Справа № 420/4536/22
Суддя: Єщенко О.В.
Дата ухвалення: 2022-09-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 вересня 2022 р.м. ОдесаСправа № 420/4536/22
Місце ухвалення рішення суду 1 інстанції:

м. Одеса;

Дата складання повного тексту

рішення суду 1 інстанції: 21.06.2022 року;

Головуючий в 1 інстанції: Катаєва Е.В.

П`ятий апеляційний адміністративний суд в складі колегії:

Головуючого судді Єщенка О.В.

суддів Крусяна А.В.

Яковлєва О.В.

За участю: секретаря Бучко О.С.

представника апелянта Коваль В.А.

представника позивача Чекаловської Ю.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Південного офісу Держаудитслужби на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 червня 2022 року по справі за адміністративним позовом Комунальної установи «Центр фінансування та господарської діяльності закладів та установ системи освіти Київського району м. Одеси» до Південного офісу Держаудитслужби, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, Приватного підприємства «СПЕЦПОЖСЕРВИС-ЮГ» про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу закупівлі,-

В С Т А Н О В И В:

Комунальна установа «Центр фінансування та господарської діяльності закладів та установ системи освіти Київського району м. Одеси» звернулась до суду першої інстанції з позовом, в якому просило визнати протиправним та скасувати висновок Південного офісу Держаудислужби від 23.02.2022 року, складений за результатами моніторингу закупівлі від 20.12.2021 за №UА-2021-12-20-009988-с.

В обґрунтування позову зазначено, що позивачем оголошено процедуру закупівлі, а саме: закупівля послуг з технічного обслуговування та цілодобового спостерігання систем протипожежного захисту закладів освіти Київського району м. Одеси та оприлюднено відповідну інформацію в електронній системі закупівель 20.12.2021 року за №UА-2021-12-20-009988-с.

Вказану закупівлю наказом Південного офісу Держаудитслужби від 09.02.2022 року №101 включено до переліку закупівель, які підлягають моніторингу щодо дотримання вимог чинного законодавства у сфері проведення публічних закупівель. За результатами проведеного моніторингу Південним офісом Держаудитслужби 23.02.2022 складено висновок про результати моніторингу закупівлі.

Оспорюючи правомірність та обґрунтованість висновку відповідача, позивач вказує, що тендерна документація не містить окремої вимоги щодо надання документа з перевірки технічного стану транспортного засобу в повному обсязі, а подання вказаного документу повинно було запевнити замовника в тому, що учасник має у своєму розпорядженні справний автотранспорт для виконання своїх зобов`язань відповідно до укладеного договору.

Оскільки у наданому учасником протоколі перевірки технічного стану транспортного засобу зазначено, що транспортний засіб після технічного контролю визнано технічно справним, тому учасником повністю виконано встановлену вимогу.

Крім того, позивач зазначає, що відповідач в п.3 Висновку зобов`язує його здійснити заходи щодо усунення виявленого порушення у встановленому законодавством порядку, зокрема шляхом вжиття заходів щодо припинення зобов`язань за Договором та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Проте, у вимозі щодо розірвання договору відповідач не вказав, відповідно до яких норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України необхідно розірвати договір.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 21 червня 2022 року адміністративний позов задоволено.

Суд визнав протиправним та скасував висновок Південного офісу Держаудислужби від 23.02.2022 року, складений за результатами моніторингу закупівлі від 20.12.2021 за №UА-2021-12-20-009988-с.

Стягнув на користь Комунальної установи «Центр фінансування та господарської діяльності закладів та установ системи освіти Київського району м. Одеси» за рахунок бюджетних асигнувань Південного офісу Держаудитслужби судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 2481 грн.

Вирішуючи спір по суті, оцінивши докази з урахуванням приписів ст.ст. 72, 73, 75, 76 КАС України, суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими, а Висновок Південного офісу Держаудислужби від 23.02.2022 року, складений за результатами моніторингу закупівлі від 20.12.2021 за № UА-2021-12-20-009988-с, є таким, що підлягає визнанню неправомірним та скасуванню.

В апеляційній скарзі Південний офіс Держаудитслужби, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, неповне з`ясування обставин справи, просить скасувати судове рішення та прийняти нове про відмову у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначено, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки нормам законодавства, що регулюють спірні правовідносини, та обставинам справи і помилково залишено поза увагою те, що відповідно до Порядку проведення обов`язкового технічного контролю та обсягів перевірки технічного стану транспортних засобів, технічного опису та зразка протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.01.2012 №137, бланк протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу складається з двох боків та на зворотному боці бланка протоколу друкуються дані з гальмового стенда про перевірку характеристик гальмових систем транспортного засобу (загальна питома гальмова сила, коефіцієнт нерівномірності гальмових сил і тривалість спрацювання робочої гальмової системи, питома гальмова сила стоянкової гальмової системи) та одна фотографія транспортного засобу під час перевірки гальмової системи методом стендових випробувань з фіксацією загального вигляду транспортного засобу та номерного знака розміром 13 х 18 сантиметрів. Учасником ПП «СПЕЦПОЖСЕРВИС-ЮГ» не надано у складі тендерної пропозиції зворотного боку протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу від 15.12.2021 №00933-01964-21, що свідчить про не відповідність вимогам підпункті 1.1 пункту 1 Додатку №1 до ТД.

У відзивах на апеляційну скаргу Комунальна установа «Центр фінансування та господарської діяльності закладів та установ системи освіти Київського району м. Одеси» та Приватне підприємство «СПЕЦПОЖСЕРВИС-ЮГ» посилаються на необґрунтованість доводів апелянта, правильність висновків суду першої інстанції та відсутність обставин для скасування судового рішення.

Судом першої інстанції встановлено, що наказом від 09.02.2022 року №101 Південним офісом Держаудитслужби розпочато моніторинг процедури закупівлі від 23.02.2022 року за № UА-2021-12-20-009988-с.

Південним офісом Держаудитслужби через електронну систему закупівель 17.02.2022 року надано Замовнику запит про надання пояснень щодо прийнятого рішення про відповідність тендерної пропозиції ПП «СПЕЦПОЖСЕРВИС-ЮГ», з огляду на ненадання підприємством зворотного боку протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу.

Позивач надав пояснення, в яких зазначив, що відповідно до підпункту 1.1 пункту 1 Додатку № 1 до ТД від учасників вимагалось подання у складі тендерної пропозиції на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію щодо наявності обладнання та матеріально-технічної бази надати документи про наявність транспортного засобу та протокол про технічний стан транспорту. Вказав, що відсутність зворотного боку протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу не має впливу на спроможність переможця виконувати свої зобов`язання відповідно до укладеного договору.

Південним офісом Держаудитслужби у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» складений Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі від 23.02.2022 року за №UА-2021-12-20-009988-с. за предметом закупівлі: Послуги з технічного обслуговування та цілодобового спостерігання систем протипожежного захисту закладів освіти Київського району м. Одеси.

У Висновку зазначено, що за результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозиції встановлено, що у підпункті 1.1 пункту 1 Додатку №1 до ТД Замовник вимагає від учасників подання у складі тендерної пропозиції на підтвердження наявності обладнання та матеріально-технічної бази, зокрема, щодо власного автотранспорту протокол(и) про технічний стан транспортного (транспортних) засобу (засобів). При цьому, відповідно до Технічного опису та зразка протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.01.2012 №137, бланк протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу складається з двох боків та на зворотному боці бланка протоколу друкуються дані з гальмового стенда про перевірку характеристик гальмових систем транспортного засобу (загальна питома гальмова сила, коефіцієнт нерівномірності гальмових сил і тривалість спрацювання робочої гальмової системи, питома гальмова сила стоянкової гальмової системи) та одна фотографія транспортного засобу під час перевірки гальмової системні методом стендових випробувань з фіксацією загального вигляду транспортного засобу та номерного знака розміром 13x18 сантиметрів. Проте, учасником ПП «СПЕЦПОЖСЕРВИС-ЮГ» щодо власного автотранспорту не надано у складі тендерної пропозиції зворотного боку протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу від 15.12.2021 N4-21, що не відповідає вимогам підпункті 1.1 пункту 1 Додатку №1 до ТД.

Вказані обставини стали підставою для прийняття відповідачем оскаржуваного Висновку, у якому Південний офіс Держаудитслужби зазначив, що позивачем як Замовником в порушення абзацу 2 п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону не відхилено тендерну пропозицію учасника ПП «СПЕЦПОЖСЕРВИС-ЮГ» та визначено його переможцем процедури закупівлі у той час, коли учасник не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим ст. 16 Закону.

В п.3 Висновку викладені зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема зазначено, що з огляду на встановлене порушення законодавства у сфері публічних закупівель, яке є значущим через необ`єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, Південний офіс Держаудитслужби зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язання за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору та протягом п`яти днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Не погоджуючись із обґрунтованістю та правомірністю висновку відповідача, позивач звернувся до суду із цим позовом за захистом своїх прав та інтересів.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників справи, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів виходить з наступного.

Правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні визначає Закон України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» від 26.01.1993 року №2939-ХІІ, відповідно до ст. 1 якого здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Президентом України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України від 26.01.1993 року №2939-ХІІ державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

Статтею 5 Закону України від 26.01.1993 року №2939-ХІІ передбачено, що контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Порядок здійснення моніторингу публічних закупівель регламентований Законом України «Про публічні закупівлі» в редакції на час виникнення спірних правовідносин.

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

За визначенням, наведеним у п. 14 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель

Відповідно до ч. 1 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Відповідно до ст. 7-1 Закону моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи протягом проведення процедури закупівлі, укладання договору про закупівлю та його виконання.

Рішення про початок моніторингу закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник за наявності підстав, визначених у вказаній нормі. Рішення про початок моніторингу закупівлі оприлюднюється протягом двох робочих днів з дня його прийняття в електронній системі закупівель органом державного фінансового контролю із зазначенням унікального номера оголошення про проведення процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та дати його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір та дати його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу, а також опису підстав для здійснення моніторингу закупівлі. Рішення про початок моніторингу закупівлі не зупиняє проведення процедур закупівель, визначених цим Законом.

Строк здійснення моніторингу закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з дати оприлюднення рішення про початок моніторингу закупівлі в електронній системі закупівель.

Згідно із п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.

За умовами тендерної документації Замовником визначені кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені ст.17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Спосіб документального підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам, згідно із законодавством Додаток 1, з урахуванням того, якщо учасник не має можливості надати документ, визначений даною документацією, він може надати довідку довільної форми на фірмовому бланку підприємства з аргументованим поясненням відсутності відповідного документу з додаванням копій підтверджуючих документів або без них, але неспроможність подати всю інформацію, що вимагається тендерною документацією буде віднесена на ризик учасника.

Відповідно до підпункту 1.1 пункту 1 Додатку №1 до ТД Замовник вимагає від учасників подання у складі тендерної пропозиції на підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію щодо наявності обладнання та матеріально-технічної бази, зокрема, щодо власного автотранспорту протокол(и) про технічний стан транспортного (транспортних) засобу (засобів).

Слід враховувати, що відповідно до п. 1 Порядку проведення обов`язкового технічного контролю та обсягів перевірки технічного стану транспортних засобів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.01.2012 року №137, затверджена процедура проведення обов`язкового технічного контролю та обсяги перевірки технічного стану транспортних засобів, зареєстрованих уповноваженими органами МВС, за результатами якої встановлюється їх придатність до експлуатації або неможливість експлуатації.

Вказаною постановою КМУ також затверджений Технічний опису та зразка протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу, в якому вказано, що бланк протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу має вигляд прямокутного аркуша паперу формату А4 з самоклейною міткою радіочастотної ідентифікації (за зразком згідно з додатком). Усі реквізити, передбачені формою бланка, повинні бути заповнені.

Згідно з п. 9 Технічного опису на зворотному боці бланка протоколу друкуються дані з гальмового стенда про перевірку характеристик гальмових систем транспортного засобу (загальна питома гальмова сила, коефіцієнт нерівномірності гальмових сил і тривалість спрацювання робочої гальмової системи, питома гальмова сила стоянкової гальмової системи) та одна фотографія транспортного засобу під час перевірки гальмової системи методом стендових випробувань з фіксацією загального вигляду транспортного засобу та номерного знака розміром 13 х 18 сантиметрів.

Згідно з додатком, зразок протоколу інформацію про визнання транспортного засобу технічно справним та зазначення дати чергового проходження обов`язкового технічного контролю міститься саме на його першої сторінки.

Відповідно до п. 18 Порядку №137 у разі позитивного результату після проведення обов`язкового технічного контролю транспортного засобу замовникові видається протокол перевірки технічного стану із самоклейною міткою радіочастотної ідентифікації, яка розміщується в правій верхній частині вітрового скла (на внутрішньому боці) транспортного засобу. У разі негативного результату або невідповідності даних у свідоцтві про реєстрацію транспортного засобу даним ідентифікації транспортного засобу складається акт невідповідності технічного стану транспортного засобу.

Вирішуючи спір по суті, судом першої інстанції правильно враховано, що учасником тендеру у підтвердження відповідності даним критеріям надані свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу та першої сторінки протоколу про перевірку технічного стану, в якому вказано, що транспортний засіб визнано технічно справним.

Знаходить своє обґрунтоване підтвердження і висновок суду про те, що інформація про характеристику гальмової системи та фото транспорту не змінюють основного висновку протоколу технічного стану транспортного засобу про його технічну справність, оскільки у разі негативного результату процедури проведення обов`язкового технічного контролю транспортного засобу, тобто якщо транспортний засіб є технічно несправним видається не протокол перевірки технічного стану транспортного засобу, а акт невідповідності технічного стану транспортного засобу для усунення несправностей.

Отже, видання протоколу свідчить про технічну справність транспортного засобу.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що рішення відповідача не відповідає дійсним обставинам, не є таким, що прийняте обґрунтовано та з метою, яка направлена на дійсну перевірку дотримання учасниками закупівлі вимог законодавства.

Оскільки висновки суду ґрунтуються на правильному застосуванні норм процесуального права та відповідають обставинам справи, а доводи апеляційної скарги цих висновків не спростовують, колегія суддів вважає, що судове рішення відповідно до ст. 316 КАС України підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 139, 308, 310, п. 1 ч. 1 ст. 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Південного офісу Держаудитслужби залишити без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 червня 2022 року залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, але може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 03.10.2022 року.

Головуючий-суддя: О.В. Єщенко

Судді: А.В. Крусян

О.В. Яковлєв