Справа № 560/15702/21
Суддя: Сушко О.О.
Дата ухвалення: 2022-11-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 560/15702/21

Головуючий суддя 1-ої інстанції - Ковальчук О.К.

Суддя-доповідач - Сушко О.О.

02 листопада 2022 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Сушка О.О.

суддів: Мацького Є.М. Залімського І. Г. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Виконавчого комітету Славутської міської ради на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 квітня 2022 року у справі за адміністративним позовом Виконавчого комітету Славутської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - приватне акціонарне товариство «Об`єднання «Прогрес» до Державної аудиторської служби України про визнання протиправним та скасування висновку,

В С Т А Н О В И В :

позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправним та скасувати Висновок про результати моніторингу закупівлі робіт Реконструкція корпусу №1 НВК Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія вул. Соборності, 9, м.Славута, Хмельницька обл. (код ДК 021:2015: 45000000-7 - Будівельні роботи та поточний ремонт), оголошення - UА-2021-08-18-001311-а.

Відповідно до рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 квітня 2022 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та ухвалити нове, яким задовольнити позов.

На обґрунтування апеляційної скарги позивач зазначив, що відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» в електронній системі закупівель здійснив закупівлю робіт «Реконструкція корпусу №1 НВК «Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія» вул. Соборності, 9, м. Славута, Хмельницька обл» (код Д1С 021:2015: 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт), в результаті якої переможцем обрано ПрАТ «Об`єднання «Прогрес», з яким 23 жовтня 2021 року укладений договір про закупівлю робіт №388.

За результатами здійснення моніторингу зазначеної закупівлі 26.10.2021 відповідачем складений висновок про результати моніторингу закупівлі про порушення позивачем абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону «Про публічні закупівлі» та не відхилення тендерної пропозиції ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС», яка не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації у зв`язку з невідповідністю тендерної пропозиції ПрАТ «Об єднання «ПРОГРЕС» вимогам тендерної документації, зокрема: ненадання ПрАТ «Об єднання «ПРОГРЕС» документів дозвільного характеру щодо підтвердження права на проведення робіт з монтажу пожежної сигналізації, опалення, вентиляції, теплових мереж, інтернету, телефонізації, радіо, автоматичної охоронної сигналізації, монтаж та пусконалагоджувальні роботи ліфтового обладнання, чим недотримався вимог пункту 10 частини 1 розділу III «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції»; ненадання ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» інформації про наявність у власності або оренді трактора на гусеничному ходу, пересувних електростанцій та дорожніх котків для виконання визначених технічним завданням робіт, чим не дотримано вимог пункту 5 частини першої розділу 111 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» та додатком 1 тендерної документації. Вважає протиправним складений Державною аудиторською службою України Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі иА-2021-08-18-001311-а, оскільки: відповідно до вимог тендерної документації ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» у складі тендерної документації надло лист-пояснення №216 від 26.08.2021 про наявність ліцензії на здійснення господарської діяльності з будівництва об`єктів №33-Л від 06.09.2016 та інформацію про наявність дозволу на експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки. Вказує, що відповідно до пункту 19 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», у тендерній документації зазначаються відомості щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг. У тендерній документації замовником вимагалося надання інформації про субпідрядників, в тому числі щодо наявності в них відповідних ліцензій та дозволів на виконання робіт, виключно в тому випадку, якщо вартість доручених їм робіт перевищуватиме 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» у складі тендерної пропозиції надано довідку №205 від 19.08.2021 про те, що у разі перемоги в торгах вказаний учасник не буде залучати субпідрядні організації до виконання робіт як субпідрядника в обсязі, що перевищує 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Отже, ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» дотримано вимог тендерної документації про зазначення інформації щодо наявності відповідних ліцензій та дозволів на виконання робіт. Крім того, зазначає, що постановою Кабінету Міністрів України № 219 від

23.10.2021 визнана такою, що втратила чинність постанова Кабінету Міністрів України від 30 березня 2016 року № 256. Тому, посилання Державною аудиторською службою України на нормативно-правовий акт, що втратив чинність, є неправомірним. Зазначає також, що у додатку 1 до тендерної документації визначений вичерпний перелік будівельних машин і механізмів, які повинні бути в учасника. ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» у складі тендерної документації надано довідку №206 від 19.08.2021 в якій зазначено обладнання, машини та механізми, що вимагалися в додатку 1 до тендерної документації, та довідку про те, що вказані обладнання, машини та механізми перебувають на балансі товариства. Тому, ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» в повній мірі відповідав встановленому кваліфікаційному критерію. Що відміни процедури закупівлі та/або скасування рішення про визначення переможцем ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» вказує, що договір про закупівлю робіт №388 від 23.10.2021 оприлюднено в електронній системі закупівель 27.10.2021 та сфомований звіт про результати проведення процедури закупівлі 11А-2021-08-18-001311-а. зазначає також, що кінцева стадія процедури закупівлі (визначення переможця та укладення з ним договору на закупівлю) настала, то норми статті 32 Закону України «Про публічні закупівлі» не підлягають застосуванню до спірних відносин, оскільки неможливо скасувати рішення про обрання переможцем закупівлі ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» та/або відмінити процедуру закупівлі.

Розглянувши матеріали справи, колегія суддів апеляційної інстанції, дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що позивач 18.08.2021 опублікував оголошення про проведення процедури відкритих торгів з закупівлі робіт «Реконструкція корпусу №1 НВК «Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія» вул. Соборності, 9, м. Славута, Хмельницька обл» (код Д1С 021:2015: 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт), очікуваною вартістю предмета закупівлі - 44 068 388,00 гривень з ПДВ.

Тендерні пропозиції для участі у закупівлі подали ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» та ТОВ «КОМПАНІЯ «ГАЛЕОН», з яких найбільш економічно вигідною за результатами аукціону визначена тендерна пропозиція ПрАТ «Об`єднання «Прогрес».

За результатами розгляду тендерної пропозиції ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» протокольним рішенням тендерного комітету від 10.09.2021 визнане переможцем торгів на закупівлю робіт «Реконструкція корпус) №1 НВК «Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія» вул. Соборності, 9, м. Славута, Хмельницька обл» (код ДК 021:2015: 45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт) ПрАТ «Об`єднання «Прогрес». У зв`язку з цим позивач надіслав зазначеному товариству повідомлення про намір укласти договір.

Протокольним рішенням тендерного комітету від 29.09.2021 продовжено строк для укладання договору про закупівлю робіт до 60 днів (до 09.11.2021).

23 жовтня 2021 року між позивачем та ПрАТ «Об`єднання «Прогрес» укладений договір про закупівлю робіт №388 . У електронній системі закупівель зазначений договір оприлюднений 27.10.2021. 27.10.2021 також в електронній системі закупівель сформований звіт про результати проведення процедури закупівлі.

На підставі наказу від 05.10.2021 № 352 «Про початок моніторингу процедур закупівель», відповідач здійснив моніторинг зазначеної закупівлі, за результатом якої 26.10.2021 відповідач склав та оприлюднив висновок про результати моніторингу закупівлі №1008, яким встановив порушення позивачем вимог абзацу другого пункту 1 та абзацу четвертого пункту 3 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» та зобов`язав здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема шляхом відміни процедури закупівлі та/або шляхом скасування рішення про визначення переможцем ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

У висновку відповідач зазначив, що в порушення пункту 1 частини першої статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі» позивач не відхилив тендерну пропозицію та визнав переможцем ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС», тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам тендерної документації, затвердженої позивачем, а сам учасник кваліфікаційним критеріям, яким повинен відповідати учасник торгів.

Відмовляючи у задоволенні адміністративного позову, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач діяв на підставі, в межах та у спосіб, що передбаченні Конституцією та законами України.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Так, відповідно до частини 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року N 922-VIII (далі Закон N 922-VIII) публічні закупівлі здійснюються, зокрема, за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель.

За змістом частин 1 і 2 статті 20 Закону № 922-УІІІ відкриті торги є основною процедурою закупівлі під час проведення відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі заінтересовані особи.

Підпунктом 31 статті 1 Закону № 922-УІІІ передбачено, що тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Положеннями частини 1 статті 22 Закону № 922-УІІІ передбачено, що тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель.

У відповідності до частини 2 статті 22 Закону № 922-УІІІ у тендерній документації зазначаються такі відомості: 1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій; 2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством; 3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону; 4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); 5) кількість товару та місце його поставки; 6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; 7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; 8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов; 9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота); 10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію; 11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій; 12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції; 13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції; 14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій; 15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати); 16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати); 17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками; 18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг; 19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій.

Положеннями частин 1 і 2 статті 16 Закону № 922-УІІІ передбачено, що замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. 2. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Частиною 3 статті 16 Закону № 922-УІІІ визначено, що якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Рішенням від 18.08.2020 тендерний комітет позивача затвердив тендерну документацію на закупівлю робіт «Реконструкція корпусу №1 НВК «Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія» вул. Соборності, 9, м. Славута, Хмельницька обл» (код ДК 021:2015: 45000000-7-Будівельні роботи та поточний ремонт), далі тендерна документація.

У пункті 7 розділу ІІІ тендерної документації позивач передбачив кваліфікаційні критерії учасників торгів. За змістом вказано пункту кваліфікаційними критеріями є: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально- технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору; 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю

Згідно пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм 3 окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження файлів з наступною інформацією:

1.Інформаційний лист з відомостями про учасника (назва /ПІБ учасника, код ЄДРПОУ / ідентифікаційний код, місцезнаходження / місце проживання, ПІБ керівника та ПІБ особи вповноваженої на підписання тендерної пропозиції та договору про закупівлю (для юридичної особи), контактні телефони, електронна адреса).

2.Електронна банківська гарантія.

3.Документи, що підтверджують повноваження Учасника, посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції та договору про закупівлю (на вибір учасника: виписка з протоколу засновників, наказ про призначення, довіреність, доручення, статут тощо), а також копія паспорта такої особи (16 сторінок, якщо паспорт видано у формі книжечки). Повноваження учасника фізичної особи - підприємця, підтверджуються копією паспорта (16 сторінок, якщо паспорт видано у формі книжечки) та ідентифікаційного коду.

4.Лист згоду на обробку персональних даних особи учасника, що вповноважена на підписання документів тендерної пропозиції та договору про закупівлю. В листі мають бути зазначені: прізвище, ім`я та по-батькові особи, п місце проживання, дата народження, ідентифікаційний код та паспортні дані (серія, №, ким і коли виданий)

5.Документи, необхідні для підтвердження відповідності учасника процедури закупівлі такому кваліфікаційному критерію, як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, згідно додатку 1 цієї документації

6.Документи, необхідні для підтвердження відповідності учасника процедури закупівлі такому кваліфікаційному критерію, як наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, згідно додатку 2 цієї документації.

7.Документи, необхідні для підтвердження відповідності учасника процедури закупівлі такому кваліфікаційному критерію, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору та Документи, необхідні для підтвердження відповідності учасника процедури закупівлі такому кваліфікаційному критерію, як наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю, згідно додатку 3 цієї документації.

8.На підтвердження відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону - спосіб подання такої інформації та порядок змін встановлений Замовником в електронних полях системи. У разі подання тендерної пропозиції об`єднанням учасників, така інформація подається по кожному з учасників, які входять у склад об`єднання окремо. У разі якщо Учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб`єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до ч.З ст. 16 Закону, Замовник перевіряє таких суб`єктів господарювання на відсутність підстав, визначених у ч.І ст. 17 Закону. Для підтвердження відповідності кожного з таких субпідрядників / співвиконавців вимогам, визначеним у ч.І ст. 17 Закону, Учасником на кожного з них надається інформація, що підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 ч.І ст. 17 Закону, у довільній формі. Замовник не вимагає документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 1 і 7 ч.І ст. 17 Закону.

9.Декларація відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці.

10.Інформацію щодо наявності відповідних ліцензій та дозволів на виконання робіт.

У разі залучення Учасником до виконання робіт субпідрядної організації, така інформація надається і про субпідрядника.

11.Документи, необхідні для підтвердження відповідності пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмету закупівлі, згідно додатку 4 цієї документації.

12.Довідка, що містить інформацією про повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати як субпідрядника до виконання робіт у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.

До довідки учасник повинен долучити гарантійний лист такої субпідрядної організації про її готовність виконати доручені їй роботи, а також копію ліцензії такої субпідрядної організації на провадження відповідного виду робіт, що передбачені технічним завданням .

13.Лист-згоду про те, що Учасник погоджується та приймає до виконання (у разі визнання його переможцем) всі умови договору про закупівлю, що визначені у додатку 5 цієї документації.

Тобто, відповідно до вимог тендерної документації учасник закупівлі робіт «Реконструкція корпусу №1 НВК «Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія» вул. Соборності, 9, м. Славута, Хмельницька обл» повинен не тільки відповідати кваліфікаційним критеріям, передбаченим пунктом 7 розділу ІІІ цієї тендерної документації, а й подати у спосіб, визначений пунктом 1 розділу ІІІ (в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм 3 окремими полями) документи, необхідні для підтвердження відповідності учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям та інші документи, що містять інформацію, зазначену пункту 1 розділу ІІІ тендерної документації, в тому числі і інформацію щодо наявності відповідних ліцензій та дозволів на виконання робіт.

У Висновку від 26.10.2021 № 1008 за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі ID:UA-2021-08-18-001311-а відповідач зазначив, що позивач безпідставно не відхилив тендерну пропозицію та визначив переможцем ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС», яке не відповідало кваліфікаційному критерію, передбаченому підпунктом 1 пункту 7 розділу ІІІ тендерної документації, та не надало у складі тендерної пропозиції інформацію про наявність відповідних ліцензій та дозволів на виконання робіт, визначену пунктом 10 розділу ІІІ тендерної документації.

Відповідно до пункту 7 розділу ІІІ тендерної документації документи, необхідні для підтвердження відповідності учасника встановленим кваліфікаційним критеріям, визначені замовником у додатках 1-3 цієї тендерної документації

У додатку 1 тендерної документації позивач зазначив, що для виконання робіт, передбачених технічним завданням цієї закупівлі, обов`язкова наявність наступних будівельних машин і механізмів (в кількості не менше 1-ї одиниці щодо кожної позиції): Автовишка; Автогрейдери; Автомобілі бортові, вантажопідйомністю ±3 т, ±5т, ±8т та ± 15т; Бульдозер; Екскаватори одноковшеві дизельні на пневмоколісному ходу; Екскаватори одноковшові дизельні на гусеничному ходу; Крани на автомобільному ходу; Крани баштові вантажопідйомністю ±8т; Крани на гусеничному ходу; Машини свердлильні електричні; Молотки відбійні; Екскаватори-навантажувачі; Перетворювачі зварювальні; Прес гідравлічний з електроприводом; Розчинозмішувачі пересувні; Розчинонасоси; Станція штукатурна; Установки для гідравлічних випробувань трубопроводів; Установки для свердлення отворів в залізобетоні. В підтвердження інформації, зазначеної в довідці, Учасник надає: Якщо обладнання та техніка є власністю Учасника, останній надає документи, що підтверджують право власності (обліку) - свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів або інші реєстраційні документи, картки бухгалтерського обліку основних засобів, виписки з позабалансового рахунку, оборотно-сальдові відомості тощо. Якщо обладнання та техніка не є власністю Учасника, а залучена, то Учасником подаються договори, що посвідчують право користування такою технікою: договори оренди, лізингу, суборенди, договори про надання послуг тощо. Надані договори мають бути укладені на строк, що дорівнює або перевищує строк виконання договору про закупівлю, або містити умови про можливість його пролонгації, у разі якщо його строк менше строку договору про закупівлю, на строк виконання робіт; У тому разі, якщо особи, які є стороною наданого Учасником договору не є власниками цієї техніки (наприклад учасником надано договір суборенди), Учасник додатково має надати договір про передачу права користування технікою (договір оренди, лізингу тощо), стороною якого є безпосередній власник такої техніки. Такий договір повинен містити умови можливості передачі права користування технікою третім особам. Обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасник може залучити потужності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців. В такому випадку учасник повинен надати: довідку, що містить інформацією про повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати як субпідрядника до виконання робіт; гарантійний лист такої субпідрядної організації про її готовність виконати вказані у вищезазначеній довідці роботи з переліком техніки і обладнання, що буде застосовуватись та зазначенням її приналежності.

За результатами моніторингу відповідач встановив, що в розділі II «Будівельні машини і механізми» Підсумкової відомості ресурсів учасник ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» серед іншого зазначив № 15 Трактори на гусеничному ходу, потужність 59 кВт [80 к.с.]т, № 29 Електростанції пересувні, потужність 2 кВт, № ЗО Електростанції пересувні, потужність 4 кВт, № 31 Електростанції пересувні, потужність 7 кВт, № 52 Котки дорожні причіпні на пневмоколісному ходу, маса 25 т, № 53 Котки дорожні самохідні вібраційні гладковальцеві, маса 8 т, № 54 Котки дорожні самохідні вібраційні гладковальцеві, маса 13 т , № 55 Котки дорожні самохідні на пневмоколісному ходу, маса 16 т , № 56 Котки дорожні самохідні грунтові, маса 19 т, що будуть використовуватись для визначених технічним завданням робіт.

Разом з тим, учасник торгів ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» у складі тендерної пропозиції надав довідку про наявність обладнання, матеріально- технічної бази та технологій від 19.08.2021 № 206, в якій немає інформації про зазначені у підсумковій відомості будівельні машини і механізми. Також у складі тендерної пропозиції учасником було завантажено довідку від 26.08.2021 № 221, в якій повідомляється Замовнику, що в Довідці № 206 немає відомостей за деякими видами обладнання «по тій причині, що документи не збереглися» та зазначається, що в складі тендерної пропозиції завантажена довідка б/д б/н про наявні основні засоби, що перебувають на обліку в підприємства станом на 01.07.2021. Водночас жодна з зазначених довідок не підтверджує інформацію про наявність у власності або оренді трактора на гусеничному ходу, пересувних електростанцій та дорожніх котків для виконання визначених технічним завданням робіт. Жодних інших документів, які свідчили б про наявність у власності або оренді трактора на гусеничному ходу, пересувних електростанцій та дорожніх котків для виконання визначених технічним завданням робіт в складі тендерної пропозиції ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» не надано. Економічного обґрунтування щодо заміни машин та механізмів тендерна пропозиція учасника ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» не містить.

Відтак, є правомірними висновки відповідача щодо ненадання зазначеним учасником документів, які підтверджують відповідність його кваліфікаційному критерію, передбаченому підпунктом 1 пункту 7 розділу ІІІ тендерної документації.

В свою чергу, є необгрунтованими доводи позивача щодо безпідставності зазначених висновків, сформованих в результаті порівняння відповідних даних що містяться у наданих ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та підсумковій відомості ресурсів.

Підсумкова відомість ресурсів за своєю суттю є частиною кошторисного розрахунку договірної ціни учасника, в якому консолідуються витрати учасника відповідно до локальних кошторисів та дає змогу Замовнику провести порівняння на предмет наявності відхилення за кількісними та вартісними показниками прямих витрат, що включені в розрахунок договірної ціни учасника з кошторисною документацією Замовника.

В силу вимог частини шостої ДСТУ-Н Б Д. 1.1-2:2013 «Визначення прямих витрат при складанні ціни пропозиції учасника конкурсних торгів, договірної ціни, при проведенні розрахунків за обсяги виконаних робіт»:

вартість експлуатації будівельних машин та механізмів у складі прямих витрат підрядник визначає виходячи з нормативного часу роботи машин, необхідного для виконання обсягу робіт, що пропонується, та вартості експлуатації машин за одиницю часу їх застосування (машино-година) в поточних цінах;

вартість машино-години власної будівельної техніки підрядника визначається на підставі ресурсних нормативних показників експлуатації будівельних машин та механізмів, і відповідних поточних цін на них з додаванням амортизаційних відрахувань; витрат на заміну частин, що швидко спрацьовуються; вартості матеріальних ресурсів на ремонт і технічне обслуговування та перебазування машин;

вартість машино-години будівельної техніки, що орендується, приймається за ціною, що склалася в регіоні, яка визначена на підставі аналізу ринку послуг з оренди будівельних машин та механізмів в регіоні та наближених до нього територіях.

При розрахунках вартості експлуатації будівельних машин та механізмів, якщо внаслідок об`єктивних причин (ускладнені умови виконання робіт через; обмеженість території будівельного майданчика, неможливість розміщення підйомних механізмів тощо) будівельні (ремонтнобудівельні) роботи планується виконувати без застосування машин та механізмів як для внутрішньобудівельного транспортування матеріальних ресурсів (горизонтального і вертикального), так і для виконання робіт, або із застосуванням наявних у підрядній організації не передбачених нормами машин та механізмів, вартість таких робіт визначається з урахуванням змінених умов виконання робіт з відповідними технічними (у проекті виконання робіт) та економічними обґрунтуваннями.

Таким чином, учасник закупівлі може змінювати зазначені в кошторисній документації машини та механізми відповідно до наявних у своєму складі, але з приведенням до норми вартість машино-годин та економічного обґрунтування заміни машин та механізмів.

Оскільки включення певних робіт з використанням машин та механізмів до підсумкової відомості ресурсів безпосередньо впливає на формування договірної ціни учасника (яка згідно з вимогами тендерної документації є єдиним фактором вибору переможця закупівлі), підсумкова відомість ресурсів має містити машини та механізми, які є або будуть залучені учасником на правах оренди, договору надання послуг, та інше або містити економічне обґрунтування заміни машин та механізмів з приведенням їх до норми вартості машино-годин.

Отже, довідка про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій може містити машини та механізми, що не включені до підсумкової відомості ресурсів, але в підсумковій відомості ресурсів мають бути зазначені машини та механізми, які учасник має чи планує залучити або економічно обґрунтовані розрахунки заміни машин та механізмів.

При цьому, надана ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» підсумкова відомість ресурсів не містить обґрунтованих пояснень використання ним для розрахунків машин та механізмів, не зазначених ним у довідці про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

За змістом пункту 9 частини першої статті 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 № 222 (далі Закон № 222), будівництво об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (ССЗ) наслідками, за переліком видів робіт, що визначається Кабінетом Міністрів України, - з урахуванням особливостей, визначених Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» підлягають ліцензуванню.

Тендерна документація позивача містить технічне завдання з переліком видів робіт, що входять до складу предмету закупівлі, відповідно до якого об`єкт (Загальноосвітня школа І-ІІІ ступенів, гімназія» вул. Соборності, 9, м, Славута, Хмельницька обл) має категорію складності - СС2, а отже, підпадає під дію Закону № 222.

Технічне завдання тендерної документації, наведене позивачем в додатку 6, містить локальний кошторис № 02-001-004 на облаштування автоматичної пожежної сигналізації. Відповідно до пункту 13 статті 7 Закону № 222 та пункту 2 Переліку послуг і робіт протипожежного призначення, що підлягають ліцензуванню, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 року № 852, роботи протипожежного призначення, зокрема, монтаж, підтримання експлуатаційної придатності (технічне обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устаткування для передачі тривожних сповіщень - підлягають ліцензуванню.

Постановою Кабінету Міністрів України від 05.08.2015 № 609 «Про затвердження переліку органів ліцензування та визначення такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України» органом ліцензування господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення визначено Державну службу України з надзвичайних ситуацій.

Видача ліцензії, це надання суб`єкту господарювання права на провадження виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, шляхом прийняття органом ліцензування рішення про видачу ліцензії, про що робиться запис у ліцензійному реєстрі.

Також, технічне завдання тендерної документації, наведене позивачем в додатку 6, містить локальний кошторис № 02-001-009 на пусконалагоджувальні роботи підйомного устаткування.

Згідно пункту 7 Переліку машин, механізмів, устаткування, що експлуатуються на підставі Дозволу (група А), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2021 № 77 «Про затвердження переліку машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки та внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України», «Вантажопідіймальні крани і машини, ліфти, підйомники для підіймання працівників...» належать до робіт підвищеної небезпеки.

У складі тендерної пропозиції ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» не зазначив інформацію про наявність у нього ліцензії на виконання робіт протипожежного призначення, зокрема, монтаж, підтримання експлуатаційної придатності (технічне обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устаткування для передачі тривожних сповіщень та дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки. Або наявність таких ліцензії і дозволу у субпідрядника, який залучатиметься ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» до виконання цих робіт.

Водночас, в результаті моніторингу даних, що міститься в єдиних державних реєстрах та базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, відповідач встановив, що ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» відповідні ліцензію та дозвіл не отримував.

Під час судового розгляду позивач та третя особа також не надали суду докази наявності у ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» ліцензії на виконання робіт протипожежного призначення, зокрема, монтаж, підтримання експлуатаційної придатності (технічне обслуговування) систем пожежної сигналізації, оповіщення про пожежу та управління евакуацією людей, устаткування для передачі тривожних сповіщень та дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки, чи залучення для їх виконання субпідрядника з відповідними дозвільними документами.

У відповідності до пункту 10 частини 1 розділу III «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» надання учасником інформації щодо наявності у нього, або субпідрядника (у разі залучення такого до виконання робіт) відповідних до видів робіт технічного завдання, ліцензій та дозволів на виконання робіт є обов`язковою складовою тендерної пропозиції.

Ненадання зазначеної інформації учасником закупівлі є порушенням вимог щодо змісту тендерної пропозиції.

Тому, висновки відповідача щодо порушення ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» пункту 10 частини 1 розділу III тендерної документації є правомірними.

Доводи позивача щодо застосування пункту 10 частини 1 розділу III тендерної документації з урахуванням обмежень, встановлених пунктом 12 частини 1 розділу III тендерної документації є безпідставними у зв`язку з таким.

Пунктом 12 частини першої розділу III тендерної документації передбачений обов`язок учасника закупівлі щодо надання у складі тендерної пропозиції довідки, що містить інформацію про повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати як субпідрядника до виконання робіт у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. До довідки учасник повинен долучити гарантійний лист такої субпідрядної організації про її готовність виконати доручені їй роботи, а також копію ліцензії такої субпідрядної організації на провадження відповідного виду робіт, що передбачені технічним завданням.

Тобто, зазначені цим пунктом документи учасник надає за наявності намірів щодо залучення суб`єкта господарювання як субпідрядника до виконання робіт у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Водночас, зазначені у вказаному пункті документи не надаються у разі, коли обсяг субпідрядних робіт не перевищуватиме 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.

Разом з тим, пунктом 10 не передбачений обов`язок учасника закупівлі подавати будь-які дозвільні документи. Натомість, цим пунктом передбачений обов`язок надати інформацію про наявність у учасника, або субпідрядника (за наявності намірів щодо його залучення) відповідних дозвільних документів (дозволів, ліцензій, тощо) на виконання певних видів робіт. При цьому, у пункті 10 не передбачені жодні застереження щодо обсягів робіт, які виконуватимуться субпідрядником, як умови для надання визначеної цим пунктом інформації. Крім того, тендерною документацією позивача не передбачене застосування пункту 10 з урахуванням визначених пунктом 12 обсягів субпідрядних робіт.

Тому, є правомірними висновки відповідача щодо необхідності надання учасником у спосіб, визначений пунктом 1 розділу ІІІ тендерної документації, інформації, передбаченої пунктом 10 цього ж розділу, у всіх випадках, коли предметом закупівлі є роботи, виконання яких потребує від виконавця відповідного дозволу.

За приписами пункту 2 розділу ІІІ тендерної документації якщо у складі тендерної пропозиції буде відсутній (або не відповідатиме вимогам) хоча б один з перелічених документів, то така пропозиція може бути відхилена, як така, що не відповідає умовам тендерної документації.

Відповідно до пункту 31 частини 1 статті 1 Закону N 922-VIII тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (пункт 32 частини 1 статті 1 Закону N 922-VIII).

Згідно з частинами 1 і 3 статті 29 Закону N 922-VIII оцінка тендерних пропозицій / пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, шляхом застосування електронного аукціону. Критеріями оцінки є: 1) ціна; або 2) вартість життєвого циклу; або 3) ціна разом з іншими критеріями оцінки, зокрема умови оплати, строк виконання, гарантійне обслуговування, передача технології та підготовка управлінських, наукових і виробничих кадрів, застосування заходів охорони навколишнього середовища та/або соціального захисту, які пов`язані із предметом закупівлі.

Частиною 9 статті 29 Закону N 922-VIII передбачено, що після оцінки тендерних пропозицій замовник розглядає на відповідність вимогам тендерної документації пропозицію, яка визначена найбільш економічно вигідною.

Частиною 12 статті 29 Закону N 922-VIII передбачено, що за результатами розгляду замовником в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 цього Закону складається та оприлюднюється протокол розгляду всіх тендерних пропозицій. Протокол розгляду тендерних пропозицій повинен містити, зокрема, інформацію про: 5) результат розгляду кожної тендерної пропозиції (відхилення тендерної пропозиції / допущення до аукціону); 6) підстави відхилення тендерної пропозиції (у разі відхилення) згідно зі статтею 31 цього Закону.

У Висновку від 26.10.2021 № 1008 за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі ID:UA-2021-08-18-001311-а відповідач зазначив, що позивач зобов`язаний був у відповідності до абзацу другого пункту 1 та абзацу четвертого пункту 3 частини 1 статті 1 Закону № 922-УІІІ відхилити тендерну пропозицію ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС», яке не відповідало кваліфікаційному критерію, передбаченому підпунктом 1 пункту 7 розділу ІІІ тендерної документації, та не надало у складі тендерної пропозиції ліцензію та дозвіл на виконання робіт відповідно до пункту 10 розділу ІІІ тендерної документації.

Відповідно до абзацу другого пункту 1 та абзацу четвертого пункту 3 частини 1 статті 31 Закону № 922-УІІІ замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.

Абзацом четвертим пункту 3 частини 1 статті 1 Закону № 922-УІІІ Закону № 922-УІІІ передбачено що замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі , якщо переможець процедури закупівлі не надав копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) відповідно до частини другої статті 41 цього Закону.

За визначенням пункту 18 статті 1 Закону № 922-УІІІ переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.

Відтак, позивач зобов`язаний був відхилити тендерну пропозицію ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС», яке не відповідало кваліфікаційному критерію, передбаченому підпунктом 1 пункту 7 розділу ІІІ тендерної документації, та не надало у складі тендерної пропозиції ліцензію та дозвіл на виконання робіт відповідно до пункту 10 розділу ІІІ тендерної документації.

Отже, є обгрунтованим Висновок від 26.10.2021 № 1008 за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі ID:UA-2021-08-18-001311-а.

Укладання позивачем з ПрАТ «Об`єднання «ПРОГРЕС» договору про закупівлю від 23.10.2021, оприлюдненого в електронній системі закупівель 27.10.2021, до закінчення фінансового моніторингу та складання Висновку від 26.10.2021 № 1008 за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі ID:UA-2021-08-18-001311-а не може слугувати підставою для скасування зазначеного Висновку.

Посилання позивача на неможливість виконання вимог пункту 3 Висновку від 26.10.2021 № 1008 щодо усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель у зв`язку з укладанням договору про закупівлю є безпідставним, оскільки статтею 43 Закону № 922-УІІІ передбачені наслідки укладання договору про закупівлю, укладеного з порушенням норм зазначеного Закону.

Таким чином, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства, яке регулює спірні правовідносини, та повністю спростовуються встановленими у справі обставинами.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Виконавчого комітету Славутської міської ради залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 квітня 2022 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий Сушко О.О.

Судді Мацький Є.М. Залімський І. Г.