Справа № 580/2337/22
Суддя: Мєзєнцев Євген Ігорович
Дата ухвалення: 2022-10-31 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 580/2337/22 Суддя (судді) першої інстанції: Сергій КУЛЬЧИЦЬКИЙ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 жовтня 2022 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого - судді Мєзєнцева Є.І., суддів - Собків Я.М., Файдюка В.В., при секретарі Шепель О.О., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 01 серпня 2022 року у справі за адміністративним позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ :

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернулась до Черкаського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про:

- визнання протиправними дій відповідача щодо відмови позивачу в погодженні дозволу на розміщення зовнішньої реклами в АДРЕСА_1 ;

- зобов`язання відповідача повторно розглянути матеріали щодо погодження та надання дозволу позивачу на розміщення зовнішньої реклами в АДРЕСА_1 , з урахуванням висновків суду.

Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 01 серпня 2022 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач, посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів, у разі подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які ухвалені в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження).

З огляду на викладене, колегія суддів визнала за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення окружним адміністративним судом фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Судом першої інстанції встановлено, що Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 є суб`єктом господарювання, який здійснює діяльність у сфері роздрібної торгівлі.

06.10.2021 Управління інспектування Черкаської міської ради видало ФОП ОСОБА_1 припис №58-04 про усунення порушень Порядку розміщення зовнішньої реклами у місті Черкаси, відповідно до якого встановлено порушення п. 12.4 ж) Порядку: спеціальна конструкція розміщена самовільно (без дозволу на розміщення, виданого робочим органом у встановленому порядку).

10.11.2021 Адміністративна комісія виконавчого комітету Черкаської міської ради прийняла постанову №337 про адміністративне правопорушення, відповідно до якої ФОП ОСОБА_1 самовільно розмістила зовнішню рекламу (лайт-бокс) на металевій конструкції при вході до магазину " ІНФОРМАЦІЯ_1 " по АДРЕСА_1 без оформлення дозволу, чим порушила п. 3.1.11, п. 3.10 Правил благоустрою міста Черкаси, затверджених рішенням Черкаської міської ради від 11.11.2008 № 4-688 та вчинила адміністративне правопорушення, передбачене статтею 152 Кодексу України про адміністративні правопорушення. Цією ж постановою до позивача застосовано адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 1 700 грн.

Згідно довідки відділу реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 08.12.2021 №137/21 позивачу встановлено пріоритет на розміщення рекламної конструкцій з внутрішнім підсвіченням типу "лайт-бокс" по АДРЕСА_1 .

20.01.2022 позивач звернувся із заявою щодо погодження та надання дозволу строком на 5 років на розміщення зовнішньої реклами - рекламної конструкції з внутрішнім підсвітленням типу "лайт-бокс" за адресою: АДРЕСА_1 , до якої додала такий перелік документів: два примірника належним чином оформлених дозволів, а саме: дозвіл на розміщення зовнішньої реклами; копія витягу з ДРРП; копія договору оренди; копія доручення.

Листом управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 31.01.2022 №01-35/3005 повідомило позивача про те, що при плануванні розміщення зазначеної конструкції не враховано типологію елементів міського середовища та архітектурні, функціонально-планувальні чинники (п. 5.1.5. Порядку). Розміщення вищезазначеної рекламної конструкції створює перешкоду вільному візуальному сприйняттю цілісності архітектурної забудови міста. У зв`язку з чим управління планування не погодило розміщення рекламної конструкції.

Вважаючи вказані дії позивача протиправними, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно статті 1 Закону України "Про рекламу" від 03.07.1996 №270/96-ВР (далі - Закон №270/96-ВР) зовнішня реклама - реклама, що розміщується на спеціальних тимчасових і стаціонарних конструкціях - рекламоносіях, розташованих на відкритій місцевості, а також на зовнішніх поверхнях будинків, споруд, на елементах вуличного обладнання, над проїжджою частиною вулиць і доріг.

Відповідно до частини першої статті 16 Закону №270/96-ВР розміщення зовнішньої реклами у населених пунктах проводиться на підставі дозволів, що надаються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад, а поза межами населених пунктів на підставі дозволів, що надаються обласними державними адміністраціями, а на території Автономної Республіки Крим - Радою міністрів Автономної Республіки Крим, в порядку, встановленому цими органами на підставі типових правил, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Підпунктом 13 пункту «а» частини першої статті 30 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.1997 №280/97-ВР, яка визначає уповноваження виконавчих органів сільських, селищних, міських рад в галузі житлово-комунального господарства, побутового, торговельного обслуговування, громадського харчування, транспорту і зв`язку, встановлено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать, зокрема: власні (самоврядні) повноваження, окрім іншого, щодо надання дозволу в порядку, встановленому законодавством, на розміщення реклами.

Відносини, що виникають у зв`язку з розміщенням зовнішньої реклами у населених пунктах та визначають порядок надання дозволів на розміщення такої реклами регулюють Типові правила розміщення зовнішньої реклами, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2003 №2067 (далі - Типові правила).

Відповідно до пункту 2 Типових правил дозвіл - документ установленої форми, виданий розповсюджувачу зовнішньої реклами на підставі рішення виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, який дає право на розміщення зовнішньої реклами на певний строк та у певному місці.

Дозвіл надається строком на п`ять років, якщо менший строк не зазначено у заяві (пункт 23 Типових правил).

Відповідно до пункту 3 Типових правил зовнішня реклама розміщується на підставі дозволів та у порядку, встановленому виконавчими органами сільських, селищних, міських рад відповідно до цих Правил.

Згідно з п. 9 Типових правил для одержання дозволу заявник подає робочому органу заяву за формою згідно з додатком 1, до якої додаються:

- фотокартка або комп`ютерний макет місця (розміром не менш як 6 х 9 сантиметрів), на якому планується розташування рекламного засобу, та ескіз рекламного засобу з конструктивним рішенням;

- копія свідоцтва про державну реєстрацію заявника як юридичної особи або фізичної особи-підприємця.

Відповідно до п. 10 Типових правил за наявності документів, передбачених пунктом 9 цих Правил, заява протягом трьох днів з дати її надходження реєструється робочим органом в журналі реєстрації заяв та дозволів на розміщення зовнішньої реклами (далі - журнал реєстрації), який ведеться за формою згідно з додатком 2.

Робочий орган протягом п`яти днів з дати реєстрації заяви перевіряє місце розташування рекламного засобу, зазначене у заяві, на предмет наявності на це місце пріоритету іншого заявника або надання на заявлене місце зареєстрованого у встановленому порядку дозволу. Після перевірки місця керівник робочого органу приймає рішення про встановлення за заявником пріоритету на заявлене місце про відмову у встановленні пріоритету. У разі прийняття рішення про встановлення пріоритету робочий орган видає заявнику для оформлення два примірники дозволу за формою згідно з додатком 3 та визначає заінтересовані органи (особи), з якими необхідно їх погодити.

Виданий у встановленому порядку дозвіл є підставою для розміщення зовнішньої реклами та виконання робіт, пов`язаних з розташуванням рекламного засобу (пункт 24 Типових правил).

Згідно із Законом України "Про рекламу", Постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року № 2067 "Про затвердження Типових правил розміщення зовнішньої реклами?, іншими нормативно-правовими актами розроблений Порядок розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси (далі - Порядок), затверджений рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради №752 від 17.06.2009.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 17.12.2020 у справі №580/1526/20 визнано не законними та нечинними абзац четвертий пункту 6.1.2, абзац перший пункту 6.1.5, пункт 6.2.5, пункт 6.2.6 Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси, затвердженого рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради № 752 від 17.06.2009 в частині покладення на заявника обов`язку із вчинення дій щодо одержання погоджень, висновків та інших документів, необхідних для видачі документа дозвільного характеру.

Згідно з п. 1.2. Порядку Порядок розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси регулює правові відносини між органами місцевого самоврядування м. Черкаси та фізичними і юридичними особами (незалежно від форми власності та підпорядкованості), спеціально уповноваженими територіальними органами у сфері захисту прав споживачів та спеціалізованими підприємствами, що виникають у процесі розміщення зовнішньої реклами на території м. Черкаси, та визначає порядок надання дозволів на розміщення зовнішньої реклами, укладення договорів на тимчасове користування місцями для розміщення спеціальних конструкцій, встановлення спеціальних конструкцій на місцях, наданих в користування, та контролю за дотриманням цього Порядку, а також інші відносини з приводу зовнішньої реклами.

Пункт 2.1. Порядку містить такі визначення:

робочий орган - відділ дизайну міського середовища управління планування та архітектури департаменту містобудування Черкаської міської ради, на який покладено виконання функцій щодо регулювання діяльності у сфері розміщення зовнішньої реклами у місті Черкаси;

дозвіл - документ установленої форми, виданий розповсюджувачу зовнішньої реклами на підставі рішення виконавчого органу ради, який дає право на розміщення зовнішньої реклами на певний строк та у певному місці.

Відповідно до п. 16 Типових правил, дозвіл погоджується з власником місця або уповноваженим ним органом (особою) і спеціально уповноваженим органом з питань містобудування та архітектури (з урахуванням постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 22.06.2016 у справі № 826/2002/16, яка набрала законної сили 25.08.2016).

Пунктом 17 Типових правил визначено, що у разі відмови у погодженні дозволу органами (особами), зазначеними в абзацах першому, третьому-п`ятому пункту 16 цих правил, заявникові надсилається повідомлення за підписом уповноваженої особи підприємства, установи, організації.

Відповідно до п. 5.1.10 Порядку розташування спеціальної конструкції може бути не погодженим, зокрема, у зв`язку з створення перешкоди вільному візуальному сприйняттю цілісності архітектурної забудови міста або створення перешкод вільному огляду раніше встановлених спеціальних конструкцій.

З матеріалів справи вбачається, що листом від 31.01.2022 №01-35/3005 управління планування та архітектури департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради повідомило про відмову позивачу у погодженні дозволу на розміщення зовнішньої реклами у зв`язку з фактичним самовільним розташуванням зовнішньої реклами без відповідного дозволу. У листі зазначено, що при плануванні розміщення рекламної конструкції не враховано типологію елементів міського середовища та архітектурні, функціонально-планувальні чинники (п.5.1.5 Порядку). Розміщення вищевказаної рекламної конструкції створює перешкоду у вільному сприйняттю цілісності архітектурної забудови міста.

Відповідно до п. 4.8. Порядку на територіях, будинках і спорудах зовнішня реклама розміщується за згодою їх власників або уповноважених ними органів (осіб) з урахуванням архітектурних, функціонально-планувальних, історико-культурних чинників, типології елементів місцевого середовища та з додержанням правил благоустрою територій населених пунктів. Аналогічні за змістом вимоги визначені в пункті 4 Типових правил.

Відповідно до п. 4.9. Порядку в межах центральної, прицентральної та зони бульвару Шевченка (зональність визначена схемою розміщення спеціальних рекламних конструкцій на території міста Черкаси) заборонено розміщення наступних рекламних засобів, зокрема, спеціальних рекламних конструкцій на кронштейнах типу "лайт-бокс" та інших конструкцій на опорах ЛЕП будь-яких форм і розмірів (крім святкового оформлення міста).

Пунктом 5.3.5 Порядку визначено загальні умови розміщення стаціонарних спеціальних та інформаційних конструкцій, що розташовуються на будинках, спорудах або елементах вуличного обладнання.

Так, спеціальні конструкції на кронштейнах - це двосторонні консольні площинні стаціонарні спеціальні конструкції, що розміщуються на опорах або на будинках.

Дані конструкції, як правило, виконуються в двосторонньому варіанті та мають внутрішнє підсвітлення, покажчик вулиці (в верхній частині рекламоносія).

Розміри даних конструкцій, розташовуваних на фасадах будинків, визначаються архітектурними особливостями будинку і не повинні перевищувати 1 х 1,5 м. Можливість розміщення кронштейнів великих розмірів визначається власником місця або особою, уповноваженою на надання цих місць у користування та спеціально уповноваженим органом з питань містобудування та архітектури на підставі індивідуальних проектів.

З метою безпечної експлуатації кронштейни повинні встановлюватися на висоті не менш 3 м над газонами, тротуарами і пішохідними доріжками. На будинках кронштейни розміщуються, як правило, на висоті не менш 2,5 м від поверхні землі.

Спеціальні конструкції на кронштейнах, що розміщенні на будинках і спорудах, у горизонтальному виконанні не повинні виступати більш ніж на 1,5 м від місця кріплення до будинку або споруди та повинні розташовуватися з інтервалом не менше ніж через 10-15 метрів.

Не допускається розміщення на одній опорі більше одного кронштейна. Спеціальні конструкції на кронштейнах повинні мати підсвітлення у вечірній час.

Згідно з пунктом 4 Рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради від 03.07.2012 №968 розміщення спеціальних рекламних конструкцій повинно здійснюватись з дотриманням вимог уніфікації рекламних засобів в межах однієї вулиці за типом конструкцій, розмірами, висотою від поверхні землі, кутом нахилу та повороту площини конструкцій до дороги, відступом місця розташування конструкції від дорожнього полотна.

Судом встановлено, що рекламна конструкція (лайт-бокс) з надписом назви магазину "HAPPY KIDS" є спеціальною конструкцією на кронштейнах та знаходиться по вул. Благовісній, 184, м. Черкаси.

Відповідно до схеми розміщення спеціальних рекламних конструкцій на території міста Черкаси, затвердженого рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради від 03.07.2012 №968 вул. Благовісна, 184, м. Черкаси відноситься до прицентральної зони населеного пункту.

Відтак, розміщення спеціальних рекламних конструкцій на кронштейнах типу "лайт-бокс" по вул. Благовісній, 184, м. Черкаси заборонено у відповідності п. 4.9. Порядку.

За вказаних обставин, суд вважає обґрунтованими доводи відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву про те, що розміщення спеціальної рекламної конструкції на місці вказаному заявником здійснено без урахуванням типології елементів міського середовища, архітектурних, функціонально-планувальних, історико-культурних та інших чинників, а саме: порушено композицію, стилістику та естетичні якості міського середовища; відсутня прив`язка до композиційних осей та ритмічної організації існуючого фасаду (вхідної групи); не забезпечено координації вертикального розміщення та висотних габаритів в межах фасаду; елементи живлення підсвітки рекламної конструкції виконані по зовні існуючої опори і колористично не узгоджені між собою; габарити рекламної конструкції виходять за межі існуючої вхідної групи, неспівмасштабні, не узгоджуються з існуючою архітектурною композицією та архітектурно-просторовим оточенням; розміщення рекламної конструкції нехтує первинним авторським (архітектурним) задумом організації фасаду.

Таким чином, не надання суб`єктом владних повноважень погодження розміщення зазначеної рекламної конструкції прийнято в межах повноважень, в порядку та спосіб визначений законодавством.

Доводи позивача про порушення відповідачем п. 6.3.3. Порядку, яким визначено вичерпний перелік підстав для відмови у наданні дозволу суд оцінює критично, оскільки предметом даного спору є відмова в погодженні дозволу на розміщення реклами, а не відмова у наданні такого дозволу, що є різними за своїм змістом і правовими наслідками поняттями. Так, рішення про надання або відмову у наданні дозволу на розміщення зовнішньої реклами приймає виконавчий комітет Черкаської міської ради, а погодження або непогодження майбутнього дозволу здійснює управління планування та архітектури департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради.

Відповідно до частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно з частиною другою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Беручи до уваги вищенаведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду попередньої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.

Решта тверджень та посилань сторін судовою колегією апеляційного суду не приймається до уваги через їх неналежність до предмету позову або непідтвердженість матеріалами справи.

При цьому, колегія суддів зазначає, що згідно з п. 30. Рішення Європейського Суду з прав людини у справі "Hirvisaari v. Finland" від 27 вересня 2001 р., рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя .

Однак, згідно з п. 29 Рішення Європейського Суду з прав людини у справі "Ruiz Torija v. Spain" від 9 грудня 1994 р., статтю 6 п. 1 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи.

За правилами ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись статтями 308, 311, 315, 316, 321, 322, 329, 331 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 01 серпня 2022 року - без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Є.І.Мєзєнцев

cуддя Я.М.Собків

суддя В.В.Файдюк