Справа № 640/6179/22
Суддя: Шейко Т.І.
Дата ухвалення: 2022-10-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 жовтня 2022 року м. Київ №640/6179/22

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі:

головуючого судді Шейко Т.І.,

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу

за позовомОСОБА_1
доДержавної міграційної служби України
проскасування наказу
встановив:

ОСОБА_1 звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Державної міграційної служби України, у якому просив суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ Державної міграційної служби України від 08.02.2022 № 16 «Про проведення конкурсного відбору Генерального директора ДНВК «КІА».

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач вказував на протиправність оскаржуваного наказу, оскільки останній порушує право позивача на працю, передбачене Конституцією України, а також відсутністю вакантної посади та порушення порядку проведення конкурсного відбору.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 23 лютого 2022 року відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

Представник відповідача подав відзив на позовну заяву, в якому заперечив проти задоволення позовних вимог, виходячи з того, що Державна міграційна служба України діяла у межах та на підставі вимог чинного законодавства України.

Крім цього, представник відповідача подав клопотання про залишення позовної заяви без розгляду у зв`язку з тим, що відповідачем жодним чином не порушено жодне з прав позивача, а тому позовна заява не відповідає вимогам статей 160 та 161 Кодексу адміністративного судочинства України, у зв`язку з чим позовна заява підлягає залишенню без розгляду на підставі пункту 7 частини першої статті 240 Кодексу адміністративного судочинства України.

Проте, дане клопотання суд залишає без задоволення виходячи з того, що при відкритті провадження у справі №640/6179/22 судом перевірено зміст та форму позовної заяви на відповідність вимогами статей 160 та 161 Кодексу адміністративного судочинства України, а тому відсутні підстави для залишення позовної заяви без розгляду на підставі пункту 7 частини першої статті 240 Кодексу адміністративного судочинства України.

Розглянувши матеріали адміністративної справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та відзив, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Наказом ДМС від 05 грудня 2019 року №347-кт у відповідності до статті 21, пункту 1 частини першої статті 23, статті 24 Кодексу законів про працю України, розпорядження Кабінету Міністрів України від 26 червня 2019 року №471-р «Деякі питання управління ДМС об`єктами державної власності», підпунктів 15, 25 пункту 10 положення про Державну міграційну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №360 призначено ОСОБА_1 з 05 грудня 2019 року на посаду виконуючого обов`язки генерального директора ДНВК «КІА» з урахуванням штатного розпису ДНВК «КІА».

З метою призначення Генерального директора ДНВК «КІА» відповідно до пункту 21 частини першої статті 6 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» з урахування вимог Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2008 року №777 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року №927) Державною міграційною службою оголошено конкурсний відбір на посаду Генерального директора Державної науково-виробничої корпорації «Київський інститут автоматики».

Так, наказом Державної міграційної служби від 08 листопада 2021 року №175 «Про проведення конкурсного відбору Генерального директора ДНВК «КІА» оголошено конкурсний відбір на посаду Генерального директора Державної науково-виробничої корпорації «Київський інститут автоматики».

У відповідності до пункту 21 частини першої статті 6 Закону України «Про управління об`єктами державної власності», Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2008 року №777 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року №927), підпункту 25 пункту 10 положення про Державну міграційну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №360, з урахуванням розпорядження Кабінету Міністрів України від 26 вересня 2019 року № 471- р «Деякі питання управління ДМС об`єктами державної власності», з метою виконання вимог законодавства та призначення Генерального директора ДНВК «КІА», наказом ДМС від 08 лютого 2022 року №16 «Про проведення конкурсного відбору Генерального директора ДНВК «КІА» оголошено відкритий конкурсний відбір на посаду Генерального директора ДНВК «КІА», створено конкурсну комісію для проведення конкурсу у складі 7 осіб та встановлено конкурсні умови.

Документи кандидатів приймались до 24 лютого 2022 року.

Вважаючи наказ Державної міграційної служби України від 08 лютого 2022 року №16 таким, що порушує права та законні інтереси позивача, останній звернувся з даним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам Окружний адміністративний суд міста Києва виходить з наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною першою статті 6 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» управління об`єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб`єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об`єктів, пов`язаних з володінням, користуванням і розпоряджанням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

Положеннями цього Закону передбачено, що наймання на роботу керівника підприємства, установи та організації (надалі підприємство), що є у державній власності, здійснюється шляхом укладення з ним контракту.

У відповідності до норм Закону пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України №777 від 03 вересня 2008 року «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки» затверджено Порядок проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки (далі Порядок).

Відповідно до абзацу першого пункту 1-2 постанови Кабінету Міністрів України №777 від 03 вересня 2008 року «Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки» рішення про необхідність проведення конкурсного відбору для призначення керівника суб`єкта господарювання державного сектору економіки приймається міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об`єктами державної власності, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією, крім призначення керівника підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, та керівника особливо важливого для економіки підприємства (підприємства, вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності перевищує 2 млрд. гривень або річний розмір чистого доходу якого перевищує 1,5 млрд. гривень).

Відповідно до пункту 2 Порядку підставою для оголошення конкурсного відбору керівника підприємства (далі - конкурсний відбір) є рішення (наказ) міністерства, Фонду державного майна або іншого органу, який виконує функцію з управління підприємством, державним господарським об`єднанням, державною холдинговою компанією, іншою державною господарською організацією.

Згідно пункту 3 Порядку для проведення конкурсного відбору керівників підприємств, крім керівників особливо важливих для економіки підприємств, суб`єкт управління утворює постійно діючу комісію або комісії для конкурсного відбору керівників окремих підприємств.

За частиною 4 пункту 18 Порядку рішення комісії (а у випадках, визначених абзацами другим і п`ятим цього пункту, - рішення Кабінету Міністрів України) є підставою для укладення контракту між суб`єктом управління (господарською структурою) та переможцем конкурсного відбору.

Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 26 вересня 2019 року №471-р «Деякі питання управління Державною міграційною службою об`єктами державної власності» Державну міграційну службу визначено уповноваженим органом управління, що здійснює контроль за діяльністю Державної науково-виробничої корпорації «Київський інститут автоматики» (надалі - ДНВК «КІА»)

Відповідно до Положення про Державну міграційну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №360 (далі - Положення) Державна міграційна служба (надалі - ДМС) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується та координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ і який реалізує державну політику у сферах міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів.

Згідно пункту 2 частини 5 Положення ДМС організовує проведення конкурсу на зайняття вакантних посад державної служби в апараті ДМС, керівників територіальних, органів ДМС та їх заступників, керівників територіальних підрозділів ДМС, в установленому порядку призначає керівників підприємств, установ та організацій, що належать до сфери її управління, забезпечує в межах повноважень, визначених законом, організацію підвищення рівня професійної компетенції державних службовців і працівників апарату ДМС, її територіальних органів.

Відтак, вищезазначеним пунктом постанови передбачено кінцевий строк оголошення для проведення конкурсу - не пізніше 20 днів з дня відкриття вакансії, але цим пунктом не передбачено заборону прийняття рішення про проведення конкурсу до відкриття вакансії, тому, суд погоджується з відповідачем, що не було допущено порушення пункту 2 Порядку при призначенні конкурсу, як зазначає позивач.

Згідно пункту 9 Положення ДМС у межах повноважень, передбачених законом, на основі та на виконання Конституції та законів України, актів Президента України, постанов Верховної Ради України, прийнятими відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України, наказів МВС видає накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує і контролює їх виконання.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами справи, відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 26 вересня 2019 року №471 -р «Деякі питання управління Державною міграційною службою об`єктами державної власності» ДМС визначено уповноваженим органом управління, що здійснює контроль за діяльністю ДНВК «КІА».

Відповідно до пункту 1.1. Статуту ДНВК «КІА», який затверджений наказом ДМС від 04 березня 2020 року №69 (надалі - Статут ДНВК «КІА»), ДНВК «КІА» є державним господарським об`єднанням, та належить до сфери управління ДМС (уповноважений орган управління).

ДНВК «КІА» діє на підставі рішення про її утворення та цього Статуту, який затверджений уповноваженим органом управління (ДМС).

Наказом ДМС від 05 грудня 2019 року №347-кт у відповідності до статті 21, пункту 1 частини першої статті 23, статті 24 Кодексу законів про працю України (надалі - КЗпП України), розпорядження Кабінету Міністрів України від 26 червня 2019 року № 471-р «Деякі питання управління ДМС об`єктами державної власності», підпунктів 15, 25 пункту 10 положення про Державну міграційну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №360 призначено ОСОБА_1 з 05 грудня 2019 року на посаду виконуючого обов`язки генерального директора ДНВК «КІА» з урахуванням штатного розпису ДНВК «КІА», що діяв на той час видання наказу від 05 грудня 2019 року №347-кт.

З метою призначення Генерального директора ДНВК «КІА» відповідно до пункту 21 частини першої статті 6 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» з урахування вимог Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2008 року №777 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року №927), ДМС оголошено конкурсний відбір на посаду Генерального директора Державної науково-виробничої корпорації «Київський інститут автоматики».

Так, наказом ДМС від 08 листопада 2021 року №175 «Про проведення конкурсного відбору Генерального директора ДНВК «КІА» ДМС оголошено конкурсний відбір на посаду Генерального директора Державної науково-виробничої корпорації «Київський інститут автоматики».

Крім того, як зазначено відповідачем ОСОБА_1 приймав участь у конкурсному відборі, що підтверджується відповідною заявою ОСОБА_1 про допущення його до участі у конкурсному відборі на посаду Генерального директора.

В той же час, за результатами конкурсного відбору рішення про призначення на посаду Генерального директора ДНВК «КІА» не прийнято.

Зазначений наказ у судовому порядку не оскаржувався.

Отже, як вірно зауважено відповідачем, ОСОБА_1 станом на 08 листопада 2021 року погоджувався із необхідністю та правомірністю проведення конкурсу саме на посаду Генерального директора, що підтверджується виявленим ним бажання взяти в ньому участь із поданням відповідної заяви.

У відповідності до пункту 21 частини першої статті 6 Закону України «Про управління об`єктами державної власності», Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2008 року №777 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року №927), підпункту 25 пункту 10 положення про Державну міграційну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року №360, з урахуванням розпорядження Кабінету Міністрів України від 26 червня 2019 року №471-р «Деякі питання управління ДМС об`єктами державної власності», з метою виконання вимог законодавства та призначення Генерального директора ДНВК «КІА», наказом ДМС від 08 лютого 2022 року №16 «Про проведення конкурсного відбору Генерального директора ДНВК «КІА» оголошено відкритий конкурсний відбір на посаду Генерального директора ДНВК «КІА», створено конкурсну комісію для проведення конкурсу у складі 7 осіб та встановлено конкурсні умови.

Документи кандидатів приймались до 24 лютого 2022 року.

Проте, у зв`язку воєнним станом, введеним Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64 «Про введення воєнного стану в Україні», який затверджено Законом України від 24 лютого 2022 року №2102-ІХ «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», та продовженим Указом Президента України від 14 березня 2022 року №133 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-ІХ «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», Указом Президента України від 18 квітня 2022 року №259 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 21 квітня 2022 року №2212-ІХ «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», конкурсна процедура з відбору на посаду Генерального директора ДНВК «КІА» не завершена, конкурсний відбір не відбувся.

В той же час, обґрунтовуючи свою позицію ОСОБА_1 , зазначає, що в ДНВК «КІА» відсутня вакансія керівника «Генеральний директор», на яку ДМС оголошено конкурс, тому у відповідності до положень частини першої статті 39-1 КЗпП України, згідно якої якщо після закінчення строку трудового договору (пункти 2 і З статті 23) трудові відносини фактично тривають і жодна із сторін не вимагає їх припинення, дія цього договору вважається продовженою на невизначений строк, тому строк, на який було призначено його на посаду виконуючого обов`язки Генерального директора ДНВК «КІА», вважається автоматично продовженим, тобто безстроковим, а тому у ДМС відсутні підстави для проведення конкурсу на заміщення вакантної посади Генерального директора ДНВК «КІА».

Проте, з такими твердження позивача суд не погоджується з огляду на те, що відсутність вакансії керівника «Генерального директора» ДНВК «КІА» не відповідає дійсності, оскільки як вбачається з долучених представником відповідача доказів до відзиву, позивач особисто наказом ДНВК «КІА» від 02 квітня 2021 року №11 затвердив і ввів дію з 01 квітня 2021 року штатний розпис ДНВК «КІА» у кількості 30 штатних одиниць, в якому визначена посада Генеральний директор ДНВК «КІА».

Згідно з частиною першою статті 21 КЗпП України трудовим договором є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов`язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов`язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.

Відповідно до статті 23 КЗпП України трудовий договір може бути: безстроковим, що укладається на невизначений строк; на визначений строк, встановлений за погодженням сторін; таким, що укладається на час виконання певної роботи.

Між ДМС та позивачем наявні строкові трудові правовідносини і спір підлягає вирішенню на підставі правових норм, що регулюють умови трудового договору з визначеним строком із врахуванням рішення конкурсної комісії, оскільки був укладений строковий трудовий договір, строк дії якого визначався настанням юридичного факту - прийняттям відповідного рішення конкурсною комісією уповноваженого органу управління (ДМС України) про призначення на посаду Генерального директора ДНВК «КІА» переможця за конкурсним відбором та в подальшому звільнення ОСОБА_1 у відповідності до пункту 2 частини першої статті 36 КЗпП України.

Аналогічні висновки у подібних правовідносинах містяться v постанові Верховного Суду від 30 жовтня 2019 року у справі №310/2284/17.

Частиною другою статті 39-1 КЗпП України встановлено, що трудові договори, що були переукладені один чи декілька разів, вважаються такими що укладені на невизначений строк за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 23 КЗпП України.

Відповідно до частини другої статті 23 КЗпП України строковий трудовий договір укладається у випадках, коли трудові відносини не можуть бути встановлені на невизначений строк з урахуванням характеру наступної роботи, або умов її виконання, або інтересів працівника та в інших випадках,' передбачених законодавчими актами.

Згідно зі статтею 36 КЗпП України підставою припинення трудового договору є закінчення строку (пункти 2 і 3 статті 23), крім випадків, коли трудові відносини фактично тривають і жодна з сторін не поставила вимогу про їх припинення.

Отже, у тих випадках, коли трудовий договір укладався до настання певної події, зокрема до прийняттям відповідного рішення конкурсною комісією уповноваженого органу управління про призначення на посаду Генерального директора підприємства, такий договір вважається укладеним на певний строк, підпадає під частину другу статті 23 КЗпП України, тому настання обумовленої події є підставою для припинення трудового договору у зв`язку з закінченням строку його дії та виключає застосування статті 39-1 КЗпП України.

Відповідно до пункту 8.3. Статуту ДНВК «КІА» Генеральний директор Корпорації призначається на посаду та звільняється з посади Уповноваженим органом управління (ДМС України) відповідно до законодавства України.

Отже, необхідною умовою для призначення Генерального директора ДНВК «КІА» є його обрання на конкурсних засадах на посаду із подальшим укладенням контракту як особливої форми трудового договору.

Аналогічні висновки у подібних правовідносинах містяться у постанові Верховного Суду від 14 листопада 2018 року у справі № 645/3006/17.

Надані суду докази свідчать, що при призначенні конкурсу не було допущено порушення процедури проведення конкурсу відповідно до Порядку. Більше того, призначення конкурсу на призначення Генерального директора ДНВК «КІА» це дискреційні повноваження Державної міграційної служби України.

Відповідно до статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до вимог статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Позивач всупереч статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України не надав суду належних та допустимих доказів стосовно процедурних порушень, допущених при проведенні процедури конкурсного відбору та прийнятого комісією рішення, тому позов задоволенню не підлягає.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 2, 72-77, 139, 241-246, 251 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України.

Рішення може бути оскаржено до Шостого апеляційного адміністративного суду в порядку та у строки, встановлені статтями 295 - 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Т.І. Шейко