Справа № 520/1931/22
Суддя: Панов М.М.
Дата ухвалення: 2022-09-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Харківський окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 вересня 2022 р. № 520/1931/22

Харківський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Панова М.М., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "БІОЙЛ" до Харківської митниці Державної митної служби України про визнання протиправними та скасування рішень, картки відмови, -

В С Т А Н О В И В:

До Харківського окружного адміністративного суду звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "БІОЙЛ" з адміністративним позовом до Харківської митниці Державної митної служби України, в якому просить суд визнати протиправним та скасувати рішення Харківської митниці Державної митної служби України про визначення коду товару від 24.09.2021 №КТ-UА -2021; визнати протиправною та скасувати картку відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UА807020/2021/000157; визнати протиправним та скасувати рішення Харківської митниці Державної митної служби України про визначення коду товару від 24.09.2021 №КТ-UА-2021; визнати протиправною та скасувати картку відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UА807020/2021/000158.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що оскаржувані рішення відповідача є протиправними та такими, що прийняті всупереч нормам законодавства, яке регулює спірні правовідносини.

Представником відповідача до суду надано відзив на позов, в якому зазначено, що оскаржувані рішення відповідача є правомірними, та прийнятими з дотриманням вимог чинного законодавства. В задоволенні адміністративного позову просить відмовити.

Оцінивши повідомлені сторонами обставини, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що 02.08.2021 між ТОВ "ТД "БІОЙЛ" (за умовами договору «Покупець») та ТОВ "Торговий дім "Трансойл" (за умовами договору «Постачальник») було укладено договір поставки нафтопродуктів№02/08-21.

Пунктом 1.1. Договору, встановлено, що в порядку і на умовах визначених цим Договором. Постачальник зобов`язується поставити Покупцеві нафтопродукти (надалі - «Продукція»), а Покупець зобов`язується прийняти та своєчасно оплатити Продукцію згідно умов даного Договору.

Номенклатура, обсяг, ціна, умови та строки постачання, умови та строки оплати Продукції визначаються в Специфікаціях, котрі після їх підписання Сторонами, стають невід`ємною частиною цього Договору (п. 1.2 Договору).

Ціна Договору визначається та складає суму вартості усіх поставок Продукції згідно додатків, котрі укладені Сторонами відповідно до цього Договору (п. 1.3 Договору).

06.09.2021 між Постачальником та Покупцем відповідно до умов Договору було укладено Специфікацію №1 на поставку у строки і з 06.09.2021 по 15.09.2021 включно, згідно правил «Інкотермс - 2010» (БСА - РФ, Московська обл., Ногинськии р-н, с. Воровського, вул. Робоча, 33), на умовах 100% передоплати, товару а саме: Полімерно-бітумного в`яжучого марки ПБВ 60 ГОСТ Р52056-200321, в загальному об`ємі 48 (сорок вісім) тон за ціною 1 тонна вартістю 34000 російських рублів.

09.09.2021 позивачем через свого представника ФОП ОСОБА_1 (яка діє на підставі договору про надання митно-брокерських послуг №40 від 02.11.2020) з метою пропуску через митний кордон України, було подано на частину товару вагою 23300 кг митну декларацію за №UА807000/2021/920628 (типу ІМ ЕЕ), у графі 33 якої, зазначено код товару 2715, за яким в УКТ ЗЕД визначено суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття).

10.09.2021 представником було подано на частину товару вагою 23300 кг митну декларацію за №UА807020/2021/007976 (типу ІМ 40 ДЕ), з долученням до неї: договору поставки нафтопродуктів №02/08-21 від 02.08.2021 разом із специфікацію №1 від 06.09.2021 до нього; рахунку - фактури №29 від 08.09.2021; міжнародної товарно-транспортної накладної (СМК) б/н від 08.09.2021; платіжного доручення в іноземній валюті або банківських металах №1 від 07.09.2021; довідки про транспортні витрати №09/09/21-1 від 09.09.2021; договору про надання митно-брокерських послуг №40 від 02.1 1.2020; паспорту якості №1258 від 08.09.2021; митної декларації країни відправника за №10006060/080921/0091 145 від 08.09.2021.

У графі 31 митної декларації за №UА807020/2021/007976 (типу ІМ 40 ДЕ) здійснено опис товару, де зазначено, що це Полімерно-бітумне в`яжуче ПБВ 60, відповідає вимогам ГОСТ Р 52056-200321. Глибина проникнення голки 0,1 мм - при температурі 25 град. С - 64, при температурі 0 град. С - 32: розтяжність: при температурі 25 град. С - 68 см; при температурі 0 град. С - 20 см; температура розм`якшення по кільцю і кулі 67 град. С; температура крихкості по Фраасу - мінус 22 град. С; еластичність: при 25 град. С 91%; при 0 град. С - 71%; температура спалаху - більше 235 град. С. Зміна температури розм`якшення після прогріву 4 град. С. Зчеплення з мармуром або піском - витримує. Однорідність - однорідно. Використовується як дорожнє покриття при будівництві, ремонті і реконструкції доріг. Вага 23300 кг. Виробник: ТОВ «ПЕТРО-ХІМ ТЕХНОЛОГИ». Країна виробництва - RU. Торгівельна марка - нема даних.

У графі 33 митної декларації за №UА807020/2021/007976 (типу ІМ 40 ДЕ) вказано код товару , за яким в УКТ ЗЕД визначено інші суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття).

10.09.2021 заступником начальника відділу митного оформлення «Вантажний» митного поста «Куп`янськ» з метою отримання дозволу на відбір проб товару: «Полімерно-бітумне в`яжуче ПБВ 60» код УКТ ЗЕД , країна походження РФ. згідно з зовнішньоекономічним контрактом від 02.08.2021 року №02/08-21, заявленого за митними деклараціями типу «ІМ 40 ДЕ» від 10.09.2021 №UА807020/2021 /007976, №UА807020/2021/007977 для проведення досліджень у Спеціалізованій лабораторії з питань експертизи та досліджень Держмитслужби, була складена на ім`я В.о. начальника м/п «Куп`янськ» службова записка.

Необхідність її складання стало встановлення характеристик, визначальних для класифікації товарів згідно УКТ ЗЕД в рамках процедур митного контролю і митного оформлення на підставі статей 69 та 356 Митного Кодексу України та розділу VII Порядку здійснення аналізу та оцінки ризиків, розроблення і реалізації заходів з управління ризиками для визначення форм та обсягів митного контролю, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.07.2018 №684.

У верхній лівій частині службової записки, містяться штамп, із проставленою датою « 10.09.2021» та підписом, наступного змісту, цитуємо: «... Керівнику ВМО Вантажний до роботи...».

11.09.2021 Головним державним інспектором ВМО «Вантажний» м/п «Куп`янськ» - І.А.Кашубою з метою визначення характеристик товару визначальних для його класифікації згідно УКТ ЗЕТ були відібрані зразки товару позивача про, що складено відповідний акт.

На запит м/п «Куп`янськ» Харківської митниці Держмитслужби від 11.09.2021 №33, з метою встановлення характеристик товару для підтвердження правильності його класифікації, Харківським управлінням експертиз та досліджень СЛЕД Держмитслужби було надано висновок від 23.09.2021 №-0523 (надалі - Висновок №-0523), яким встановлено наступне.

ІЧ-спектр проби товару має смуги поглинання, характерні для аліфатичних вуглеводів, ароматичних сполук тощо. При випалювання проби згорає повністю без залишку.

Визначити який об.% переганяється при температурі 300 град. С за методом ЕN ISO 3405 (рівнозначний методу АSТМ D 86) наданої проби не уявляється можливим у зв`язку з її агрегатним станом (пробу не можливо перенести у колбу для перегонки).

У Харківському управлінні відсутнє обладнання для визначення ленетрації та температури застигання. Пенетрація та температура застигання визначалися у СЛЕД Держмитслужби м. Київ). Згідно результатів дослідження, наданих листом СЛЕД Держмитслужби від 22.09.2021 №7.17- 3/7.17-31-01/7.17-35/6751, встановлено наступне: пенетрація (метод голки) при 25 град. С у пробі становить 66 од., температура застигання проби становить + 65 град. С.

За результатами досліджень (зовнішній вигляд, хімічний склад), встановлено що проба товару являє собою непрозору нерухому речовину чорного кольору, до складу якої входять аліфатичні вуглеводи, ароматичні сполуку тощо. Неорганічних речовин у складі проби не виявлено.

Згідно результатів дослідження, наданих листом СЛЕД Держмитслужби від 22.09.2021 №7.17- 3/7.17-31-01/7.17-35/6751, встановлено наступне: пенетрація (метод голки) при 25 град. С у пробі становить 66 од., температура застигання проби становить + 65 град. С.

24.09.2021 відповідачем було прийнято рішення про визначення коду товару №КТ- Е)А -2021, яким замість коду УКТ ЗЕД зазначено та картку відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UА807020/2021/000157.

Імпорт другої партії товару згідно специфікації №1 від 06.09.2021 до Договору.

09.09.2021 позивачем через свого представника з метою пропуску через митний кордон України, було подано на частину товару вагою 23560 кг митну декларацію за №UА807000/2021/920626 (типу ІМ ЕЕ), у графі 33 якої, зазначено код товару 2715, за яким в УКТ ЗЕД визначено суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття).

10.09.2021 представником було подано на частину товару вагою 23560 кг митну декларацію за №UА807020/2021/007977 (типу ЇМ 40 ДЕ), з долученням до неї: договору поставки нафтопродуктів №02/08-21 від 02.08.2021 разом із специфікацію №1 від 06.09.2021 до нього; рахунку - фактури №28 від 08.09.2021; міжнародної товарно-транспортної накладної (CMR) б/н від 08.09.2021; платіжного доручення в іноземній валюті або банківських металах №1 від 07.09.2021; довідки про транспортні витрати №09/09/21-1 від 09.09.2021; договору про надання митно-брокерських послуг №40 від 02.11.2020; паспорту якості №1259 від 08.09.2021; митної декларації країни відправника за №10006060/080921/0091 154 від 08.09.2021.

У графі 31 митної декларації за UA807020/2021/007977 (типу ІМ 40 ДЕ) здійснено опис товару, де зазначено, що це Полімерно-бітумне в`яжуче ПБВ 60, відповідає вимогам ГОСТ Р 52056- 200321. Глибина проникнення голки 0,1 мм - при температурі 25 град. С - 69, при температурі 0 град. С - 32; розтяжність: при температурі 25 град. С - 68 см; при температурі 0 град. С - 19 см; температура розм`якшення по кільцю і кулі 66 град. С; температура крихкості по Фраасу - мінус 21 град. С: еластичність: при 25 град. С - 91%; при 0 град. С - 71%; температура спалаху - більше 235 град. С. Зміна температури розм`якшення після прогріву 4 град. С. Зчеплення з мармуром або піском витримує. Однорідність - однорідно. Використовується як дорожнє покриття при будівництві, ремонті і реконструкції доріг. Вага 23560 кг. Виробник: ТОВ «ПЕТРО-Х1М ТЕХНОЛОГІЇ». Країна виробництва - RU. Торгівельна марка - нема даних.

У графі 33 митної декларації за UA807020/2021/007977 (типу ІМ 40 ДЕ) вказано код товару , за яким в УКТ ЗЕД визначено інші суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття).

10.09.2021 заступником начальника відділу митного оформлення «Вантажний» митного поста «Куп`янськ» - з метою отримання дозволу на відбір проб товару: «Полімерно- бітумне в`яжуче ГІБВ 60» код УКТ ЗЕД , країна походження РФ, згідно з зовнішньоекономічним контрактом від 02.08.2021 №02/08-21, заявленого за митними деклараціями типу «ІМ 40 ДЕ» від 10.09.2021 №UA807020/2021/007976, №UA807020/2021/007977 для проведення досліджень у Спеціалізованій лабораторії з питань експертизи та досліджень Держмитслужби, була складена на ім`я В.о. начальника м/п «Куп`янськ» В.ільницького, службова записка.

Необхідність її складання, стало встановлення характеристик, визначальних для класифікації товарів згідно УКТ ЗЕД в рамках процедур митного контролю і митного оформлення на підставі статей 69 та 356 Митного Кодексу України та розділу VII Порядку здійснення аналізу та оцінки ризиків, розроблення і реалізації заходів з управління ризиками для визначення форм та обсягів митного контролю, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.07.2018 №684.

У верхній лівій частині службової записки, містяться штамп, із проставленою датою « 10.09.2021» та підписом, наступного змісту, цитуємо: «... Керівнику ВМО Вантажний до роботи...».

11.09.2021 Головним державним інспектором ВМО «Вантажний» м/п «Куп`янськ» - з метою визначення характеристик товару визначальних для його класифікації згідно УКТ ЗЕТ були відібрані зразки товару позивача про, що складено відповідний акт.

На запит м/п «Куп`янськ» Харківської митниці Держмитслужби від 11.09.2021 №34, з метою встановлення характеристик товару для підтвердження правильності його класифікації. Харківським управлінням експертиз та досліджень СЛЕД Держмитслужби було надано висновок від 23.09.2021 №-0524 (надалі - Висновок №-0524), яким встановлено наступне.

ІЧ-спектр проби товару має смуги поглинання, характерні для аліфатичних вуглеводів, ароматичних сполук тощо. При випалювання проби згорає повністю без залишку.

Визначити який об.% переганяється при температурі 300 град. С за методом EN ІSО 3405 (рівнозначний методу АSТМ D 86) наданої проби не уявляється можливим у зв`язку з її агрегатним станом (пробу не можливо перенести у колбу для перегонки).

У Харківському управлінні відсутнє обладнання для визначення пенетрації та температури застигання. Пенетрація та температура застигання визначалися у СЛЕД Держмитслужби м. Київ). Згідно результатів дослідження, наданих листом СЛЕД Держмитслужби від 22.09.2021 №7.17- 3/7.17-31-01/7.17-35/6751, встановлено наступне: пенетрація (метод голки) при 25 град. С у пробі становить 70 од., температура застигання проби становить + 63 град. С.

За результатами досліджень (зовнішній вигляд, хімічний склад), встановлено що проба товару являє собою непрозору нерухому речовину чорного кольору, до складу якої входять аліфатичні вуглеводи, ароматичні сполуку тощо. Неорганічних речовин у складі проби не виявлено.

Згідно результатів дослідження, наданих листом СЛЕД Держмитслужби від 22.09.2021 №7.17-3/7.17-31-01/7.17-35/6751, встановлено наступне: пенетрація (метод голки) при 25 град. С у пробі становить 70 од., температура застигання проби становить + 63 град. С.

24.09.2021 відповідачем було прийнято рішення про визначення коду товару №КТ- UА-2021, яким замість коду УКТ ЗЕД зазначено та картку відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №UА807020/2021/000158.

Позивач вважаючи прийняті відповідачем рішення протиправними, звернувся до суду з даним позовом.

З приводу спірних правовідносин суд зазначає наступне.

Стосовно рішення про визначення коду товару № КТ-UА80700-0461-2021 від 24.09.2021 cудом встановлено, що 10.09.2021 декларантом «ФОП ОСОБА_1 » UA807020/2021/007976 до митного оформлення був заявлений товар «Полімерно-бітумне в`яжуче ПБВ 60, відповідає вимогам ГОСТ Р 52056-200321 Глибина проникнення голки 0,1мм - при температурі 25 град. С - 64 - при температурі 0 град. С - 32; розтяжність: при температурі 25 град. С - 68 см; при температурі 0 град. С - 20 см; температура розм`якшення по кільцю і кулі 67 град. С; температура крихкості по Фраасу - мінус 22 град. С; еластичність: при 25 град. С 91%; при 0 град. С 71%; Температура спалаху >235 град. С. Зміна температури розм`якшення після прогріву 4 град. С. Зчеплення з мармуром або піском - витримує. Однорідність - однорідно. Використовується як дорожнє покриття при будівництві, ремонті і реконструкції доріг. Вага 23300 кг. Виробник: ТОВ"ПЕТРО-ХІМ ТЕХНОЛОГІЇ" Країна виробництва - RU. Торгівельна марка - нема даних», заявленого до митного оформлення за кодом згідно з УКТ ЗЕД.

До митного оформлення були надані наступні документи:

- товаросупровідні документи: рахунок-проформа №2 9від 08.09.2021, CMR №б/н від 08.09.2021 (у CMR зазначений код товару );

- Паспорт якості №1258, в якому деякі надані характеристики товару не суперечать проведеним дослідженням (температура розм`якшення повинна бути не менш 54 град. С, по факту становить 67 град. С; глибина проникнення голки при 25 град .С повинна бути не менше 60, а по факту становить 64). Згідно паспорту якості товар «в`яжуче полімерно-бітумне дорожнє на основі блок співполімерів типу стирол-бутадієн-стиролу марки ПБВ 60 відповідає ГОСТ Р 52056-2003» по вказаним у паспорті показникам;

- експортна декларація №10006060/080921/0091145, в якій зазначений склад товару: вміст бітумного компаунду - 82-98,5%, модифікатору - 0,5-8,0%, пластифікатору - 1,0-10,0%; призначення товару - використовується при реконструкції та ремонті доріг, мостів та аеродромів, та інших поверхонь стаціонарних об`єктів; експортний код товару - .

До відділу класифікації товарів надійшов запит від 23.09.2021 №37 стосовно вирішення питання правильності класифікації вищевказаного товару.

Зразки товару проходили експертне дослідження у Харківському управлінні експертиз та досліджень СЛЕД Держмитслужби (висновок від 23.09.2021 №-0523), за результатами якого встановлено наступне:

- товар було ідентифіковано як непрозору нерухому речовину чорного кольору із запахом нафтопродуктів, до складу якої входять аліфатичні вуглеводні, ароматичні сполуки тощо. При випалюванні проби згорають повністю без залишку, отже неорганічних речовин у складі не виявлено;

- пенетрація (метод голки) проб товару при 25 град. С становить 66од., температура застигання проби товару становить +65 град. С. Визначити густину проб при 70 град. С не уявляється можливим у зв`язку з її агрегатним станом (проби не є рідиною).

Згідно вказаного в Паспорті якості №1258 ГОСТ Р 52056-2003 «Вяжучі полимерно-битумні дорожні на основі блоспівполімерів типу стирол-бутадієн- стиролу. Технічні умови» ПБВ призначені для використання при будівництві, реконструкції та ремонті доріг. ПБВ виготовляються на основі в`язких дорожніх бітумів введенням полімерів-блокспівполімерів типу стирол-бутадієн-стирол (СБС), пластифікатора та ПАР. В залежності від глибини проникнення голки при 25 град С ПБВ підрозділяють на марки.

Класифікація товарів для цілей митного оформлення здійснюється згідно з вимогами УКТЗЕД, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України від 04.06.2020 №674-ІХ "Про Митний тариф України" (далі - митний тариф України) з урахуванням Основних правил інтерпретації УКТЗЕД (далі - Правила), "Пояснень до УКТЗЕД" затверджених наказом ДМСУ від 14.07.2020 №256.

Згідно з Правилом 1 назви розділів, груп і підгруп наводяться лише для зручності користування УКТ ЗЕД; для юридичних цілей класифікація товарів в УКТ ЗЕД здійснюється виходячи з назв товарних позицій і відповідних приміток до розділів чи груп.

Палива мінеральні; нафта і продукти її перегонки; бітумінозні речовини; воски мінеральні класифікуються в товарній групі 27 згідно з УКТ ЗЕД.

Суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття) класифікуються в товарній позиції 2715 згідно з УКТ ЗЕД.

Кокс нафтовий, бітум нафтовий та інші залишки від переробки нафти або нафтопродуктів, одержаних із бітумінозних порід класифікуються в товарній позиції 2713 згідно з УКТ ЗЕД.

В пункті (В) Пояснень до товарної позиції 2713 дається визначення нафтового бітуму. Згідно визначення, нафтовий бітум «одержують у вигляді залишку від перегонки сирої нафти, він має коричневий або чорний колір і може бути м`яким чи крихким, використовується для дорожніх покриттів, для гідроізоляції і т.д. Нафтовий бітум, який був незначно видозмінений за рахунок продування повітрям, аналогічний бітуму, одержаному без продування повітрям, включається до товарної позиції 2713» (згідно проведених зі зразками досліджень, товар було ідентифіковано як непрозору нерухому речовину чорного кольору із запахом нафтопродуктів, до складу якої входять аліфатичні вуглеводні, ароматичні сполуки тощо. Згідно ГОСТ Р 52056-2003 виготовляються на основі в`язких дорожніх бітумів введенням полімерів-блокспівполімерів типу стирол-бутадієн-стирол (СБС), пластифікатора та ПАР).

В Додаткових поясненнях до товарної категорії 27132000 зазначено:

«Ця товарна категорія включає нафтовий бітум, описаний в Поясненнях до товарної позиції 2713, абзац (В). Цей продукт має такі характеристики:

1. Температура кристалізації, визначена за методом АБТМ Б 938, (рівнозначний методу ІБО 2207) не нижче 30 град. С;

2. Густина не менш як 0,942 г/см3 за температури 70 град. С за методом EN 180 12185;

3. Індекс пенетрації (метод голки), визначений за методом ЕИ 1426, менш як 400 за температури 25 град. С. Дивись також діаграму в Поясненнях до товарних категорій 27101211 - 27101999, частина І.».

Згідно проведених зі зразком товару досліджень (висновок від 23.09.2021 №-0523):

1. температура застигання проби товару становить +65 град. С;

2. визначити густину проби при 70 град.С не уявляється можливим у зв`язку з агрегатним станом (проба товару є рідиною);

3. пенетрація (метод голки) проби товару при 25 град. С становить 66од.

Згідно діаграми в Поясненнях до товарних категорій 27101211 - 27101999, частина І, нафтовий бітум має характеристики, перелічені у пунктах 1, 2, 3 Додаткових пояснень до товарної категорії 27132000, інші критерії відсутні.

В Додаткових поясненнях до товарної позиції 2715 зазначено, що:

«Склад бітумінозних сумішей цієї категорії змінюється відповідно до передбаченого використання.

1. Продукти, використовувані для забезпечення водонепроникності та захисту поверхонь або для ізоляції.

Продукти, використовувані для антикорозійних покриттів, ізоляції електричних установок, надання поверхням водонепроникних властивостей, заповнення тріщин тощо, зазвичай, складаються із зв`язувальної речовини (бітум, асфальт або дьоготь), жорстких наповнювачів, наприклад, мінеральні волокна (азбест, скло), тирси та будь-яких інших речовин, потрібних для надання продуктам властивостей, необхідних для їх використання або для полегшення їх застосування».

За результатами інформації ГОСТ Р 52056-2003 товар набуває нових властивостей завдяки введенню до його складу СБС-полімеру.

Складність питання класифікації вищевказаного товару полягає в протиріччях між характеристиками товару, визначеними експертним дослідженням Харківського управління експертиз та досліджень СЛЕД Держмитслужби (висновок від 23.09.2021 №-0523), згідно яких класифікація товару може розглядатись в товарній підкатегорії з одного боку (але густина не визначена у зв`язку з агрегатним станом (проба товару не є рідиною)). Згідно комерційної назви та призначення товару, наявністю в його складі блок-співполімеру (згідно ГОСТ Р 52056-2003), але відсутністю встановлення його наявності під час проведення лабораторного дослідження (наявність полімера не передбачена в Поясненнях до товарної позиції 2713), відсутності визначення показника густини, класифікація такого товару може розглядатись в товарній позиції 2715. В зв`язку з виникненням складності питання класифікації такого товару Харківською митницею було направлено до Держмитслужби лист щодо надання методичної допомоги. Згідно листа Держмитслужби від 08.09.2021 №15/15-04-01/7/3754 "Про класифікацію згідно з УКТ ЗЕД товару "Полімерно-бітумне в`яжуче марки ПБВ 60"", його класифікація повинна здійснюватись за кодом згідно з УКТ ЗЕД. Керуючись Правилом 1 митного тарифу України, з урахуванням листа Держмитслужби від 08.09.2021 №15/15-04-01/7/3754 "Про класифікацію згідно з УКТ ЗЕД товару "Полімерно-бітумне в`яжуче марки ПБВ 60", товар класифіковано рішенням від 24.09.2021 №№КТ-UА-2021.

Відповідно до специфікації 1 до контракту від 08.02.2021 №02/08-21 нормативним документом, який регламентує якість товару є ГОСТ Р 52056-2003 "В`яжучі полімерно-битумні дорожні на основі блоксополімерів типу стирол-бутадієн-стирол (далі - ГОСТ).

Цей ГОСТ розповсюджується на дорожні полімерно-бітумні в`яжучі (далі - ПБВ) матеріали на основі в`язких дорожніх нафтових бітумів та блоксополімерів - типу стирол-бутадієн-стирол (далі - СБС), призначені для використання у будівництві, реконструкції та ремонту доріг, мостів та аеродромів. ПБВ готують на основі в`язких дорожніх нафтових бітумів шляхом додання полімерів - блоксополімерів типу СБС, пластифікаторів та поверхнево-активних речовин (далі - ПДВ) відповідно до ГОСТ за технологічним регламентом, затвердженим в установленому порядку.

Згідно з інформацією, розміщеною у відкритих джерелах мережі Інтернет модифікація поліпшення поширеними є термопласти на основі сополімерів стиролу та бутадієну. Термопласти знижують сприйнятливість бітуму до зміни температури, збільшують 'їх когезійну міцність та теплостійкість, надають еластичності, поліпшують властивості при низьких температурах, завдяки чому підвищується міцність, зсуво- та тріщиностійкість дорожніх покриттів, зростає їх опір руйнуванню через втому внаслідок тривалих транспортних навантажень.

Згідно з УКТ ЗЕД бітумні суміші класифікуються у товарних позиціях 2713 "Кокс нафтовий, бітум нафтовий та інші залишки від переробки нафти або нафтопродуктів, одержаних із бітумінозних порід" або у товарній позиції 2715 "Суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття)".

Відповідно до правила 2 (б) Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД (далі - ОПІ) будь-яке посилання у найменуванні товарної позиції на будь-якій матеріал чи речовину стосується також сумішей або сполучень цього матеріалу чи речовини з іншими матеріалами чи речовинами. У поясненнях до цього правила зазначено, що воно стосується сумішей і сполучень матеріалів чи речовин та товарів, виготовлених з двох або більше матеріалів чи речовин. Це правило застосовується до товарних позицій, у яких вказується конкретний матеріал чи речовина. Проте правило 2 (б) ОПІ застосовується лише у випадках, коли у примітках до розділів чи груп не застережене інше (наприклад, товарна позиція 1503 - лярд-стеарин незмішаний).

Суть правила 2 (б) ОПІ полягає у розширенні будь-якої товарної позиції щодо матеріалу чи речовини, включаючи суміші або сполучення цього матеріалу чи речовини з іншими матеріалами чи речовинами. Проте таке розширення товарної позиції не може бути застосовано, коли додання іншого матеріалу чи речовини позбавляє товар розпізнавальної ознаки тих видів товарів, які згадані у назві товарної позиції.

Виходячи з наявної інформації щодо зміни фізико-хімічних властивостей бітумів при модифікації їх полімерами, що впливає на зміну (поліпшення) їх експлуатаційних властивостей, підстав для розширення товарної позиції 2713 відповідно до правила 2 (б) ОПІ з метою класифікації у ній модифікованих полімерами бітумів немає.

З урахуванням викладеного класифікація товарів, які декларуються як полімерно-бітумні в`яжучі, може здійснюватись у товарній позиції 2715 у разі:

наявності інформації щодо вмісту полімеру у складі товару та його хімічної назви у товаросупровідних документах від виробника;

підтвердження вмісту полімеру у складі проб товару з зазначенням його хімічної назви у висновку СЛЕД Держмитслужби або її регіонального підрозділу.

Згідно з пунктом 12 висновку Харківського управління експертиз та досліджень СЛЕД Держмитслужби від 23.09.2021 №-0523 (далі - висновок) проби товару є непрозорою нерухомою речовиною чорного кольору, до складу якої входять аліфатичні вуглеводні, ароматичні сполуки тощо, неорганічних речовин у складі проб не виявлено. Пенетрація (метод голки) при 25 град. С становить 66 од., температура застигання проб становить плюс +65 град. С.

У висновку відсутня інформація щодо наявності у пробах товару полімеру та його хімічна назва, тому для класифікації товару товарна позиція 2715 не розглядається.

Класифікація товару здійснюється відповідно до додаткових поясненнях до товарної категорії 2713 20 00 та діаграми, наведеної у пункті 2 додаткових пояснень до товарної позиції 2715.

У додаткових поясненнях до товарної категорії 2713 20 00 зазначено, що ця товарна категорія включає нафтовий бітум, описаний в пункті (В) пояснень до товарної позиції 2713, який має такі характеристики:

температура застигання, визначена за методом АSТМ D 938 (рівнозначний методу ISO ЕN 2207), не нижче 30 град. С;

густина не менш як 0,942 г/см3 за температури 70 град. С за методом ЕNІSO 12185;

індекс пенетрації (метод голки), визначений за методом ЕN 1426, менш як 400 за температури 25 град. Цельсія.

Отже, з урахуванням висновку товар класифікується у товарній позиції 2713 за кодом 2713 20 00 як бітум нафтовий.

Щодо рішення про визначення коду товару №КТ-UА80700-0462-2021 від 24.09.2021, судом встановлено, що 10.09.2021 №UА807020/2021/007977 декларантом «ФОП ОСОБА_1 » №UА807020/2021/007976 до митного оформлення був заявлений товар «Полімерно-бітумне в`яжуче ПБВ 60, відповідає вимогам ГОСТ Р 52056- 200321 Глибина проникнення голки 0,1мм - при температурі 25 град. С - 69 - при температурі 0 град. С - 32; розтяжність: при температурі 25 град. С - 68 см; при температурі 0 град. С - 19см; температура розм`якшення по кільцю і кулі 66 град. С; температура крихкості по Фраасу - мінус 21 град. С; еластичність: при 25 град. С 91%; при 0 град. С 71%; Температура спалаху >235 град. С. Зміна температури розм`якшення після прогріву 4град.С. Зчеплення з мармуром або піском - витримує. Однорідність - однорідно. Використовується як дорожнє покриття при будівництві, ремонті і реконструкції доріг. Вага 23560кг. Виробник: ТОВ "ПЕТРО-ХІМ ТЕХНОЛОГІЇ" Країна виробництва - RU. Торгівельна марка - нема даних», заявленого до митного оформлення за кодом згідно з УКТ ЗЕД.

До митного оформлення були надані наступні документи:

- товаросупровідні документи: рахунок-фактура №289 від 08.09.2021, CMR №б/н від 08.09.2021 (у CMR зазначений код товару );

- Паспорт якості №1259, в якому деякі надані характеристики товару не суперечать проведеним дослідженням (температура розм`якшення повинна бути не менш 54 град. С, по факту становить 66 град. С; глибина проникнення голки при 25 град. С повинна бути не менше 60, а по факту становить 69). Згідно паспорту якості товар «в`яжуче полімерно-бітумне дорожнє на основі блок співполімерів типу стирол-бутаєн-стиролу марки ПБВ 60 відповідає ГОСТ Р 52056-2003» по вказаним у паспорті показникам;

- експортна декларація №10006060/080921/0091154, в якій зазначений склад товару: вміст бітумного компаунду - 82-98,5%, модифікатору - 0,5-8,0%, пластифікатору - 1,0-10,0%; призначення товару - використовується при реконструкції та ремонті доріг, мостів та аеродромів, та інших поверхонь стаціонарних об`єктів; експортний код товару - .

До відділу класифікації товарів надійшов запит від 24.09.2021 №38 стосовно вирішення питання правильності класифікації вищевказаного товару.

Зразки товару проходили експертне дослідження у Харківському управлінні експертиз та досліджень СЛЕД Держмитслужби (висновок від 23.09.2021 №-0524), за результатами якого встановлено наступне:

- товар було ідентифіковано як непрозору нерухому речовину чорного кольору із запахом нафтопродуктів, до складу якої входять аліфатичні вуглеводні, ароматичні сполуки тощо. При випалюванні проби згорають повністю без залишку, отже неорганічних речовин у складі не виявлено;

- пенетрація (метод голки) проб товару при 25 град. С становить 70од., температура застигання проби товару становить +63градС. Визначити густину проб при 70 град. С не уявляється можливим у зв`язку з її агрегатним станом (проби не є рідиною).

Згідно вказаного в Паспорті якості №1258 ГОСТ Р 52056-2003 «В`яжучі полимернр-битумні дорожні на основі блоспівполімерів типу стирол-бутадієн-стиролу. Технічні умови» ПБВ призначені для використання при будівництві, реконструкції та ремонті доріг. ПБВ виготовляються на основі в`язких дорожніх бітумів введенням полімерів-блокспівполімерів типу стирол-бутадієн-стирол (СБС), пластифікатора та ПАР. В залежності від глибини проникнення голки при 25 град. С ПБВ підрозділяють на марки.

Класифікація товарів для цілей митного оформлення здійснюється згідно з вимогами УКТЗЕД, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України від 04.06.2020 №674-ІХ "Про Митний тариф України" (далі - митний тариф України) з урахуванням Основних правил інтерпретації УКТЗЕД (далі - Правила), "Пояснень до УКТЗЕД" затверджених наказом ДМСУ від 14.07.2020 №256.

Згідно з Правилом 1 назви розділів, груп і підгруп наводяться лише для зручності користування УКТ ЗЕД; для юридичних цілей класифікація товарів в УКТ ЗЕД здійснюється виходячи з назв товарних позицій і відповідних приміток до розділів чи груп.

Палива мінеральні; нафта і продукти її перегонки; бітумінозні речовини; воски мінеральні класифікуються в товарній групі 27 згідно з УКТ ЗЕД.

Суміші бітумінозні на основі природного асфальту або природного бітуму, нафтового бітуму, мінеральних смол чи пеку мінеральних смол (наприклад, бітумінозні мастики, асфальтові суміші для дорожнього покриття) класифікуються в товарній позиції 2715 згідно з УКТ ЗЕД.

Кокс нафтовий, бітум нафтовий та інші залишки від переробки нафти або нафтопродуктів, одержаних із бітумінозних порід класифікуються в товарній позиції 2713 згідно з УКТ ЗЕД.

В пункті (В) Пояснень до товарної позиції 2713 дається визначення нафтового бітуму. Згідно визначення, нафтовий бітум «одержують у вигляді залишку від перегонки сирої нафти, він має коричневий або чорний колір і може бути м`яким чи крихким, використовується для дорожніх покриттів, для гідроізоляції і т.д. Нафтовий бітум, який був незначно видозмінений за рахунок продування повітрям, аналогічний бітуму, одержаному без продування повітрям, включається до товарної позиції 2713» (згідно проведених зі зразками досліджень, товар було ідентифіковано як непрозору нерухому речовину чорного кольору із запахом нафтопродуктів, до складу якої входять аліфатичні вуглеводні, ароматичні сполуки тощо. Згідно ГОСТ Р 52056-2003 виготовляються на основі в`язких дорожніх бітумів введенням полімерів-блокспівполімерів типу стирол-бутадієн-стирол (СБС), пластифікатора та ПАР).

В Додаткових поясненнях до товарної категорії 27132000 зазначено:

«Ця товарна категорія включає нафтовий бітум, описаний в Поясненнях до товарної позиції 2713, абзац (В). Цей продукт має такі характеристики:

1. Температура кристалізації, визначена за методом АSТМ D 938, (рівнозначний методу ІSО 2207) не нижче 30 град. С;

2. Густина не менш як 0,942 г/см3 за температури 70 град. С за методом ЕN ІSО 12185;

3. Індекс пенетрації (метод голки), визначений за методом ЕN 1426, менш як 400 за температури 25 град. С. Дивись також діаграму в Поясненнях до товарних категорій 27101211 - 27101999, частина І.».

Згідно проведених зі зразком товару досліджень (висновок від 23.09.2021 №-0523):

1. температура застигання проби товару становить +63 град. С;

2. визначити густину проби при 70град. С не уявляється можливим у зв`язку з агрегатним станом (проба товару є рідиною);

3. пенетрація (метод голки) проби товару при 25 град. С становить 70од.

Згідно діаграми в Поясненнях до товарних категорій 27101211 - 27101999, частина І, нафтовий бітум має характеристики, перелічені у пунктах 1, 2, 3 Додаткових пояснень до товарної категорії 27132000, інші критерії відсутні.

В Додаткових поясненнях до товарної позиції 2715 зазначено, що:

«Склад бітумінозних сумішей цієї категорії змінюється відповідно до передбаченого використання.

1. Продукти, використовувані для забезпечення водонепроникності та захисту поверхонь або для ізоляції.

Продукти, використовувані для антикорозійних покриттів, ізоляції електричних установок, надання поверхням водонепроникних властивостей, заповнення тріщин тощо, зазвичай, складаються із зв`язувальної речовини (бітум, асфальт або дьоготь), жорстких наповнювачів, наприклад, мінеральні волокна (азбест, скло), тирси та будь-яких інших речовин, потрібних для надання продуктам властивостей, необхідних для їх використання або для полегшення їх застосування».

За результатами інформації ГОСТ Р 52056-2003 товар набуває нових властивостей завдяки введенню до його складу СБС-полімеру.

Керуючись Правилом 1 митного тарифу України, з урахуванням листа Держмитслужби від 08.09.2021 №15/15-04-01/7/3754 "Про класифікацію згідно з УКТ ЗЕД товару "Полімерно-бітумне в`яжуче марки ПБВ 60", товар класифіковано рішенням від 24.09.2021 №КТ-UА-2021 за кодом згідно з УКТ ЗЕД.

Відповідно до п. 1 ч. 4 ст. 54 Митного кодексу України орган доходів і зборів під час здійснення контролю правильності визначення митної вартості товарів зобов`язаний здійснювати контроль заявленої декларантом митної вартості товарів шляхом перевірки числового значення заявленої митної вартості, наявності в поданих документах усіх відомостей, що підтверджують числові значення складових митної вартості товарів, чи відомостей щодо ціни, що була фактично сплачена або підлягає сплаті за ці товари.

Згідно з положеннями ч. 5 ст. 54 Митного кодексу України орган доходів і зборів з метою здійснення контролю правильності визначення митної вартості товарів має право, зокрема: 1) упевнюватися в достовірності або точності будь-якої заяви, документа чи розрахунку, поданих для цілей визначення митної вартості; 2) у випадках, встановлених цим Кодексом, письмово запитувати від декларанта або уповноваженої ним особи встановлені статтею 53 цього Кодексу додаткові документи та відомості, якщо це необхідно для прийняття рішення про визнання заявленої митної вартості; 3) у випадках, встановлених цим Кодексом, здійснювати коригування заявленої митної вартості товарів.

Отже враховуючи зазначене вище, суд доходить до висновку, що рішення про визначення коду товару №КТ-UА80700-0461-2021 від 24.09.2021, МКТ-UА80700-0462-2021 від 24.09.2021 винесені відповідачем на підставах, у межах повноважень та у спосіб, визначений нормами Митного кодексу України інших підзаконних нормативних актів, а також з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття відповідних рішень, а тому рідстави для їх скасування відсутні.

Частиною 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Отже, враховуючи вище обставини, суд доходить до висновку, що позивачем не доведена протиправність рішень відповідача.

Таким чином, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "БІОЙЛ" не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст. 262, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "БІОЙЛ" (вул. Короленка, буд. 4, м. Харків, 61003, ) до Харківської митниці Державної митної служби України (вул. Короленка, буд. 16-Б, м. Харків, 61003, ЄДРПРУ 44017626) про визнання протиправними та скасування рішень, картки відмови - відмовити.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя М.М.Панов