріжжі, затвердженим рішенням Запорізької міської ради №30 після опрацювання відповідної заяв, Департамент надає протягом 10 робочих днів інформацію щодо відповідності намірів щодо місця розміщення ТС. Після того, як зазначена процедура здійснена, замовник, який має намір встановити ТС, звертається із заявою та пакетом документів до Департаменту для оформлення паспорту прив`язки ТС. Договір на право користування місцями для розташування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності укладається між власником ТС та районною адміністрацією Запорізької області, що визначає їх взаємні права та обов`язки щодо користування місцями для розміщення ТС, які перебувають у комунальній власності. На відповідне звернення представника позивача Департаментом 26.01.2022 було надано відповідь, де зазначено, що в наданому на розгляд пакеті документів відсутні графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М1:500 креслення контурів ТС з прив`язкою до місцевості, у зв`язку з чим, визначити відповідність містобудівній документації та будівельним нормам, згідно з п.2.5 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 зі змінами від 23.11.2020 №284 (далі Порядок №244), не є можливим. Також зазначено, що пропоноване місце розташування ТС не входить до Переліку точок розміщення тимчасових споруд для ведення підприємницької діяльності в Олександрівському району міста Запоріжжя. Щодо судових витрат на правову допомогу, відповідач вважає її невмотивованою та такою, що не підлягає задоволенню. Просить у задоволенні позову відмовити.

11.08.2022 представник позивача подав відповідь на відзив, в якій зазначив, що ні у відповіді на адвокатський запит, ні у відзиві на позовну заяву відповідач не надав повне та вичерпне правове обґрунтування стосовно того, чому запропоноване місце розміщення ТС відсутнє в Переліку точок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в Олександрівському районі м. Запоріжжя.

Дослідивши наявні в матеріалах справи письмові докази, суд встановив такі обставини.

22.12.2021 представником позивача направлено до Виконавчого комітету Запорізької міської ради та Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради адвокатський запит в порядку статті 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».

У відповідному запиті він просив відповідальних посадових осіб:

- надати дозвіл на розташування тимчасової споруди за адресою : м. Запоріжжя, вулиця Запорізька, 9б, (у внутрішньому дворі поруч де знаходиться крамниця ІНФОРМАЦІЯ_1 , та позаду знаходяться кулінарія Гуллівер);

- надати перелік точок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в Олександрівському районі м. Запоріжжя, в якому дозволене конкурсне розміщення тимчасових споруд або добровільне розміщення на підставі власної заяви;

- надати перелік дозволених точок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності поблизу обраного місця: м. Запоріжжя, вулиця Запорізька, 96, (у внутрішньому дворі поруч де знаходиться крамниця Свитлячок, та позаду знаходяться кулінарія Гуллівер);

- у разі відсутності обраного місця, внести дане місце у перелік точок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в Олександрівському районі м. Запоріжжя та надати дозвіл на розробку проектної документації.

До вказаного запиту долучено: копію схеми розташування ТС, фотофіксація місця розташування ТС, копія паспорту та РНОКПП ОСОБА_1 , копія договору про надання правової допомоги, копія свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю, ордер про надання правничої допомоги.

Департамент листом №03-07/І-0013 від 25.01.2022 повідомив, що в наданому на розгляд пакеті документів відсутні графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М1:500 креслення контурів ТС з прив`язкою до місцевості, у зв`язку з чим, визначити відповідність містобудівній документації та будівельним нормам, згідно з п.2.5 Порядку №24 не є можливим. Також зазначено, що пропоноване місце розташування ТС не входить до Переліку точок розміщення тимчасових споруд для ведення підприємницької діяльності в Олександрівському району міста Запоріжжя. Також повідомлено, що рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 29.03.2021 №90 затверджені деякі заходи щодо координації діяльності виконавчих органів Запорізької міської ради з метою забезпечення недопущення самочинного зайняття земельних ділянок об`єктами торгівлі. Так згідно з п. 7.1 вищезазначеного рішення, забороняється видача нових паспортів прив`язки ТС, місця яких не передбачені Рішенням від 25.01.2021 №6.

Вважаючи протиправною бездіяльність відповідача, яка полягає в ненаданні дозволу на розміщення тимчасової споруди і неукладенні договору на право користування місцем для розташування ТС з ОСОБА_1 , позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам, суд виходить з такого.

Частиною 2 ст. 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією України та законами України.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності визначені Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» №3038-VІ від 17.02.2011 (далі - Закон №3038).

Згідно частини 2 статті 28 Закону №3038 тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Частиною 4 статті 28 Закону №3038 визначено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності визначає Порядок №244).

Відповідно до пункту 1.3 Порядку №244, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Згідно з пунктом 1.8 Порядку №244, при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Пунктом 2.1 Порядку №244 визначено, що підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт прив`язки тимчасової споруди.

Згідно з пунктом 2.2 Порядку №244 замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

Пунктом 2.3 Порядку №244 передбачено, що до заяви додаються:

- графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості;

- реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності)/місцезнаходження ТС/контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності.

Цей перелік документів є вичерпним.

У силу пункту 2.4 Порядку №244 для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

Згідно з пунктом 2.5 Порядку №244, про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом десяти робочих днів з дня отримання відповідного комплекту документів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Відповідно до п. 3.1 Положення про порядок оформлення документів на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Запоріжжі, затвердженого Рішенням Запорізької міської ради №30 (далі Положення) підставою для розміщення ТС в межах м. Запоріжжя є паспорт ТС (додаток 1), який надається департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради та договір на право тимчасового користування місцями для розташування стаціонарних ТС для здійснення підприємницької діяльності (додаток 2). Самовільне розміщення ТС - забороняється.

Слід зазначити, що відповідно до п.4.1 Положення заявник, який має намір встановити ТС, звертається до виконавчого комітету міської ради з відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

Після опрацювання відповідної заяви, відповідно до п. 4.6 Положення, для оформлення паспорту ТС замовник звертається до департаменту архітектури та містобудування міської ради із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: - схему розміщення ТС (додаток 1); - ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); - схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України» (додаток 2); - технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

В п. 4.7 Положення зазначено, що паспорт ТС оформлюється департаментом архітектури та містобудування міської ради протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до п. 4.21 Положення протягом п`яти робочих днів з дати отримання паспорту ТС, заявник звертається до районної адміністрації Запорізької міської ради, за місцем розташування ТС для укладення договору на право тимчасового користування місцями для розташування стаціонарних ТС для здійснення підприємницької діяльності у встановленому порядку.

З аналізу наведених норм вбачається, що вирішення питання про відповідність намірів щодо місця розташування тимчасової споруди комплексній схемі розміщення тимчасових споруд (у разі її наявності), будівельним нормам здійснюється за заявою особи, , яка має намір встановити тимчасову споруду, і за результатами розгляду такого звернення департамент архітектури та містобудування міської ради зобов`язаний прийняти одне з двох можливих рішень: або погодити наміри заявника, або обґрунтовано відмовити у їх погодженні. Здійснення інших дій, чи прийняття інших рішень чинним законодавством не передбачено.

Судом з`ясовано, що позивач не звертався до Департаменту із заявою про надання дозволу на розташування тимчасової споруди у відповідності до Порядку №244, доказів іншого до суду не надано.

При цьому направлення на адресу відповідача адвокатського запиту не може бути розцінено судом як належне подання заяви про можливість розміщення ТС у відповідності до Порядку №244, оскільки відповідно до частини 1 статті 24 Закону України «Про адвокатуру і адвокатську діяльність» адвокатський запит - письмове звернення адвоката до органу державної влади, органу місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності та підпорядкування, громадських об`єднань про надання інформації, копій документів, необхідних адвокату для надання правової допомоги клієнту.

Перелік вимог, які може містити адвокатський запит, є вичерпним і розширеному тлумаченню не підлягає.

Таким чином, адвокатський запит не може містити жодної іншої вимоги, ніж визначені наведеною вище статтею, тим більше, вимогу про вчинення певних дій в інтересах іншої особи.

З метою реалізації права на розміщення тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності позивач має можливість подати заяву з додатками у відповідності до пунктів 2.2. та 2.3 Порядку №244, особисто або через представника (у тому числі адвоката) на підставі документів, які посвідчують представницькі функції та їх обсяг. Однак, таке звернення оформлюється відповідною заявою та не може бути реалізовано у спосіб направлення адвокатського запиту. Слід також зауважити, що після направлення адвокатського запиту виникають правовідносини саме між адвокатом і органом, до якого цей запит був спрямований.

Крім того, слід зазначити, що Департамент листом №03-07/І-0013 від 25.01.2022 надав відповідні роз`яснення щодо механізму розміщення тимчасової споруди та звернув увагу на необхідність подання до заяви графічних матеріалів із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості, що передбачено пунктом 2.3 Порядку №244. Одночасно зауважено, що пропоноване місце розташування ТС не входить до Переліку точок розміщення тимчасових споруд для ведення підприємницької діяльності в Олександрівському району міста Запоріжжя, що є додатком до рішення виконавчого комітету Запорізької міської ради від 25.01.2021 №6.

Враховуючи, що до адвокатського запиту не було додано відповідних графічних матеріалів, надання яких є обов`язковим для вирішення питання про можливість розміщення ТС відповідно до пункту 2.3 Порядку №244, суд дійшов висновку, що наведені у листі мотиви з огляду на фактичні обставини справи узгоджуються з нормами Порядку №244, та свідчать про обґрунтовану відмову щодо реалізації намірів розміщення ТС.

За наведених вище обставин суд доходить висновку про відсутність протиправної бездіяльності відповідача у спірних правовідносинах, і як наслідок, відсутність підстав для задоволення позову.

Згідно з частинами 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За наведеного вище суд вважає, що заявлені позовні вимоги не знайшли свого підтвердження матеріалами справи, є не обґрунтованими, а надані сторонами письмові докази є належними та достатніми для постановлення судового рішення про відмову в задоволені позову.

У зв`язку з відмовою в позові розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись ст.ст. 2, 5, 72, 77, 139, 241, 243-246, 255, 295 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП: НОМЕР_1 ) до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради (69126, м. Запоріжжя, вул. Зелінського, 3, ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Розподіл судових витрат не здійснюється.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення безпосередньо до Третього апеляційного адміністративного суду.

Повне судове рішення складено 07.11.2022.

Суддя М.О. Семененко