Справа № 260/6369/21
Суддя: Гебеш С.А.
Дата ухвалення: 2022-09-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
і м е н е м У к р а ї н и

13 вересня 2022 року м. Ужгород№ 260/6369/21
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Гебеш С.А.

при секретарі судових засідань - Романець Е.М.

та осіб, що беруть участь у справі:

позивач - не з`явився;

представника позивача - Сідак П.П.;

представника відповідача - П. Гаврішко,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) про визнання протиправним та скасування наказу, -

В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до НОМЕР_1 прикордонного загону ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), яким просить суд: взнати протиправним та скасувати п. 7 наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 від 05 лютого 2021 року №90-аг, в частині накладення дисциплінарного стягнення на штаб - сержанта ОСОБА_1 - сувора догана та позбавлення премії в розмірі 95%; пункту 8наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 від 16 липня 2021 року № 715-аг, в частині накладення дисциплінарного стягнення на штаб - сержанта ОСОБА_1 - догана; визнати протиправним та скасувати Наказ НОМЕР_1 прикордонного загону від 05 листопада 2021 року №493-ОС про припинення (розірвання) контракту з ОСОБА_1 та звільнення з військової служби.

Позовні вимоги обґрунтовані, що звільнення позивача відбулося по необґрунтованих підставах та стягнення накладаються за дії, які у собі містять ознаки дисциплінарних проступків. Вказує на те, що такий висновок міститься на ряді ознак, а саме - в копії службової характеристики відсутня дата підписання та відсутній підпис про ознайомлення військовослужбовців із нею. також в службовій характеристиці підпис начальника прикордонного загону із написом: "з текстом характеристики згідний", що дає підстави сумніватися у об`єктивності характеристики. В копії картки ОСОБА_1 облікові три заохочення: грошова премія (11.01.2020 року), подяка (31.01.2020 року); подяка (17.04.2020 року).

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 17 листопада 2021 року відкрито загальне позовне провадження та призначено підготовче засідання.

08 грудня 2021 року відповідачем подано відзив на позов, з якого вбачається, що такий проти позову заперечує та просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог, як безпідставних. Заперечуючи проти позову вказує на те, що підставою для видання наказу про звільнення позивача від 05.11.2021 року №493-ОС стали накази, якими до відповідача протягом останніх 12 місяців застосовані дисциплінарні стягнення у вигляді "догани" та "суворої догани" та притягнення до адміністративної відповідальності за рішенням суду.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 15 червня 2022 року позовну заяву ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_4 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) про скасування наказів про накладення дисциплінарних стягнень - в частині позовних вимог про визнання протиправним та скасування п. 7 наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 від 05 лютого 2021 оку №90-аг, в частині накладення дисциплінарного стягнення на штаб - сержанта ОСОБА_1 - сувора догана та позбавлення премії в розмірі 95%; пункту 8 наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 від 16 липня 2021 року № 715-аг, в частині накладення дисциплінарного стягнення на штаб - сержанта ОСОБА_1 - догана залишено без розгляду ( у зв`язку із пропуском строку звернення до суду). В решті позовних вимог продовжено судовий розгляд та призначено підготовче судове засідання.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 07 липня 2022 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги з мотивів наведених у позовній заяві та просив суд позов задоволити повністю.

Представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечив, з мотивів наведених у письмовому відзиві. Просив суд відмовити у задоволенні позову, як безпідставному.

Розглянувши подані документи і матеріали справи, заслухавши доводи та пояснення представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до висновків та констатує наступне.

Судом встановлено, що в період з 14.08.2020 року по 09.11.2020 року позивач проходив військову службу на посаді інспектора прикордонного контролю 2 категорію - перекладача 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_5 " І категорії (тип Б) ІНФОРМАЦІЯ_3 .

В період з 09.11.2020 року по 06.08.2021 року позивач проходив військову службу на посаді інспектора прикордонного контролю 2 категорії - водія 1 групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби (тип А) відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_5 " І категорії (тип Б) ІНФОРМАЦІЯ_3 .

В період з 06.08.2021 року проходив військову службу на посаді інспектора 3 комендантської групи комендантського відділення НОМЕР_1 прикордонного загону.

Як встановлено судом, 05 лютого 2021 року п. 7 наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 № НОМЕР_2 "Про результати оперативно-службової діяльності в період з 29 січня по 04 лютого 2021 року" прапорщика ОСОБА_1 за неналежне виконання вимог ст. ст. 11, 16, 49,Ю 55 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, що виразилися у порушенні форми одягу та тримання рук в кишенях в управлінні загону 02.02.2021 року, притягнуто до дисциплінарної відповідальності та оголошено "догану".

22 червня 2021 року пунктом 4 наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 № НОМЕР_3 "Про результат службового розслідування" прапорщика ОСОБА_1 за неякісне виконання вимог ст. 11, 12, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України: пункт 5 ст. 23 "Правове становище особового складу Державної прикордонної служби України" Розділу V "Правовий та соціальний захист особового складу Державної прикордонної служби України"; п. 12 Глави 2 "Організація несення служби прикордонними нарядами" Розділу 2 "Служба прикордонних нарядів" Інструкції про службу прикордонних нарядів Державної прикордонної Служби України, затвердженої наказом МВС України від 19 жовтня 2015 року № 1261; п. 1 наказу МВС України "Про встановлення суми коштів, які мають право мати військовослужбовці та працівники Державної прикордонної служби України під час здійснення прикордонного контролю" № 814, оголошено судову догану та позбавлено премії 95%.

Разом з тим, Закарпатською спеціалізованою прокуратурою у військовій та обраній сфері Західного регіону 25 червня 2021 року складений адміністративний протокол за ч. 2 ст. 172-18 Кодексу України про адміністративне правопорушення та Постановою Великоберезнянського районного суду Закарпатської області від 05.08.2021 року притягнуто до адміністративної відповідальності.

16 липня 2021 рок пунктом 8 наказу ІНФОРМАЦІЯ_3 № НОМЕР_4 "Про результати оперативно-службової діяльності в період з 09 по 15 липня 2021 року" прапорщика ОСОБА_1 за неналежне виконання вимог ст. ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, що виразилися у допущенні ряду прорахунків під час несення служби в добовому наряді "Черговий роти", оголошено "догану".

05 листопада 2021 року наказом НОМЕР_1 прикордонного загону №493-ос "Про особовий склад", звільнено з військової служби за пп. "ж" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" у запас без права носіння військової форми одягу - штаб-сержанта ОСОБА_1 інспектора 3 комендантської групи комендантського відділення, який і став предметом розгляду даної адміністративної справи.

Вирішуючи правомірність оскаржуваного наказу про звільнення позивача, суд виходить з наступного.

Відповідно до ст. 65 Конституції України громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.92 №2232-ХІІ (далі - Закон №2232) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом (ч. 2 ст. 2 Закону N 2232-ХІІ).

Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (ч. З та ч. 4 ст. 2 Закону N 2232-ХІІ).

Відповідно до ч. 6 Закону N 2232-ХІІ до видів військової служби відноситься військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу. Кожен громадянин України, вперше вступаючи на військову службу до Збройних Сил України, особисто складає Військову присягу на вірність Українському народу і скріплює її власноручним підписом (ч. 11 ст. 2 Закону N 2232-ХІІ).

Дисциплінарний статут Збройних Сил України визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. Дія цього Статуту поширюється на військовослужбовців, зокрема, Державної прикордонної служби України.

Пунктом 1 розділу І Загальних положень Закону України "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України" (далі - Закон №551-XIV) визначено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України. Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі та осягається, зокрема, шляхом особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Конституції та законів України, Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог статутів Збройних Сил України (ч. 2 та ч. З розділу І Загальних положень Закону 551-XIV).

Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів; бути пильним, зберігати державну таємницю; додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби (ч. 4 розділу І Загальних положень Закону 551-XIV).

За стан військової дисципліни у з`єднанні, військовій частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення. Стан військової дисципліни у військовій частині (підрозділі), закладі, установі та організації визначається здатністю особового складу виконувати в повному обсязі та в строк поставлені завдання, морально-психологічним станом особового складу, спроможністю командирів підтримувати на належному рівні військову дисципліну. Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків. Кожний військовослужбовець зобов`язаний сприяти командирові у відновленні та постійному підтриманні порядку й дисципліни (ч. 5 розділу І Загальних положень Закону 551-XIV).

Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України N 1115/2009 визначається порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період.

Пунктом 3 Положення N 1115/2009 визначено, що у добровільному порядку в Держприкордонслужбі громадяни проходять військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу. Початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на військовій службі визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" (п. 6 Положення N 1115/2009).

Згідно ч. 4 ст. 24 Закону N 2232-ХІ1 військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язки військової служби: 1) на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять); 2) на шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок, повернення до місця служби; 3) поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника); 4) під час виконання державних обов`язків, у тому числі у випадках, якщо ці обов`язки не були пов`язані з військовою службою; 5) під час виконання обов`язку з урятування людського життя, охорони державної власності, підтримання військової дисципліни та охорони правопорядку.

Відповідно до ч. З ст. 24 Закону N 2232-ХІІ закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Як вбачається із п.п. "ж" п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону N 2232-ХІІ контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах, зокрема, під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації), у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України (ч. 7 ст. 26 Закону N 2232-ХІІ).

Статут внутрішньої служби Збройних Сил України затверджений Законом України від 24.03.99 N 548-ХІУ (далі-Закон N 548-ХІУ) визначає загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах. Даним Законом N 548-ХІУ, відповідним Положенням про порядок складання Військової присяги згідно Додаток 1 до Статуту внутрішньої служби визначено присягу військовослужбовця, яку він складає під час прийняття на відповідну військову службу, порядок її складання.

Внутрішня служба - це система заходів, що вживаються для організації повсякденного життя і діяльності військової частини, підрозділів та військовослужбовців згідно з цим Статутом та іншими нормативно-правовими актами та здійснюється з метою підтримання у військовій частині порядку та військової дисципліни, належного морально-психологічного стану, які забезпечують постійну бойову готовність та якісне навчання особового складу, збереження здоров`я військовослужбовців, організоване виконання інших завдань. Вимоги цього Статуту зобов`язаний знати й сумлінно виконувати кожен військовослужбовець (пункти 5-6 Загальних положень Закону N 548- ХІУ).

Даним Законом N 548-ХІV також визначено загальні обов`язки та завдання військовослужбовців, серед яких в п. 11 зазначено свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України; додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника. Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями (п. 14, п. 16 Закону N 548-ХІУ).

Відповідно до п. 26 та п. 27 Закону N 548-ХІУ військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом. Військовослужбовці, на яких накладається дисциплінарне стягнення за вчинене правопорушення, не звільняються від матеріальної та цивільно-правової відповідальності за ці правопорушення. За вчинення кримінального правопорушення військовослужбовці притягаються до кримінальної відповідальності на загальних підставах.

За п. 49 Закону N 548-ХІV військовослужбовці повинні постійно бути зразком високої культури, скромності й витримки, берегти військову честь, захищати свою й поважати гідність інших людей, зобов`язані завжди пам`ятати, що за їх поведінкою судять не лише про них, а й про Збройні Сили України в цілому.

За п. 284 Положення N1115/2009 військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Відповідно, Положення N 1115/2009 є спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює порядок звільнення військовослужбовців з військової служби з підстав, визначених зокрема у спірному наказі від 05.11.2021 N 493-ОС.

Поняття "систематичність" у розумінні норм ПоложенняN 1115/2009 означає вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього, протягом останніх 12 місяців, дисциплінарного стягнення.

Так, фактичною підставою для винесення наказу про звільнення позивача від 05.11.2021 №493-ОС стали накази №90-аг від 05.02.2021 р., №604-аг від 22.06.2021 р., №715-аг від 16 липня 2021 р., якими до позивача протягом останніх 12 місяців застосовані дисциплінарні стягнення у вигляді "догани" та "суворої догани" а також притягнення до адміністративної відповідальності за ч.2 ст.172- 18 КУпАП рішенням Великоберезнянського районного суду від 22 липня 2021 р. у справі №298/701/21.

Вищевказані накази про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності є чинними та не скасованими.

Таким чином, п. 284 Положення N 1115/2009 та пп. "ж" п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону N 2232-ХІІ передбачено підстави для звільнення з військової служби військовослужбовця державної прикордонної служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем та Положенням N1115/2009 конкретизовано ознаки систематичного невиконання умов контракту, що полягають у притягненні військовослужбовця протягом останніх 12 місяців двох та більше разів до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби.

Дана позиція узгоджується із викладеним правовим висновком Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у постанові від 12.12.2019 N 805/1425/17-а.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 2 КАС України: у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України.

Частиною 1 статті 9 КАС України визначено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч. 2 ст. 77 КАС України: кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України: в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

При цьому, суд вважає за потрібне наголосити на необхідності дотримуватися й позиції, висловленої у рішенні Європейського Суду з прав людини у п. 53 рішення у справі «Федорченко та Лозенко проти України», відповідно до якої суд при оцінці доказів керується критерієм доведення «поза розумним сумнівом».

У взаємозв`язку з наведеним слід зазначити, що відповідно до п.30 Рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27.09.2001, рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані.

Згідно п.41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.

Позивачем не надано суду достатніх та належних доказів щодо обґрунтованості своїх позовних вимог.

З урахуванням вищенаведеного, суд прийшов до висновку, що відповідач при прийнятті оскаржуваного наказу діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а відтак у задоволенні даного адміністративного позову слід відмовити повністю.

Враховуючи вищевикладене та керуючись статтями 9, 14, 72-77, 90, 139, 241-246, 250, 255, Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В :
У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_4 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) про визнання протиправним та скасування наказу - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене до Восьмого апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

В разі подання апеляційної скарги на рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення виготовлено та підписано судом 23 вересня 2021 року.

СуддяС.А. Гебеш