Справа № 500/2613/22
Суддя: Осташ Андрій Васильович
Дата ухвалення: 2022-09-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 500/2613/22

14 вересня 2022 рокум.Тернопіль
Тернопільський окружний адміністративний суд, у складі: головуючого судді Осташа А. В. за участю: секретаря судового засідання Шаблій Ю.П., представника позивача - Матуса Т.А., представника відповідача - Яроша О.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Тернопільської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (далі позивач) звернулась 13.07.2022 до Тернопільського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом Виконавчого комітету Тернопільської міської ради (далі - відповідач) в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати рішення Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади від 26.05.2022 (протокол №8) щодо скасування рішення Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади про погодження розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе "Білий налив" за адресою: м.Тернопіль, вул.Валова,3, прийняте комісією 22.04.2022 (протокол №6).

Позивач в обґрунтування позовних вимог зазначив, що відповідач прийняв оскаржуване рішення з таких підстав: на суб`єктів господарювання та працівників закладу складено 1 адмінпротокол за ч.2 ст.156 Кодексу України про адміністративні правопорушення (за продаж алкогольних напоїв у заборонений час); за результатами проведеного вимірювання рівнів шумового навантаження в кафе «Білий налив» встановлено, що еквівалентний рівень шуму перевищує гранично-допустимі рівні; заявники скаржаться на те, що після закриття закладу відвідувачі зосереджуються на торговому майданчику біля закладу, їх перебування супроводжується гучними криками.

Проте, позивач не погоджується із такими висновками Комісії, оскільки відсутність вини у вчиненні адміністративного правопорушення доведена постановою №20 від 14.06.2022, якою адміністративна комісія при виконавчому комітеті Байковецької сільської ради закрила провадження у справі у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. Також позивач вказує, що вимірювання рівнів шумового навантаження в кафе «Білий налив» проводилося в довільній формі, не відобразило реального рівня шумового навантаження, яке наявне в час роботи закладу. Крім того вважає, що заклад не несе відповідальності за поведінку сторонніх осіб після завершення роботи, а тому вважає такі підстави для скасування рішення безпідставними та просить позов задовольнити.

Також, позивач подав до суду 13.07.2022 заяву про забезпечення позову.

Ухвалою суду від 14.07.2022 у задоволенні заяви позивача про забезпечення адміністративного позову у справі №500/2613/22, відмовлено.

Ухвалю судді від 14.07.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін та призначено у справі судове засідання на 03.08.2022.

Протокольною ухвалою суду від 03.08.2022 продовжено процесуальний строк для подачі відзиву на позов до 23.08.2022 та розгляд справи відкладено на 25.08.2022.

Відповідач подав до суду 16.08.2022 відзив на позов, в якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Зокрема зазначив, що на адресу Тернопільської міської ради надійшло звернення мешканців квартир житлових будинків АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , 8, АДРЕСА_7 , зі скаргами на роботу закладу «Білий налив». З метою належного розгляду цього звернення 09.05.2022 розпорядженням міського голови №106 створено комісію. В ході роботи даної комісії було встановлено, що еквівалентний рівень шуму в кафе «Білий налив» перевищує гранично-допустимі рівні. Окрім цього проведено заміри фактичної площі торгового майданчика, за якими встановлено завищення розміру його площі.

Акцентував увагу суду, що надання погодження на розміщення та облаштування торгового майданчика, покладає на суб`єкта господарювання обов`язок із забезпечення дотримання вимог чинного законодавства у сфері торгівлі та надання послуг та дотримання належних розмірів торгового майданчика, як це передбачено пунктами 3.3. та 3.10., однак вищенаведене свідчить про те, що позивачем цього зроблено не було, що у свою чергу призвело до прийняття Комісією оспорюваного рішення.

Представником відповідача подано до суду 25.08.2022 заяву про закриття провадження у справі, оскільки вважають, що предмет даного спору загалом зводиться до правовідносин щодо здійснення позивачем своєї господарської діяльності, тобто сфери приватно-правових правовідносин.

Протокольною ухвалю суду від 25.08.2022 відкладено розгляд справи на 14.09.2022.

Ухвалою суду від 14.09.2022 в задоволенні клопотання відповідача про закриття провадження у справі відмовлено.

В судовому засіданні 14.09.2022 представник позивача просив позов задовольнити, з підстав наведених у позовній заяві.

Представник відповідача просив відмовити у задоволенні позовних вимог, з підстав наведених у відзиві на позов.

Заслухавши вступне слово представників сторін, розглянувши матеріали та з`ясувавши всі обставини адміністративної справи, які мають юридичне значення для розгляду та вирішення спору по суті, дослідивши наявні у справі докази у їх сукупності, судом встановлено наступне.

Комісією з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади 22.04.2022 погоджено ОСОБА_1 , розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе «Білий налив», за адресою м. Тернопіль, вул. Валова, 3 за умови:

погашення суб`єктами господарювання заборгованостей по сплаті податків;

доопрацювання схеми розміщення сезонного об`єкта сфери торгівлі, а саме зменшення ширини майданчика (не більше 2 м.);

не використання звуковідтворювальної апаратури на торговому майданчику (аркуш справи 9).

Розпорядженням міського голови №106 від 09.05.2022, з метою належного розгляду звернення мешканців квартир житлових будинків АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 , 4,5, АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , 8, АДРЕСА_7 створено комісію.

За результатами засідання вищевказаної комісії, котре відбулось 11.05.2022, вирішено провести 13.05.2022 о 19.00 год., вимірювання рівнів шумового навантаження в кафе «Білий налив», на прилеглій до закладу території та в квартирі гр. ОСОБА_2 , та надати інформацію про результати на черговому засідання комісії (аркуш справи 39).

Про результат проведення вимірювання шумового навантаження в кафе «Білий налив» та на прилеглій до закладу території та в квартирі АДРЕСА_8 , на засіданні згаданої комісії, яке відбулось 24.05.2022 (аркуш справи 40), Баран Галина - завідувач відділення санітарно-гігієнічних досліджень Тернопільського міськрайонного центру ДУ «Тернопільський центр контролю та профілактики хвороб Міністерства охорони здоров`я України», проінформувала, що еквівалентний рівень шуму перевищує гранично-допустимі рівні, згідно вимог Державних санітарних норм допустимих рівнів шуму в приміщеннях житлових та громадських будинків і на території житлової забудови №463 від 22.02.2019, а саме:

1. Заклад громадського харчування - кафе «Білий налив», зал для відвідувачів:

- при вимкненій звуковідтворюючій апаратурі «MIXING AMPLITIER», відвідувачі присутні - перевищення на 1,4 дБа;

- ввімкнена звуковідтворююча апаратура «MIXING AMPLITIER», на потужність 2, відвідувачі присутні - перевищення на 2,2 дБа;

- ввімкнена звуковідтворююча апаратура «MIXING AMPLITIER», на середню потужність (3), відвідувачі присутні - перевищення на 5,3 дБа;

- ввімкнена звуковідтворююча апаратура «MIXING AMPLITIER», на максимальну потужність (5), відвідувачі присутні - перевищення на 16,4 дБа;

В житловій квартирі АДРЕСА_8 при увімкненій звуковідтворюючій апаратурі «MIXING AMPLITIER» на максимальну потужність (5), відвідувачі присутні в закладі громадського харчування - кафе « ІНФОРМАЦІЯ_1 », по АДРЕСА_2 - перевищення на 3,4 дБа.

За результатами своєї роботи комісія вирішила:

1. Рекомендувати керівникам кафе «Білий налив»:

- не розміщувати звуковідтворювальні пристрої в приміщенні закладу на стінах, які є спільними або межують із стінами квартир будинків АДРЕСА_2 та АДРЕСА_4 :

- не перевищувати допустимого рівня шуму шляхом ввімкнення звуковідтворюючої апаратури на потужність не вище 1.

2. Звернутись до Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади, щодо перегляду рішення про погодження розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе «Білий налив» за адресою м. Тернопіль, вул. Валова, 3є

На засіданні Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади 26.05.2022 (аркуш справи 8), виступили: ОСОБА_3 про те, що:

- на суб`єктів господарювання та працівників закладу складено 1 адмінпротокол за ст. 156 ч.2 «Порушення правил торгівлі пивом, алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння» (за продаж алкогольних напоїв у заборонений час) Кодексу України про адміністративні правопорушення;

- за результатами проведеного вимірювання рівнів шумового навантаження в кафе «Білий налив» за адресою вул. Валова, 3 встановлено, що еквівалентний рівень шуму перевищує гранично - допустимі рівні, згідно вимог Державні санітарні норми допустимих рівнів шуму в приміщеннях житлових та громадських будинків і па території житлової забудови №463 від 22.02.2019;

- заявники скаржиться на те, що після закриття кафе «Білий налив» о 22.00 год. відвідувачі зосереджуються на торговому майданчику біля закладу. їх перебування супроводжується гучними криками, що створює значні проблеми для мешканців будинку, порушується їх право на відпочинок.

Також, ОСОБА_4 виступив про те, що працівниками муніципальної інспекції проведено заміри фактичної площі торгового майданчика та встановлено завищення розміру площі.

У зв`язку із вищенаведеним Комісія вирішила скасувати рішення комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади, щодо погодження розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе «Білий налив», за адресою вул. Валова, 3, прийняте комісією 22.04.2022 (протокол №6) (аркуш справи 8).

Не погоджуючись із винесенням даного рішення, позивач звернувся до суду із даним позовом.

Визначаючись щодо позовних вимог, суд зазначає наступне.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів і спрямований на створення умов, сприятливих для життєдіяльності людини, визначено Законом України "Про благоустрій населених пунктів" № 2807-IV(далі - Закон № 2807-IV).

За приписами частини першої статті 1 Закону № 2807-IV, благоустрій населених пунктів - комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращення мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля. В той же час, заходи з благоустрою населених пунктів - роботи щодо відновлення, належного утримання та раціонального використання територій, охорони та організації упорядкування об`єктів благоустрою з урахуванням особливостей їх використання.

Управління у сфері благоустрою населених пунктів згідно з частиною першою ст.5 Закону №2807-IV здійснюють Кабінет Міністрів України, центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, органи місцевого самоврядування та інші органи влади в межах їх повноважень.

Відповідно до частини другої ст.10 Закону №2807-IV, до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить: 1) забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; 2) організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; 3) організація місць відпочинку для населення; 4) затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; 5) здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо; 6) визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об`єктах благоустрою; 7) визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; 8) визначення на об`єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; 9) залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; 10) визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об`єктів благоустрою; 11) визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; 12) інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; 13) участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу "Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку"; 14) видача дозволу на порушення об`єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до ст.12 Закону №2807-IV суб`єктами у сфері благоустрою населених пунктів є органи державної влади та органи місцевого самоврядування, підприємства, установи, організації, органи самоорганізації населення, громадяни.

В частині першій статті 14 Закону №2807-IV закріплено норму, згідно з якою об`єкти благоустрою використовуються відповідно до їх функціонального призначення для забезпечення сприятливих умов життєдіяльності людини на засадах їх раціонального використання та охорони з урахуванням вимог правил благоустрою території населених пунктів, інших вимог, передбачених законодавством.

Відповідно до ст. 38 Закону № 2807-ІУ, контроль у сфері благоустрою населених пунктів спрямований на забезпечення дотримання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями незалежно від форм власності та підпорядкування, а також громадянами, у тому числі іноземцями та особами без громадянства, і вимог цього Закону, Правил благоустрою території населеного пункту та інших нормативно-правових актів.

Організація благоустрою населених пунктів, здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, сприяння розвитку всіх форм торгівлі відповідно до підпунктів 7, 8 "а" ч.1 ст. 30 Закону України "Про місцеве самоврядування" від 21.05.1997 №280/97-ВР належать до власних (самоврядних) повноважень відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад.

Згідно зі ст.40 Закону №2807-IV міські ради та їх виконавчі органи здійснюють у сфері благоустрою населених пунктів самоврядний контроль.

Для здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, виконанням Правил благоустрою території населеного пункту, в тому числі організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян, утримання в належному стані закріплених за підприємствами, установами, організаціями територій, сільські, селищні, міські ради можуть утворювати інспекції з благоустрою населених пунктів.

Відповідно до статті 20 цього Закону рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов`язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами, які на ній проживають.

Крім цього, статтею 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" наділено виконавчі органи сільських, селищних, міських рад повноваженнями щодо організації благоустрою населених пунктів, здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів.

Так, статтею 11 вказаного Закону передбачено, що виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

За змістом ст.52 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради може розглядати і вирішувати питання, віднесені цим Законом до відання виконавчих органів ради.

З метою впорядкування розміщення на території Тернопільської міської територіальної громади сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг виконавчий комітет міської ради затвердив Положення про розміщення та облаштування сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади (далі - Положення), яке встановлює порядок розміщення та облаштування на території Тернопільської міської територіальної громади сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг для здійснення підприємницької діяльності з врахуванням архітектурних, санітарно-гігієнічних, пожежних, торгівельних норм, функціонально-планувальних та історико-культурних чинників.

З огляду на викладене вище, суд зазначає, що Тернопільська міська рад наділена контролюючими повноваженнями та здійснює владні управлінські функції у сфері благоустрою міста, зокрема приймає рішення щодо погодження розміщення та облаштування, як в даному випадку на літній сезон торгового майданчика.

Зокрема, відповідно до вимог п. 1.2 Положення, дія цього Положення поширюється на всіх суб`єктів господарювання (юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців), які облаштовують сезонні об`єкти сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади.

Також, в п.1.3 положення зазначено, що суб`єкти господарювання набувають права на розміщення та облаштування сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади при наявності Погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади.

Відповідно до вимог п. 2.6 Положення, погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади (далі - погодження) - це неадміністративна послуга, надання якої забезпечується відділом торгівлі, побуту та захисту прав споживачів Тернопільської міської ради та визначає право суб`єкта господарювання розпочати роботи із встановлення сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади на певний термін, у визначеному місці, відповідної форми та на певній площі.

Також, п.2.11 Положення зазначає, що паспорт прив`язки сезонного об`єкта сфери торгівлі комплект документів, у яких визначено місце встановлення сезонного об`єкта сфери торгівлі на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території. Паспорт прив`язки сезонного об`єкта сфери торгівлі оформлюється управлінням містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради.

Згідно із вимогам п.3 Положення встановлені вимоги до розміщення та облаштування сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади, зокрема наступне.

Сезонні об`єкти сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг розміщуються з дотриманням передбачених законодавством норм і правил у межах визначеної території.

Площа сезонного об`єкта сфери торгівлі зазначається в паспорті сезонного об`єкта сфери торгівлі, площа сезонного об`єкта сфери послуг, відпочинку та розваг зазначається на схемі розміщення, погодженій управлінням містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради.

У випадку, якщо реальна площа сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг більша за площу, зазначену в паспорті сезонного об`єкта сфери торгівлі чи на схемі розміщення сезонного об`єкта сфери послуг, відпочинку та розваг, суб`єкт господарювання зобов`язаний привести реальну площу у відповідність до площі, зазначеної в паспорті сезонного об`єкта сфери торгівлі чи на схемі розміщення сезонного об`єкта сфери послуг, відпочинку та розваг. Якщо дана вимога суб`єктом господарювання не виконана в 5-тиденний термін з дня попередження, комісією з органі лінії та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади приймається рішення про демонтаж сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг.

Тож, в даному Положенні наведений порядок погодження розміщення та облаштування торгових майданчиків біля стаціонарних закладів ресторанного господарства.

Зокрема, в п.5 Положення наведено, що погодження розміщення та облаштування торгових майданчиків біля стаціонарних закладів ресторанного господарства здійснюється комісією з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади (далі - Комісія).

Суб`єкт господарювання подає у відділ звернень та контролю документообігу заяву затвердженої форми на ім`я голови комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади; не пізніше наступного робочого дня після подання заяви у відділ торгівлі, побуту та захисту прав споживачів подає документи: ескіз естетичного оформлення місця облаштування та зовнішнього вигляду торгового майданчика; схему розміщення торгового майданчика в масштабі М 1:500; схему благоустрою торгового майданчика в масштабі М 1:500.

Секретар Комісії перевіряє достовірність інформації, вказаної у заяві суб`єкта господарювання щодо наявності та терміну дії Погодження режиму роботи об`єктів сфери торгівлі та сфери обслуговування населення на території Тернопільської міської територіальної громади (для стаціонарного закладу ресторанного господарства).

Суб`єкт господарювання після отримання витягу з протоколу засідання Комісії (при позитивному рішенні Комісії) оформляє паспорт прив`язки сезонного об`єкта сфери торгівлі та договір про встановлення особистого строкового сервітуту для розміщення сезонного об`єкта сфери торгівлі. Для отримання Погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади суб`єкт господарювання подає адміністратору Центру надання адміністративних послуг заяву затвердженого зразка.

Працівники відділу торгівлі, побуту та захисту прав споживачів перевіряють достовірність інформації, вказаної у заяві суб`єкта господарювання щодо наявності та терміну дії паспорта прив`язки сезонного об`єкта сфери торгівлі: документа, що засвідчує право користування земельною ділянкою; договору на забезпечення комплексного благоустрою при здійсненні підприємницької діяльності в закладах торгівлі та побутового обслуговування в м. Тернополі, укладеного з управлінням житлово-комунального господарства, благоустрою та екології або договору на надання послуг на території КП «Об`єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя».

Адміністратор Центру надання адміністративних послуг реєструє заяву та передає її у відділ торгівлі, побуту та захисту прав споживачів.

Відділ торгівлі, побуту та захисту прав споживачів в термін до 10-ти календарних днів забезпечує підготовку та передачу адміністратору Центру надання адміністративних послуг Погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади або обґрунтованої відмови у його видачі.

Також, даним Положенням передбачено п.6 порядок скасування Погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади.

Погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку га розваг на території Тернопільської міської територіальної громади може бути скасовано рішенням комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади при виявленні наступних порушень:

встановлення сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг не у визначеному місці розміщення;

систематичне недотримання санітарно-гігієнічних норм, встановлених для об`єктів певного типу;

неодноразове порушення встановленого режиму роботи;

недотримання асортиментного переліку товарів, дозволених для реалізації па сезонному об`єкті сфери торгівлі;

наявність неодноразових письмових обґрунтованих скарг мешканців міста;

неодноразове недотримання правил торгівлі, належним чином зафіксоване контролюючими органами;

пошкодження або знищення елементів благоустрою;

невиконання наданих конкурсних пропозицій та зобов`язань;

невиконання та порушення вимог рішень Тернопільської міської ради та виконавчого комітету міської ради;

невиконання вимог інших законодавчих та нормативно-правових актів.

Комісія при отриманні фактів допущених порушень розглядає їх та надсилає суб`єкту господарювання письмове попередження щодо усунення порушень у десятиденний термії з дня отримання попередження.

У випадку представлення суб`єктом господарювання у десятиденний термін з дня отримання попередження доказів усунення виявлених порушень, що є підставою для скасування Погодження режиму роботи сезонного об`єкта сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади, останнє не підлягає скасуванню. В іншому випадку Погодження скасовується.

Також, об`єкти, погодження на які скасовано, або на які належним чином не оформлено документи, відповідно до вимог цього Положення, вважаються самовільно встановленими та підлягають демонтажу у встановленому порядку.

Отже, суд вважає за необхідне зазначити, що предметом спору у цій справі є правомірність рішення Комісії щодо скасування рішення Комісії щодо погодження та облаштування на літній сезон торгового майданчику біля кафе.

Зокрема, в даному випадку, суд має встановити правомірність здійснення відповідачем контролю за станом оформлення документів та належної організації та розміщення торгового майданчику позивачем відповідно до вимог Положення про розміщення та облаштування сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади.

З приводу цього, суд надає оцінку підставам, які були наведені у оскаржуваному рішенні, зокрема відповідачем були зроблені висновки про наступне:

- на суб`єктів господарювання та працівників закладу складено 1 адмінпротокол за ст. 156 ч.2 «Порушення правил торгівлі пивом, алкогольними, слабоалкогольними напоями, тютюновими виробами, електронними сигаретами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пристроями для споживання тютюнових виробів без їх згоряння» (за продаж алкогольних напоїв у заборонений час) Кодексу України про адміністративні правопорушення;

- за результатами проведеного вимірювання рівнів шумового навантаження в кафе «Білий налив» за адресою вул. Валова, 3 встановлено, що еквівалентний рівень шуму перевищує гранично - допустимі рівні, згідно вимог Державні санітарні норми допустимих рівнів шуму в приміщеннях житлових та громадських будинків і па території житлової забудови №463 від 22.02.2019;

- заявники скаржиться на те, що після закриття кафе «Білий налив» о 22.00 год. відвідувачі зосереджуються на торговому майданчику біля закладу. їх перебування супроводжується гучними криками, що створює значні проблеми для мешканців будинку, порушується їх право на відпочинок;

- працівниками муніципальної інспекції проведено заміри фактичної площі торгового майданчика та встановлено завищення розміру площі.

Щодо складання адмінпротоколу, то суд в даному випадку погоджується із позицією позивача про відсутність вини позивача у вчиненні адміністративного правопорушення наведеного у спірному рішення, яка доведена Постановою №20 від 14.06.2022, в якій адміністративна комісія при виконавчому комітеті Байковецької сільської ради закрила провадження у справі у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення (аркуш справи 12), а тому вважає такий висновок відповідача необґрунтованим.

Щодо шумового навантаження, суд зазначає наступне.

Зокрема, суд встановив, що Комісією 22.04.2022 погоджено ОСОБА_1 , розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе «Білий налив», за адресую м. Тернопіль, вул. Валова, 3 за умови не використання звуковідтворювальної апаратури на торговому майданчику.

Проте, за результатом проведення вимірювання шумового навантаження в кафе «Білий налив» та на прилеглій до закладу території та в квартирі АДРЕСА_8 , на засіданні згаданої комісії, яке відбулось 24.05.2022, Баран Галина - завідувач відділення санітарно-гігієнічних досліджень Тернопільського міськрайонного центру ДУ «Тернопільський центр контролю та профілактики хвороб Міністерства охорони здоров`я України», проінформувала, що еквівалентний рівень шуму перевищує гранично-допустимі рівні, згідно вимог Державних санітарних норм допустимих рівнів шуму в приміщеннях житлових та громадських будинків і на території житлової забудови №463 від 22.02.2019.

Позивач, вказує на те, що дане вимірювання рівнів шумового навантаження проводилося в довільній формі, проте, суд не приймає до уваги таке твердження позивача, оскільки воно жодним чином не обґрунтоване та на спростування перевищення, яке зафіксоване відповідачем не навів жодних доказів.

Отже, враховуючи наведене, висновком відповідача, про те, що еквівалентний рівень шуму перевищує гранично-допустимі рівні, не спростований позивачем.

Щодо твердження відповідача про скарження заявників після роботи закладу, то суд погоджується із позицією позивача про те, що даний висновок не стосується роботи закладу, а тому не приймається судом до уваги.

Також, у оскаржуваному рішенні наведено, що працівниками муніципальної інспекції проведено заміри фактичної площі торгового майданчика та встановлено завищення розміру площі, з приводу цього, суд зазначає, що Комісією, 22.04.2022 погоджено ОСОБА_1 , розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе «Білий налив», за адресою м. Тернопіль, вул. Валова, 3 за умови: доопрацювання схеми розміщення сезонного об`єкта сфери торгівлі, а саме зменшення ширини майданчика (не більше 2 м.). Отже, позивачем не дотримано зазначеної умови та перевищено розмір площі торгового майданчику.

Позивачем даний факт не оспорюється.

Отже, відповідачем встановлено, що еквівалентний рівень шуму в кафе «Білий налив» перевищує гранично-допустимі рівні. Окрім цього проведено заміри фактичної площі торгового майданчика, за якими встановлено завищення розміру його площі.

Дані порушення не спростовані позивачем.

Суд зазначає, що надання погодження на розміщення та облаштування торгового майданчика, покладає на суб`єкта господарювання обов`язок із забезпечення дотримання вимог чинного законодавства у сфері торгівлі та надання послуг та дотримання належних розмірів торгового майданчика, як це передбачено пунктами 3.3. та 3.10. Положення, однак вищенаведене свідчить про те, що позивачем цього зроблено не було, що у свою чергу призвело до прийняття Комісією оспорюваного рішення.

Також, судом встановлено, що торговий майданчик був розміщений без паспорта прив`язки та погодження режиму роботи, що грубо порушує пункти 5.3. та 5.4. Положення про розміщення та облаштування сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади, затверджене рішенням виконавчого комітету Тернопільської міської ради від 21.12. 2016р. № 1105.

Враховуючи, що погодження режиму роботи сезонного об`єкта може бути скасовано рішенням Комісії при встановленні порушень, про які йшлося вище, суд приходить до висновку, що рішення Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади від 26.05.2022 (протокол №8) щодо скасування рішення Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади про погодження розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе "Білий налив" за адресою: м.Тернопіль, вул.Валова,3, прийняте комісією 22.04.2022 (протокол №6) є законним, а позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Згідно ч.1 ст.9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.

З урахуванням з`ясованих обставин, досліджених матеріалів справи суд приходить до висновку, що позовні вимоги позивача є не обґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню в повному обсязі.

Згідно вимог ст.139 КАС України судові витрати не підлягають відшкодуванню.

Керуючись статтями 139, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Тернопільської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади від 26.05.2022 (протокол №8) щодо скасування рішення Комісії з організації та розміщення сезонних об`єктів сфери торгівлі, послуг, відпочинку та розваг на території Тернопільської міської територіальної громади про погодження розміщення та облаштування на літній сезон торгового майданчика біля кафе "Білий налив" за адресою: АДРЕСА_2 , прийняте комісією 22.04.2022 (протокол №6), - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до частини першої статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Згідно із статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга подається безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Повне судове рішення складено 19 вересня 2022 року.

Реквізити учасників справи:

позивач:

- Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_9 , код ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_1 );

відповідач:

- Виконавчий комітет Тернопільської міської ради (місцезнаходження/місце проживання: вул. Листопадова, 5,м. Тернопіль,46001, код ЄДРПОУ/РНОКПП 04058344);

Головуючий суддя Осташ А.В.