Справа № 160/9859/22
Суддя: Неклеса Олена Миколаївна
Дата ухвалення: 2022-09-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 вересня 2022 року Справа № 160/9859/22
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Неклеса О.М., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи у письмовому провадженні адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Державної міграційної служби України, Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії,-
11.07.2022 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Державної міграційної служби України, Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області, в якій позивач просить:
В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 зазначив, що відповідачі допустили протиправну бездіяльність, яка полягає у безпідставній відмові позивачу обміну посвідки на тимчасове проживання громадянина Російській Федерації (далі - РФ), а також відсутності роз`яснень виниклої ситуації, порушено його законні права щодо законного проживання зі своєю сім`єю на території України. Позивач вважає, що така бездіяльність є безпідставною, незаконною і необґрунтованою , без дотримання необхідного балансу між несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких воно спрямоване, з порушенням принципу рівності перед Законом, а, отже, є такою, яка підлягає визнанню бездіяльності протиправною. Так, позивач зазначив, що в квітні 2022 року особисто прийшов до Паспортного сервісу ДП «Документ» у м.Дніпро з метою почати процедуру продовження строку тимчасового перебування на території України, на що йому працівники відповіли, що в них немає повноважень для продовження посвідки на тимчасове проживання громадянам Російської Федерації, у зв`язку з воєнною агресією цієї держави, та запропонували звернутись для вирішення цього питання до Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області. Після звернення до відповідача-2 ОСОБА_1 повідомили, що наразі посвідки на тимчасове проживання громадянам РФ не продовжують, заяву про продовження посвідки на тимчасове проживання приймати в нього відмовились, й таку відповідь нічим не підтвердили й зовсім не пояснили що в такому разі роботи. У подальшому позивач звертався до відповідача-2 в телефонному режимі 13.05.2022 р., 19.05.2022 р., 24.05.2022 р. (дзвінок дружини позивача), за підсумками яких працівники органу Державної міграційної служби України повідомляли про відсутність можливості подати заяву на продовження дії посвідки позивача на тимчасове проживання. 25.05.2022 р. ОСОБА_1 звернувся до Державної міграційної служби України з офіційним запитом, однак станом на час подачі означеного позову відповіді від відповідача-1 не отримав. Надалі позивач продовжив телефонні дзвінки до Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області 03.06.2022 р., 08.06.2022 р., 09.06.2022 р., 17.06.2022 р., однак це не допомогло у вирішенні питання позивача щодо продовження дії посвідки на тимчасове проживання. З огляду на викладене, ОСОБА_1 подав до відповідача-1 скаргу на бездіяльність відповідача-2, за результатами розгляду якої Держаною міграційною службою України направлено позивачу відповідь (лист за вих. №ІІІ-3700-22/8.1/2153-22 від 29.06.2022 р.), в якій повідомлено про тимчасове припинення прийому заяв від громадян РФ, зокрема, про обмін посвідки на тимчасове проживання, й роз`яснило про неврегульованість окресленого позивачем питання на момент виникнення спірних відносин. ОСОБА_1 вважає, що у випадку прийняття відповідачем-2 його заяви про обмін посвідки на тимчасове проживання зі строком дії до 21.06.2022 р. позивач не пропустив би строк, встановлений п. 19 Порядку №322.
Позовна заява не відповідала вимогам ст. 161 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), у зв`язку з чим ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 14.07.2022 року була залишена без руху, з наданням строку для усунення недоліків шляхом надання до суду:
- доказів звернення позивача із заявою з документами для продовження дії посвідки на тимчасове проживання;
- доказів відмови у прийнятті заяви позивача з документами для продовження дії посвідки на тимчасове проживання.
На виконання вимог ухвали суду позивач виправив вказані недоліки, надавши до суду клопотання/заяву (вх. №3297/22 від 18.07.2022 р.), в якій ОСОБА_1 зазначив, що при зверненні його ще в квітні 2022 року до Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області з метою продовжити термін посвідки на тимчасове проживання, шляхом заповнення заяви-анкети та надання всіх необхідних для цього документів, йому було в усному порядку відмовлено в прийнятті документів та оформлення заяви-анкети з наданням необхідних документів. Позивач повторно зауважив, що в його позовній заяві зазначено, що при зверненні ще в квітні 2022 року з метою подачі заяви на обмін посвідки на тимчасове проживання з новим терміном, але з боку відповідача-2 ним отримано усну відмову з поясненням, що приймати від громадян РФ документи на видачу нової посвідки на тимчасове проживання вони не будуть, оскільки будь-яких пояснень такої відмови не повідомили й запропонували періодично телефонувати з метою отримання інформації щодо означеного питання. На доказ цього позивач надав роздруківки телефонних дзвінків до відповідача-2, а також надав звернення позивача з листом до відповідача-1, на який станом на 18.07.2022 року відповіді не отримано. Враховуючи наведене, ОСОБА_1 наголосив, що не може надати письмові докази звернення до відповідача-2, та, як наслідок, письмової відмови з боку останнього на звернення позивача.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22.07.2022 року відкрито провадження у справі за позовом, розгляд справи призначено за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.
10.08.2022 р. до суду надійшов від Державної міграційної служби України (далі - ДМСУ, відповідач-1) відзив на адміністративний позов, в якому відповідач-1 не погоджується з аргументами наведеними у позові, вважає їх необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню. В обґрунтування відзиву відповідач-1 зазначив, що згідно із п. 16 Порядку №322 документи для оформлення посвідки (в т.ч. замість втраченої або викраденої), її обміну подаються до державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, центру надання адміністративних послуг та територіальних органів/територіальних підрозділів ДМС за місцем проживання іноземця або особи без громадянства. Як стверджує відповідач-1, 02.07.2021 р. громадянина РФ ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) документовано посвідкою на тимчасове проживання за № НОМЕР_1 на підставі ч. 14 Закону №3773-VI, терміном дії до 21.06.2022 р. При цьому, відповідач-1 посилався на введення в Україні військового стану згідно указу Президента України №64/2022 від 24.02.2022 р., строк дії якого продовжувався згідно подальших указів Президента України за №133/2022 від 14.03.2022 р., №259/2022 від 18.04.2022 р., №341/2022 від 17.05.2022 р., а також звернув увагу на положення пунктів 6 і 23 частини 1 статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» №389-VIII від 12.05.2015 р., до заходів правового режиму воєнного стану, зокрема, віднесено, встановлення у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, особливого режиму в`їзду і виїзду, обмеження свободи пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також рух транспортних засобів; інтернування (примусове оселення) громадян іноземної держави, яка загрожує нападом чи здійснює агресію проти України. Також відповідач-1 наголосив, що позивач є громадянином РФ, а відповідно до основних засад міжнародного права іноземець, який перебуває за кордоном, користується захистом та заступництвом держави свого громадянства, не втрачає правового зв`язку з означеною державою та підпорядковується нормам законодавства країни громадянської незалежності. Наразі, як зауважує відповідач-2, чинним законодавством України не врегульовано питання стосовно відносин за участю осіб, пов`язаних з державою-агресором, однак указом Президента України №56/2022 від 16.02.2022 року введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про Стратегію забезпечення державної безпеки» від 30.12.2021 р.
11.08.2022 р. на адресу суду від Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області (далі - ГУ ДМС в Дніпропетровській області, відповідач-2) надійшов відзив на адміністративний позов, в обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 посилається на протиправну бездіяльність відповідачів, яка полягає у відмові в обміні посвідки на тимчасове проживання, на його неодноразові візити до ДП «Документ» у м.Дніпрі та Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області, та здійснення телефонних дзвінків для вирішення питання щодо обміну посвідки на тимчасове проживання. Одночасно із цим, орган державної міграційної служби, посилаючись на приписи ч. 14 ст. 5 Закону №3773-VI, зауважив, що із заявою про продовження терміну дії посвідки на тимчасове проживання, складеною в довільній формі, ОСОБА_1 звернувся до відповідача-2 лише 25.07.2022 року засобами поштового зв`язку, на яку останньому надано відповідь за вих. №Н-1978/6/1201-22/1201.3.1/9280-22 від 03.08.2022 року. Також відповідач-2 зазначив, що позивач є громадянином РФ, а відповідно до основних засад міжнародного права іноземець, який перебуває за кордоном, користується захистом та заступництвом держави свого громадянства, не втрачає правового зв`язку з означеною державою та підпорядковується нормам законодавства країни громадянської незалежності. Наразі, як зауважує відповідач-2, чинним законодавством України не врегульовано питання стосовно відносин за участю осіб, пов`язаних з державою-агресором, однак указом Президента України №56/2022 від 16.02.2022 року введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про Стратегію забезпечення державної безпеки» від 30.12.2021 р.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12.09.2022 р. суд відмовив у задоволенні клопотання Головного управління Державної міграційної служби України у Дніпропетровській області про розгляд справи за правилами загального позовного провадження з обов`язковим викликом представника Головного управління Державної міграційної служби України у Дніпропетровській області у справі за позовною заявою ОСОБА_1 до Державної міграційної служби України, Головного управління Державної міграційної служби України у Дніпропетровській області про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії.
Вивчивши та дослідивши всі матеріали справи та надані докази, а також проаналізувавши зміст норм матеріального права, що регулюють спірні правовідносини, з`ясувавши всі обставини справи, оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, суд дійшов наступних висновків.
Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) згідно наявної у матеріалах справи копії паспорту НОМЕР_2 є громадянином РФ.
28.05.2021 р. між позивачем та громадянкою України ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) було укладено шлюб, що підтверджується наданою разом із позовною заявою копією свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_3 від 28.05.2021 р.
Також позивач звернув увагу на те, що у 2006 році він закінчив комунальний заклад освіти вечірню (змінну) середню загальноосвітню школу №8, на підтвердження чого позивача надав до суду копію свідоцтва про базову загальну середню освіту серії НОМЕР_4 .
А у 2008 році позивач закінчив комунальний заклад освіти вечірню (змінну) середню загальноосвітню школу №8, на підтвердження чого позивача надав до суду копію атестату про повну загальну середню освіту серії НОМЕР_5 .
02.07.2021 р. ОСОБА_1 було отримано посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_6 з послідуючою метою отримати громадянство України.
Як стверджує позивач, у квітні 2022 року позивач особисто прийшов до Паспортного сервісу ДП «Документ» у м.Дніпро з метою почати процедуру продовження строку тимчасового перебування на території України, на що йому працівники означеної установи відповіли, що в них немає повноважень для продовження посвідки на тимчасове проживання громадянам РФ у зв`язку з воєнною агресією цієї держави, та запропонували позивачу звернутися для вирішення виниклого питання до ГУ ДМС в Дніпропетровській області.
Позивач зазначає, що в цей же день він звернувся до відповідача-2 з метою вирішення питання щодо продовження посвідки на тимчасове проживання, термін якої закінчувався 21.06.2022 р.
В ГУ ДМС в Дніпропетровській області, як стверджує позивач, ОСОБА_1 повідомили про те, що наразі посвідки на тимчасове проживання громадянам РФ не продовжують, заяву про продовження посвідки на тимчасове проживання відмовились приймати й таку відповідь нічим не підтвердили, та запропонували зателефонувати через тиждень.
Надалі у позовній заяві ОСОБА_1 посилається на здійснення ним особисто або його дружиною телефонних дзвінків до ГУ ДМС в Дніпропетровській області 13.05.2022 р., 19.05.2022 р., 24.05.2022 р., 03.06.2022 р., 08.06.2022 р., 09.06.2022 р., 17.06.2022 р., в результаті яких позивача чи його дружину було повідомлено про відсутність змін й відповідних вказівок ДМСУ й стверджували про неможливість продовження терміну дії посвідки на тимчасове проживання для громадян РФ та подачі заяви для продовження такого терміну.
Також позивач зазначив, що 25.05.2022 р. він звернувся за допомогою засобів електронного зв`язку до ДМСУ з запитом, однак відповіді на цей запит не отримав.
19.06.2022 р. позивач через уповноваженого ним представника звернувся до ДМСУ зі скаргу на бездіяльність ГУ ДМС в Дніпропетровській області.
За результатами розгляду цієї скарги відповідач-1 направив представнику позивача лист «Про розгляд звернення», в якому вказано, що України перебуває в умовах воєнного стану внаслідок повномасштабної збройної агресії з боку РФ. Зауважено, що ОСОБА_1 належить до громадянства країни-агресора, тому згідно основних засад міжнародного права іноземець, який перебуває за кордоном, користується захистом та заступництвом держави свого громадянства, не втрачає юридичного зв`язку зі своєю державою та підпорядковується нормам законодавства країни свого громадянства.
Також в листі зазначено, що до прийняття Верховною Радою України та набрання чинності законом щодо врегулювання відносин за участю осіб, пов`язаних з державою-агресором, ДМСУ тимчасово припинено прийом заяв від громадян РФ, зокрема, й про обмін посвідки на тимчасове проживання, та розроблено проєкт нормативно-правового акту, який встановлює умови подання громадянами країни-агресора заяв про отримання адміністративних послуг в міграційній сфері, який перебуває у стадії погодження із заінтересованими центральними органами виконавчої влади.
Вважаючи, що відповідачами допущено по відношенню до нього протиправну бездіяльність у вигляді відмови в прийнятті у позивача заяви про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання з відповідними документами, ОСОБА_1 звернувся за захистом власних прав та інтересів до суду із цим позовом.
У подальшому, як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 подав до ГУ ДМС в Дніпропетровській області 25.07.2022 р. в письмовому вигляді заяву про продовження терміну дії посвідки на тимчасове проживання з додатками.
За результатами розгляду означеної заяви відповідачем-2 направлено позивачу лист за вих. №Н-1978/6/1201.3.1/9280-22 від 03.08.2022 р. із роз`ясненням, аналогічним до того, що було надано ДМСУ у відповідь на скаргу позивача від 19.06.2022 р.
Надаючи правову оцінку встановленим обставинам та доводам учасників справи, суд виходить з наступного.
Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України визначає Закон України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" № 3773-VI від 22.09.2011 року (далі - Закон № 3773-VI (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).
За визначеннями, наведеними у статті 1 Закону № 3773-VI, віза - дозвіл, наданий уповноваженим органом України в установленій законодавством формі, необхідний для в`їзду або для транзитного проїзду через територію України протягом відповідного строку; возз`єднання сім`ї - в`їзд та тимчасове або постійне проживання в Україні членів сім`ї іноземця або особи без громадянства, які проживають в Україні на законних підставах та можуть підтвердити відповідними документами наявність достатнього фінансового забезпечення для утримання членів сім`ї в Україні, з метою спільного проживання сім`ї незалежно від того, коли виникли сімейні відносини - до чи після прибуття іноземця або особи без громадянства до України; іноземець - особа, яка не перебуває у громадянстві України і є громадянином (підданим) іншої держави або держав; іноземці та особи без громадянства, які тимчасово проживають в Україні, - іноземці та особи без громадянства, які отримали посвідку на тимчасове проживання, якщо інше не встановлено законом; паспортний документ іноземця - документ, виданий уповноваженим органом іноземної держави або статутною організацією ООН, що підтверджує громадянство іноземця, посвідчує особу іноземця або особу без громадянства, надає право на в`їзд або виїзд з держави і визнається Україною; посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.
Частиною 14 статті 4 Закону №3773-VI передбачено, що іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою возз`єднання сім`ї з особами, які є громадянами України, або під час перебування на законних підставах на території України у випадках, зазначених у частинах третій - тринадцятій цієї статті, уклали шлюб з громадянами України та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період до отримання посвідки на постійне проживання чи набуття громадянства України.
Згідно з частиною 14 статті 5 Закону №3773-VI підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною чотирнадцятою статті 4 цього Закону, є заява іноземця або особи без громадянства і документ, що підтверджує факт перебування у шлюбі з громадянином України, дійсний поліс медичного страхування. Якщо шлюб між громадянином України та іноземцем або особою без громадянства було укладено за межами України відповідно до права іноземної держави, дійсність такого шлюбу визначається згідно із Законом України "Про міжнародне приватне право".
Частиною 18 статті 5 Закону №3773-VI встановлено, що окрім документів для відповідної категорії осіб, визначених частинами першою - сімнадцятою цієї статті, іноземці та особи без громадянства подають для отримання посвідки на тимчасове проживання такі документи:
1) чотири кольорові фотокартки розміром 3,5 х 4,5 сантиметра;
2) паспортний документ іноземця або особи без громадянства з відповідною довгостроковою візою та копією сторінки паспортного документа з такою візою, крім випадків, якщо особа не зобов`язана отримувати таку візу відповідно до цього Закону, інших законів України або міжнародних договорів України. Іноземці або особи без громадянства, зазначені у частині двадцятій статті 4 цього Закону, можуть подавати паспортний документ, термін дії якого закінчився або який підлягає обміну, у разі якщо за отриманням нового документа особа зобов`язана звернутися до органів державної влади країни громадянської належності або країни попереднього постійного проживання, якщо така країна вчинила акт агресії проти України або не визнає територіальну цілісність та суверенітет України, або відмовляється визнавати протиправність посягань на територіальну цілісність та суверенітет України, зокрема, голосувала проти Резолюції Генеральної Асамблеї Організації Об`єднаних Націй "Про територіальну цілісність України" від 27 березня 2014 року № 68/262;
3) копії сторінок паспортного документа іноземця або особи без громадянства з особистими даними з перекладом на українську мову, засвідченим в установленому порядку;
4) документ, що підтверджує сплату державного мита та адміністративного збору за видачу, оформлення або продовження строку дії посвідки.
У разі продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання іноземці та особи без громадянства додатково подають оригінал посвідки на тимчасове проживання. Уповноважений орган повертає паспортний документ особі одразу після прийняття заяви про видачу або продовження строку дії посвідки.
Відповідно до положень статті 5-1 Закону №3773-VI, строк дії посвідки на тимчасове проживання для відповідних категорій іноземців та осіб без громадянства становить: 1) у випадку, визначеному частиною четвертою статті 4 цього Закону, - строк дії дозволу на застосування праці іноземців та осіб без громадянства; 2) у випадку, визначеному частиною п`ятою статті 4 цього Закону, - строк реалізації проекту міжнародної технічної допомоги, який зазначається в реєстраційній картці проекту; 3) у випадку, визначеному частиною дванадцятою статті 4 цього Закону, - два роки; 4) у випадку, визначеному частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, - період навчання, який зазначається в документі, що підтверджує факт навчання в Україні; 4-1) у випадку, визначеному частиною двадцятою статті 4 цього Закону, - три роки; 5) в усіх інших випадках, визначених статтею 4 цього Закону, - один рік.
Строк дії посвідки на тимчасове проживання не може перевищувати строку дії паспортного документа іноземця або особи без громадянства.
Строк дії посвідки на тимчасове проживання може бути продовжено необмежену кількість разів, за наявності підстав, передбачених законом.
Згідно зі статтею 5-5 Закону №3773-VI, іноземець або особа без громадянства подає заяву про оформлення або продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання та відповідні документи, визначені цим Законом та Кабінетом Міністрів України, особисто або через свого представника на підставі довіреності до територіального органу центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції.
Територіальний орган центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, зобов`язаний надати іноземцю або особі без громадянства чи його представнику опис прийнятих документів з підписом уповноваженої особи, яка їх прийняла, зазначенням її посади, прізвища та імені і дати прийняття документів.
Іноземець або особа без громадянства отримує посвідку на тимчасове проживання особисто.
Зі змісту наведених положень Закону №3773-VI слідує, що посвідка на тимчасове проживання видається іноземцям або особам без громадянства, які прибули в Україну з метою возз`єднання сім`ї з особами, які є громадянами України, та які звернулись до відповідного органу ДМС з заявою та документами, зокрема паспортним документом іноземця або особи без громадянства з відповідною довгостроковою візою та перекладом на українську мову, засвідченим в установленому порядку.
Відповідно до пунктів 1-3 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року, (далі - Порядок №322 (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин)), посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні. Посвідка виготовляється у формі картки, що містить безконтактний електронний носій. Посвідка оформляється іноземцям або особам без громадянства, які на законних підставах тимчасово перебувають на території України та які, зокрема досягли 16-річного віку або не досягли 16-річного віку, але самостійно прибули в Україну з метою навчання, - на підставі заяв-анкет, поданих ними особисто.
Згідно з підпунктами 2 та 3 пункту 7 Порядку №322, обмін посвідки здійснюється у разі: 2) виявлення помилки в інформації, внесеній до посвідки; 3) закінчення строку дії посвідки.
Пунктами 21-26 та 29 Порядку №322 передбачено, що працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від іноземця або особи без громадянства перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32, 33 і 39 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, своєчасність їх подання, наявність підстав для оформлення та видачі посвідки, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або наявність документа, що підтверджує законність перебування іноземця або особи без громадянства в Україні, звіряє відомості про іноземця або особу без громадянства, зазначені в паспортному документі іноземця або документі, що посвідчує особу без громадянства, з даними, що містяться в заяві-анкеті. У разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформують іноземця або особу без громадянства про відмову в прийнятті документів із зазначенням підстав такої відмови. За бажанням іноземця або особи без громадянства відмова надається у письмовій формі. Іноземець або особа без громадянства мають право повторно звернутися до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта в разі зміни або усунення обставин, у зв`язку з якими їм було відмовлено в прийнятті документів, за умови дотримання строків, визначених пунктами 17 і 19 цього Порядку.
У разі відповідності поданих документів вимогам цього Порядку працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта з використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету (в тому числі здійснює отримання біометричних даних, параметрів). Реєстрація заяви-анкети здійснюється із застосуванням засобів Реєстру під час її формування.
Після формування заяви-анкети працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта друкує її та надає іноземцеві або особі без громадянства для перевірки правильності внесених до заяви-анкети відомостей. У разі виявлення помилок у заяві-анкеті працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта вносить до неї відповідні виправлення.
Після перевірки заяви-анкети іноземець або особа без громадянства власним підписом підтверджують правильність внесених до неї відомостей про особу. Якщо іноземець або особа без громадянства через фізичні вади не можуть підтвердити власним підписом правильність таких відомостей, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта робить відмітку про неможливість такого підтвердження та засвідчує правильність внесених до заяви-анкети відомостей про особу власним підписом.
Після перевірки іноземцем або особою без громадянства правильності внесених до заяви-анкети відомостей про особу заява-анкета перевіряється та підписується (із зазначенням дати, прізвища та ініціалів) працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, який прийняв документи та сформував заяву-анкету.
Працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта сканує із застосуванням засобів Реєстру документи до заяви-анкети, які подаються іноземцем або особою без громадянства.
Працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС не пізніше наступного дня після надходження для розгляду документів, прийнятих уповноваженим суб`єктом, перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32, 33 і 39 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства.
Наведене правове регулювання дає підстави для висновку, що з метою отримання (обміну) посвідки на тимчасове проживання іноземець звертається до відповідного уповноваженого територіального органу/територіального підрозділу ДМС, де працівник такого органу на підставі поданих документів формує заяву-анкету та надає її заявнику, який після перевірки заяви-анкети власним підписом підтверджує правильність внесених до неї відомостей про особу.
Відповідно до пункту 32 Порядку №322 для оформлення посвідки іноземець або особа без громадянства подають: 1) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, з візою типу D, якщо інше не передбачено законодавством і міжнародними договорами України; 2) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника (у разі подання документів законним представником); 3) переклад на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідчений у встановленому законодавством порядку; 4) дійсний поліс медичного страхування; 5) документ, що підтверджує сплату адміністративного збору, або документ про звільнення від його сплати.
Іноземець або особа без громадянства під час подання документів для оформлення посвідки пред`являють працівникові територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4, 5 цього пункту.
До заяви-анкети додаються оригінали документа, зазначеного у підпункті 3 цього пункту, і документа, що підтверджує сплату адміністративного збору, та копії документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 4 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору, засвідчені працівником територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів і дати.
Оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 4 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертаються іноземцеві або особі без громадянства.
Підпунктом 11 пункту 33 Порядку №322 передбачено, що крім документів, зазначених у пункті 32, залежно від категорії іноземців та осіб без громадянства, визначених статтею 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", подаються: для іноземців або осіб без громадянства, які прибули в Україну з метою возз`єднання сім`ї з особами, які є громадянами України, або які під час перебування на законних підставах на території України у випадках, зазначених у частинах третій - тринадцятій статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", уклали шлюб з громадянами України: документ, що підтверджує факт перебування у шлюбі з громадянином України. Оригінал документа повертається іноземцеві або особі без громадянства, а до заяви-анкети додається його копія, засвідчена працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів і дати; паспорт громадянина України, з яким іноземець перебуває у шлюбі, який подається особисто громадянином України. Оригінал документа повертається громадянину України, а до заяви-анкети додається його копія, засвідчена працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів і дати. Якщо шлюб між громадянином України та іноземцем або особою без громадянства укладено за межами України відповідно до права іноземної держави, дійсність такого шлюбу визначається згідно із Законом України "Про міжнародне приватне право".
Згідно з пунктами 39-40 Порядку №322, для оформлення у зв`язку із втратою або викраденням посвідки, її обміну іноземець або особа без громадянства подають такі документи: 1) посвідку, що підлягає обміну (крім випадків втрати та викрадення); 2) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства; 3) переклад на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідчений у встановленому законодавством порядку; 4) документи, що підтверджують обставини, у зв`язку з якими посвідка підлягає обміну (крім випадків, передбачених підпунктами 3 і 4 пункту 7 цього Порядку); 5) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника (у разі подання документів законним представником); 6) документ, що підтверджує сплату адміністративного збору, або документ про звільнення від його сплати.
Іноземець або особа без громадянства під час подання документів пред`являють працівникові територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4 - 6 цього пункту.
До заяви-анкети додаються оригінали документа, зазначеного у підпункті 3 цього пункту, і документа, що підтверджує сплату адміністративного збору, та копії документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 5 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору, засвідчені працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів і дати.
Оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 5 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертаються іноземцеві або особі без громадянства.
У разі коли обмін посвідки здійснюється у зв`язку із закінченням строку її дії, додатково подаються документи, зазначені у пункті 33 цього Порядку.
Таким чином, для оформлення (обміну) посвідки іноземець або особа без громадянства подають, зокрема, копії та пред`являють оригінали паспортного документу іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, з візою типу D, а також додають оригінал перекладу на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідченого у встановленому законодавством порядку.
Отже, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС з поданих йому на розгляд документів, зокрема паспортного документу іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з візою типу D, та перекладу на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідченого у встановленому законодавством порядку, формує заяву-анкету, вносячи до неї персональні дані заявника, а заявник, перевіривши внесені працівником персональні дані щодо себе, підтверджує правильність їх внесення особистим підписом, проставленим в заяві-анкеті.
Пунктами 35-37 Порядку №322 встановлено, що після прийняття до розгляду заяви-анкети та доданих до неї документів працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС здійснює заходи з ідентифікації особи, на ім`я якої оформляється посвідка, а також перевірку інформації, зазначеної нею в заяві-анкеті, та поданих документів.
Ідентифікація особи здійснюється на підставі даних, що містяться у базі даних Реєстру, та відомчої інформаційної системи ДМС. Перевірка законності перебування іноземця або особи без громадянства на території України здійснюється з використанням засобів інтегрованої міжвідомчої інформаційно-комунікаційної системи щодо контролю осіб, транспортних засобів та вантажів, які перетинають державний кордон, "Аркан" або шляхом надсилання запитів до Адміністрації Держприкордонслужби, відповідь на які Адміністрація Держприкордонслужби надає протягом трьох робочих днів з дня надходження такого запиту. У разі необхідності підтвердження відомостей з Державного реєстру актів цивільного стану громадян про народження особи та її походження, усиновлення, позбавлення та поновлення батьківських прав, шлюб, розірвання шлюбу, зміну імені, смерть до Мін`юсту в електронній формі захищеними каналами зв`язку надсилаються відповідні запити, відповідь на які Мін`юст надає протягом трьох робочих днів з дня надходження таких запитів. У разі відсутності можливості надіслання запитів у електронній формі запити надсилаються у паперовій формі. Інформація про те, що іноземець або особа без громадянства є засновником та/або учасником, та/або бенефіціарним власником (контролером) юридичної особи, перевіряється за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Інформація про офіційний валютний курс, установлений Національним банком на дату внесення іноземної інвестиції, перевіряється за даними, розміщеними на офіційному веб-сайті Національного банку. У разі необхідності підтвердження інших відомостей про іноземця або особи без громадянства або дійсності поданих ними документів надсилаються запити до відповідних державних органів або їх територіальних органів (підрозділів), які надають відповідь протягом трьох робочих днів з дня надходження такого запиту. Рішення про оформлення посвідки приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації іноземця або особи без громадянства, перевірки поданих документів та відсутності підстав для відмови в її видачі.Рішення про оформлення посвідки приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації іноземця або особи без громадянства, перевірки поданих документів та відсутності підстав для відмови в її видачі.
Пунктами 41-42 та 45 Порядку №322 передбачено, що працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, на якого згідно з його службовими обов`язками покладаються функції з оформлення посвідки, вчиняє дії, передбачені пунктами 35 і 36 цього Порядку, і приймає до розгляду заяву-анкету та додані до неї документи.
Рішення про оформлення, обмін посвідки приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації іноземця або особи без громадянства, перевірки поданих ними документів та у разі відсутності підстав для відмови в її оформленні.

Після проведення перевірок, підтвердження факту оформлення та видачі посвідки, ідентифікації іноземця або особи без громадянства керівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС приймає рішення про оформлення посвідки або про відмову в її оформленні.

З матеріалів справи судом встановлено, що станом на 11.07.2022 року (дата звернення позивача до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з цим позовом) ОСОБА_1 не звертався до відповідачів із письмовою заявою про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання із відповідними документами, жодних доказів протилежного сторонами до суду не надано.

При цьому, як вбачається із наявних у матеріалах справи документів, позивач подав до ГУ ДМС в Дніпропетровській області в письмовому вигляді заяву про продовження терміну дії посвідки на тимчасове проживання з додатками лише 25.07.2022 р., тобто вже після подачі цього позову до суду, й за результатами розгляду означеної заяви відповідачем-2 направлено позивачу лист за вих. №Н-1978/6/1201.3.1/9280-22 від 03.08.2022 р.

Відповідно до пункту 4 частини 1 статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Так, зі змісту статей 2, 5 КАС України слідує, що захисту адміністративним судом підлягають порушені права, свободи чи інтереси у сфері публічно-правових відносин, тому обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або законних інтересів особи на момент її звернення до суду, суд не може під час прийняття рішення вирішувати питання щодо правовідносин, які можливо будуть мати місце у майбутньому.

Таким чином, оскільки судовому захисту підлягають лише порушені права чи інтереси особи, а не ті, що можливо/ймовірно були або будуть порушені в майбутньому.

Суд зауважує, що в межах даної адміністративної справи ОСОБА_1 оскаржено бездіяльність відповідачів у вигляді відмови в прийнятті у позивача заяви про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання з відповідними документами.

При цьому, з урахуванням змісту заяви-клопотання (заява про усунення недоліків (вх. №3297/22 від 18.07.2022 р.) бездіяльність відповідачів позивач пов`язує саме з власними, як він зазначає, усними зверненнями до ГУ ДМС в Дніпропетровській області, які мали місце в квітні 2022 року, й одночасно з цим наголошує про неможливість надання будь-яких письмових доказів таких звернень до відповідача-2.

Частиною 1 статті 6 КАС України визначено, що суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого зокрема людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Згідно з ч.1 ст. 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно із приписами ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Відповідно до ч. 1 ст.73 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування.

Згідно з ч. 2 ст.73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Частиною 1 статті 77 КАС України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, суд доходить висновку, що позивачем не доведено факт допущення відповідачами по відношенню до нього в межах спірних правовідносин протиправної бездіяльності у вигляді не прийнятті від ОСОБА_1 заяви про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання з відповідними документами, у зв`язку з чим позовні вимоги ОСОБА_1 є безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

Щодо розподілу судових витрат, суд зазначає, що оскільки позовні вимоги є такими, що не підлягають задоволенню, підстави для стягнення з відповідача судового збору відсутні.

Керуючись ст.ст. 2, 5,72, 77,241, 243-246, 257, 262 Кодексу адміністративного судочинства України суд,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_6 , АДРЕСА_1 ) до Державної міграційної служби України (, 01001, м.Київ, вул. Володимирівська, 9), Головного управління Державної міграційної служби України в Дніпропетровській області (, 49000, м.Дніпро, вул. В`ячеслава Липинського, 7) про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії, - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені статтями 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення складено та підписано 22.09.2022 р.

Суддя О.М. Неклеса