Справа № 120/2669/22-а
Суддя: Віятик Наталія Володимирівна
Дата ухвалення: 2022-08-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Вінниця

11 серпня 2022 р. Справа № 120/2669/22-а

Вінницький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Віятик Наталії Володимирівни, розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2 про визнання протиправним та скасування наказів

ВСТАНОВИВ:

До Вінницького окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2 про визнання протиправним та скасування наказів.

Позивач просить суд:

- Визнати протиправними та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №1 "Про результати службового розслідування" в частині накладення на капітана ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "попередження про неповну службову відповідність";

- Визнати протиправними та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №16 "Про накладення дисциплінарного стягнення" щодо накладення на капітана ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "догана".

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що з 24.01.2018 по теперішній час позивач проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_2 на підставі укладеного контракту від 01.06.2017 у званні капітана та на посаді офіцера-оператора оперативної групи. Позивач зазначає, що за період проходження військової служби у 2017-2020 роках за останнім контрактом позивач відзначився гарною репутацією, сумлінним ставленням до військової служби та виконанням покладених на нього обов`язків. В свою чергу, з березня 2021 року до військової частини НОМЕР_2 призначено нового командира, який став його прямим начальником. Починаючи з квітня 2021 року з боку керівного складу відповідача, зокрема безпосереднього та прямого командира, по відношенню позивача вчинялись дискримінаційні та упереджені дії, які впливали на проходження ним військової служби у військовій частині НОМЕР_2. Зокрема, такі дії вбачаються із численних заходів по притягненню позивача до дисциплінарної відповідальності впродовж 2021 року, з аналізу яких можливо дійти до висновків про фактичну відсутність якісних перевірок та обставин подій, а також повне ігнорування пояснень позивача, що зумовило не забезпечення принципів справедливого і рівного ставлення до службовця та співмірності накладених дисциплінарних стягнень.

За вказаний вище період командиром військової частини НОМЕР_2 було прийнято рішення про накладення на позивача 4 доган та 2 суворих доган про здійснені порушення Статуту внутрішньої служби ЗСУ та ДС ЗСУ, зокрема обов`язку із виконання службових обов`язків, що визначають обсяг виконань завдань, доручених йому за посадою, а також військової дисципліни військовослужбовця.

Також за результатами підсумкової перевірки з індивідуальної підготовки особового складу у 2021 році, у зв`язку з незадовільними результатами оцінювання, атестаційною комісією ба безпосереднім начальником зроблено висновок, що позивач не відповідає займаній посаді та його доцільно перемістити на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових та моральних якостей.

Так, згідно наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №1 "Про результати службового розслідування" та наказу №16 "Про накладення дисциплінарного стягнення" на позивача накладено дисциплінарне стягнення "попередження про неповну службову відповідність" та "догана". Із результатами службового розслідування, оскаржуваними наказами відповідача від 13.01.2022 №1 та від 31.01.2022 №16 позивач не згоден, вважає їх незаконними та такими, що підлягають скасуванню.

Ухвалою суду від 28.02.2022 відкрито провадження у справі. Вирішено справу розглядати в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін у письмовому провадженні відповідно до ст. 262 КАС України. Відповідачу встановлено строк для подання відзиву на позовну заяву.

У встановлений судом строк від відповідача надійшов відзив на позов, у якому відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 . Свою позицію обґрунтовує тим, що підставою для вирішення командиром військової частини НОМЕР_2 проведення службового розслідування слугував черговий рапорт начальника оперативної групи щодо чергового порушення військової дисципліни свого підлеглого для уточнення причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення та ступеня вини. Дане службове розслідування було проведено саме через систематичне порушення військової дисципліни. Також відповідач зазначає, що негативні результати щорічного оцінювання є витікаючими наслідками незадовільної поведінки військової дисципліни позивача (відповідно до ст. 86 ДС ЗСУ у редакції від 01.12.2021) під час накладення дисциплінарного стягнення та при обранні його виду враховується і рівень знань про порядок служби. Через систематичні порушення військової дисципліни, позивачеві неодноразово було нагадано про обов`язки служби саме в усній формі, втім усні бесіди з ОСОБА_1 не дали результатів, а тому було призначено проведення службового розслідування. Відповідач зазначає, що службове розслідування проводилось згідно чинного законодавства України та повністю розкриває зміст правопорушень позивача.

Ухвалою суду від 10.05.2022 даний позов залишено без руху та встановлено строк для усунення недоліків.

18.05.2022 представником відповідача подано клопотання про поновлення строків звернення до адміністративного суду із зазначеними причинами пропуску строку.

Ухвалою суду від 24.05.2022 визнано поважними причини пропуску строку звернення до суду та поновлено пропущений строк.

Оцінивши наявні у справі докази та письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, суд встановив наступне.

ОСОБА_1 з 14.07.2002 проходить військову службу у Збройних силах України, з 24.01.2018 позивач проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_2 у званні капітана та на посаді офіцера-оператора оперативної групи, що підтверджується Витягом з послужного списку особової справи.

З Акту службового розслідування, затвердженого командиром військової частини НОМЕР_2 13.01.2022 вбачається, що капітан ОСОБА_1 в період з 30 квітня 2021 року по теперішній час допустив ряд порушень, що тягне за собою систематичне невиконання умов контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України України на посадах офіцерського складу, що виражається у систематичному порушенні розпорядку дня військової частини НОМЕР_2, встановленого наказами командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2020 №38 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2021 навчальному році" та від 24.12.2021 №43 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2022 навчальному році" та порушенні виконавчої дисципліни.

У зв`язку із описаними подіями, на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 13.12.2021 №152 "Про призначення службового розслідування", відповідно до ст. 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України та на підставі рапорту начальника оперативної групи підполковника ОСОБА_2 (вх. №711-Р від 12.12.2021) , було проведено службове розслідування з метою уточнення причин та умов, що сприяли порушенню проходження військової служби та порушення розпорядку дня, встановлення ступеня вини офіцера-оператора оперативної групи капітана ОСОБА_1 .

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №1 "Про Результати службового розслідування" за порушення вимог статей 11-16, 30, 37, 130, 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1-5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, додатку 1 до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2021 №43 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2022 навчальному році" на офіцера-оператора оперативної групи капітана ОСОБА_1 , відповідно до пункту "ґ" ст. 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, накладено дисциплінарне стягнення "попередження про неповну службові відповідність".

Також, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 31.01.2022 №16 "Про накладення дисциплінарного стягнення" за порушення вимог статей 11, 37 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, накладено дисциплінарне стягнення "догана".

Визначаючись щодо заявлених позовних вимог, суд виходив із наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" (далі - Закон № 2232) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Законом України "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України" затверджено Дисциплінарний статут Збройних Сил України (далі - Дисциплінарний статут Збройних Сил України), який визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Відповідно до вимог статей 1, 2 Дисциплінарного статуту Збройних Сил

України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Статтею 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

- додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів;

- бути пильним, зберігати державну та військову таємницю;

- додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

- поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.

Згідно із статтею 7 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України застосовувати заохочення та накладати дисциплінарні стягнення можуть тільки прямі командири та командири, визначені в розділі 3 цього Статуту.

Відповідно до статті 12 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України заступники Міністра оборони України, командувачі видів Збройних Сил України користуються щодо підлеглих військовослужбовців дисциплінарною владою командувача військ оперативного командування, а керівники структурних підрозділів Міністерства оборони України і Генерального штабу Збройних Сил України - дисциплінарною владою командира корпусу.

Частиною першою статті 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Відповідно до статті 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення:

а) зауваження;

б) догана;

в) сувора догана;

г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти);

ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби);

д) пониження в посаді;

е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу);

є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу);

ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Порядок накладення дисциплінарних стягнень встановлено статтями 83-95 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Відповідно до частини 1 статті 84, частин 1, 3 статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Згідно із статтею 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується:

1) характер та обставини вчинення правопорушення;

2) його наслідки;

3) попередня поведінка військовослужбовця;

4) тривалість військової служби

5) рівень знань про порядок служби.

Підстави, порядок призначення і проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, які допустили правопорушення (порушення військової дисципліни та громадського порядку) визначено Інструкцією про порядок проведення службового розслідування у Збройних силах України, яка затверджена Наказом Міністра оборони України від 21.11.2017 року № 608 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 року за № 1503/31371 (далі - Інструкція № 608).

Згідно з пунктом 1 розділу ІІ Інструкції № 608 службове розслідування може призначатися у разі:

- невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду;

- невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань;

- неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті;

- дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця;

- втрати або викрадення зброї чи боєприпасів;

- порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки;

- недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів;

- внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення;

- повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення;

- вчинення корупційного злочину або правопорушення, пов`язаного з корупцією;

- скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи;

- надходження повідомлення (у тому числі анонімного) щодо порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції", а наведена в ньому інформація стосується конкретної особи, містить фактичні дані, які можуть бути перевірені.

Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

Відповідно до пункту 8 розділу ІІІ Інструкції № 608 особи, які проводять службове розслідування, відповідають за всебічність, повноту, своєчасність та об`єктивність його проведення, додержання законодавства України, а також за нерозголошення інформації, яка стосується службового розслідування.

Згідно з пунктом 1 розділу ІV Інструкції № 608 особи, які проводять службове розслідування, зобов`язані:

- дотримуватися вимог законодавства України, вживати всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення;

- виявляти (з`ясовувати) обставини, які підтверджують або спростовують інформацію щодо скоєння правопорушення, а також встановлювати обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника;

- розглядати заяви і клопотання військовослужбовця, правопорушення якого підлягає службовому розслідуванню, що були подані під час проведення службового розслідування та стосуються його проведення.

У разі відмови військовослужбовця надати письмові пояснення по суті службового розслідування особа, яка проводить службове розслідування, складає акт про відмову, який засвідчується підписами не менше двох присутніх осіб.

Відповідно до розділу V Інструкції № 608, за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

У вступній частині акта службового розслідування зазначаються підстави призначення та проведення службового розслідування.

В описовій частині акта службового розслідування зазначаються: посада, військове звання, прізвище, ім`я та по батькові, рік народження, освіта, термін військової служби та термін перебування на останній посаді військовослужбовця, стосовно якого проведено службове розслідування; неправомірні дії військовослужбовця; зв`язок правопорушення з виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби (якщо такий є); вина військовослужбовця; причинний зв`язок між неправомірними діями військовослужбовця та подією, що трапилась; вимоги нормативно-правових актів, інших актів законодавства, які було порушено; причини та умови, що сприяли правопорушенню; заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення.

У резолютивній частині акта службового розслідування зазначаються: висновки службового розслідування; пропозиції щодо притягнення винної особи (винних осіб) до відповідальності; інші заходи, спрямовані на усунення причин та умов, що призвели до правопорушення, які пропонується здійснити.

Акт службового розслідування підписується особами, які його проводили. У разі виявлення суперечностей та незгоди з результатами службового розслідування кожен учасник службового розслідування має право висловити свою окрему думку, яка викладається на окремому аркуші (від руки або у друкованому вигляді) та долучається до акта службового розслідування.

Після підписання акт службового розслідування подається на розгляд командиру (начальнику), який призначив розслідування. До акта службового розслідування додаються всі матеріали службового розслідування.

Так, наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 13.12.2021 року № 152 "Про призначення службового розслідування", відповідно до вимог статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на підставі рапорту начальника оперативної групи від 13.12.2021 № 711-Р, визначено проведення службового розслідування з метою встановлення причин та умов, що сприяли систематичному порушенню проходження військової служби, а саме: систематичного ухилення від проходження військової служби та порушення розпорядку дня, для встановлення ступеня вини позивача.

На підставі вказаного наказу, начальником зміни-оператором оперативної групи підполковником ОСОБА_3 було проведено службове розслідування, з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню позивачем порушень вимог статей 11, 16, 30, 37, 130, 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1, 2, 3, 4, 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2020 № 38, а також встановлення ступеню вини позивача, чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушень, що детально описано в матеріалах службового розслідування стосовно капітана ОСОБА_1 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 № 1 "Про результати службового розслідування" за порушення вимог статей 11-16, 30, 37, 130, 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1-5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, додатку 1 до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2020 № 38 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2021 навчальному році", наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2021 № 43 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2022 навчальному році" на офіцера-оператора оперативної групи капітана ОСОБА_1 , відповідно до пункту "ґ" статті 48 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, накладено дисциплінарне стягнення "попередження про неповну службову відповідність".

Як вбачається з рапорту начальника оперативної групи від 13.12.2021 № 711-Р підставою для винесення наказу від 13.12.2021 № 152 слугувала подія - запізнення позивача на ранкове шикування 13.12.2021 року.

З цього приводу позивач надав начальнику оперативної групи письмові пояснення про фактичне запізнення на службу на 5 хвилин (прибув о 09:05 год), у зв`язку з незалежними від позивача обставинами - "важкою дорожньою обстановкою".

Зміст положень Дисциплінарного статуту свідчить про те, що службова дисципліна полягає у виконанні (дотриманні) законодавчих і підзаконних актів із питань службової діяльності та бездоганному і неухильному додержанні порядку і правил, що такими нормативними актами передбачені.

Водночас підставою для притягнення до дисциплінарної відповідальності є дисциплінарний проступок, сутність якого полягає у невиконанні чи неналежному виконанні військовослужбовцем службової дисципліни.

Такими обставинами є лише фактичні дані, що свідчать про реальну наявність у діяннях особи ознак дисциплінарного проступку, зокрема протиправної поведінки, шкідливих наслідків і причинного зв`язку між ним і дією порушника дисципліни.

Необхідно повторно зазначити, що приписами Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено можливість реагування керівним складом на військовослужбовця за фактичне невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку.

В разі виникнення таких обставин командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Інститут дисциплінарної відповідальності є самостійним інститутом права, що підтверджується наявністю окремих ознак правового інституту:

- однорідність фактичного змісту;

- юридична єдність (комплексність) норм;

- законодавча відособленість.

Дисциплінарна відповідальність, як самостійний вид юридичної відповідальності, є елементом у структурі правової системи країни та важливим чинником забезпечення дисципліни та правопорядку.

Дисциплінарний проступок, в контексті дисциплінарної відповідальності, можливо охарактеризувати як протиправну дію чи бездіяльність службовця, що порушує встановлений порядок виконання своїх обов`язків, встановлені вимоги до військової дисципліни або громадського порядку.

В свою чергу, дисциплінарне стягнення є мірою відповідальності за вчинення дисциплінарного проступку, яке лежить у колі дискреційних повноважень суб`єкта, відповідального та зацікавленого у дотриманні службовцем відповідних вимог дисципліни. Дисциплінарне стягнення виступає результатом карного процесу уповноваженої на це особи, що несе в собі наслідки особистого немайнового та майнового характеру.

Такі стягнення виражаються у вигляді негативної оцінки до певної події та засудженні поведінки службовця, вину та причетність якого буде належним чином встановлено.

У зв`язку з чим, заходи реагування у виді дисциплінарного стягнення є результатом встановлення істини у певній події, яка порушує вимоги дисципліни або належності виконання покладених на особу обов`язків з проходження служби. Такі заходи мають на меті попередити особу про необхідність дотримання встановлених до неї вимог, а також про можливість застосування більш суворого дисциплінарного стягнення у випадку повторних порушень дисципліни, що повинно спонукати службовця належним чином виконувати свої обов`язки та попередити, що усі наступні порушення не будуть залишені поза увагою.

В свою чергу, у преамбулі наказу відповідача від 13.12.2021 № 152, окрім посилання на рапорт від 13.12.2021 по факту запізнення, визначено й інший предмет розслідування - систематичне ухилення від проходження військової служби та порушення розпорядку дня.

З аналізу змісту преамбули наказу № 152 від 13.12.2021 командиром частини НОМЕР_2 визначено основну мету та направленість службового розслідування:

"уточнення причин та умов, що сприяли порушенню проходження військової служби, а саме систематичного ухилення від проходження військової служби та порушення розпорядку дня, встановлення ступеня вини офіцера-оператора оперативної групи капітана ОСОБА_1 ".

Тобто, за таким службовим розслідуванням відповідач безпідставно та помилково ототожнив фактично здійснену оцінку загальної службової діяльності позивача з "дисциплінарним проступком".

Ця обставина підтверджується і тим, що до "опису обставин вчиненого правопорушення" було, в тому числі, включено негативні результати проведеного щорічного оцінювання позивача, що жодним чином не може кваліфікуватись як дисциплінарний проступок.

Порядок щорічного атестування військовослужбовців і реалізація його наслідків регулюються Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170, та не входять до інституту дисциплінарної відповідальності.

Саме в процесі щорічного оцінювання військовослужбовців існують законодавчо встановлені механізми реалізації результатів щорічного оцінювання службовців.

Згідно акта службового розслідування вбачається дослідження відповідальною особою фактів допущення позивачем "в період з 30 квітня 2021 року по момент проведення розслідування" порушень, "що тягне за собою систематичне невиконання умов контракту про проходження громадянами України військової служби, що виражається у систематичному порушенні розпорядку військової частини НОМЕР_2".

Також, у пункті 1 наказу відповідача від 13.01.2022 № 1 "Про результати службового розслідування", як підставу для накладення дисциплінарного стягнення, вказано "За систематичне невиконання умов контракту".

Суд зазначає, що законодавство, яке стосується порядку проходження громадянами України військової служби, містить поняття "систематичне невиконання умов контракту" у Законі України "Про військовий обов`язок та військову службу" та Положенні про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України № 1153/2008.

Відповідно до підпунктів "з" та "ж" пунктів 1 та 2 пункту 5 статті 26 Закону (у мирний час та під час дії особливого періоду відповідно) контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Пунктом 228-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України № 1153/2008 визначено, що звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем здійснюється в разі, коли протягом останніх шість місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладення контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів у сукупності притягувався до кримінальної відповідальності, адміністративної відповідальності за вчинення військового адміністративного правопорушення або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності за порушення військової дисципліни, які враховуються для оцінки стану дисципліни в Міністерстві оборони України, чи після попередження військовослужбовця про неповну службову відповідність він не виправив своєї поведінки і це стягнення не відіграло своєї ролі, а також у разі відмови курсанта, з яким укладено контракт про навчання, від проходження військової служби на посадах осіб сержантського і старшинського складу або офіцерського складу після закінчення вищого навчального закладу.

Звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням здійснюється в разі, коли протягом останніх шість місяців служби військовослужбовця командуванням два чи більше разів не виконувалось одне або декілька із зобов`язань та інших умов, визначених контрактом. Невиконання зобов`язань та інших умов, визначених контрактом, не враховується для встановлення систематичного невиконання умов контракту командуванням, якщо їх виконання стало неможливим у разі збройної агресії, збройного конфлікту чи загрози нападу шляхом безпосереднього ведення воєнних (бойових) дій, а також залучення до здійснення заходів правового режиму надзвичайного стану, боротьби з тероризмом і піратством, посилення охорони державного кордону, ліквідації надзвичайних ситуацій природного та техногенного характеру, надання військової допомоги іншим державам.

Тобто, поняття "систематичне невиконання умов контракту", у розумінні норм вказаних нормативно-правових актів, це обставина можливості реалізації механізму розірвання контракту про проходження військової служби, за наявності визначеного кола підстав.

Систематичним невиконанням умов контракту є невиконання однією зі сторін одного із зобов`язань та інших умов, визначених контрактом, які допускались декілька разів протягом останнього періоду служби.

Тому, "систематичне невиконання умов контракту" військовослужбовцем не може бути дисциплінарним проступком, як і не виступає видом дисциплінарного стягнення.

Також, з аналізу змісту наказу командира частини та акта розслідування вбачається, що основною метою проведеного розслідування був не процес реагування керівництвом на факти порушення вимог позивача до служби, які залишились без реагування керівництвом, а піддання аналізу вчинків позивача, за які йому вже було або накладено дисциплінарні стягнення, або проведено співбесіди із нагадування про його обов`язки по службі.

Як зазначалось вище, статтею 84 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що службове розслідування проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Однак, під час службового розслідування щодо позивача жодні причини і умови, що сприяли вчиненню правопорушення, взагалі не уточнювались, як і не визначалось ступеню вини позивача. Фактично, за змістом акта службового розслідування від 13.01.2022, було перелічено попередні зауваження керівництва до проходження позивачем військової служби, за які позивачем вже понесено дисциплінарну відповідальність у виді відповідних дисциплінарних стягнень.

Безпосереднє "оцінювання" та "дослідження" попередніх стягнень позивача, вбачається з розділу 3 акта службового розслідування - "Обставини та факти, що були встановлені під час проведення службового розслідування".

В цьому розділі, призначеною для проведення службового розслідування особою, перелічено попередні проступки позивача за період служби з квітня 2021 року.

Суд зазначає, що в кінці кожного пункту розділу 3 зазначено наслідки фактичного реагування керівництва на ту чи іншу подію - або нагадано про обов`язки служби в усній формі, або накладено визначене дисциплінарне стягнення.

Тобто, саме за наявності попередніх дисциплінарних проступків, за якими накладено дисциплінарні стягнення та наслідки яких вже були реалізованими, відповідач прийшов до висновку про необхідність накладення ще одного дисциплінарного стягнення у вигляді "попередження про неповну службову відповідність".

Про цю обставину також свідчить і назва розділу акта службового розслідування

- "Неправомірні дії військовослужбовця та причинний зв`язок між діями військовослужбовця та подією, що трапилась", а також відомості у такому розділі, а саме: "Вчинення викладеного вище правопорушення підтверджується фактами та обставинами, що були встановлені в ході службового розслідування та зазначені в пунктах 3.1.-3.17 розділу 3 акту службового розслідування".

Однак згідно статті 91 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України заборонено за одне правопорушення накладати кілька дисциплінарних стягнень або поєднувати одне стягнення з іншим, накладати стягнення на весь особовий склад підрозділу замість покарання безпосередньо винних осіб.

Таким чином, вказуючи як на підстави для накладення дисциплінарного стягнення "попередження про неповну службову відповідність" вже накладені дисциплінарні стягнення, відповідачем фактично застосовано кілька стягнень за одне правопорушення, що прямо суперечить вимогам статті 91 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Поряд з фактом накладення декількох стягнень за одне правопорушення необхідно зазначити і про строки дії дисциплінарних стягнень, визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України.

Відповідно до статті 26-1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військовослужбовець вважається таким, що не має дисциплінарного стягнення, якщо його нагороджено державною нагородою, заохочено шляхом дострокового зняття раніше накладеного дисциплінарного стягнення або закінчився строк дії дисциплінарного стягнення.

Строк дії дисциплінарних стягнень з дня їх оголошення військовослужбовцю становить: догана - два місяці; сувора догана - три місяці.

Враховуючи вказані строки дії стягнень та згідно відомостей службової картки позивача, станом на 13.12.2021 єдиним дисциплінарним стягненням, яке рахується за позивачем, залишалась "сувора догана", накладена згідно наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 26.11.2021 № 37.

Тобто, у розділ 3 акта службового розслідування відповідачем безпідставно включено посилання на попередні догани, які вже втратили строк своєї дії.

Службове розслідування та, як наслідок, наказ відповідача від 13.01.2022 № 1,

є безпідставними, що зумовило порушення принципів справедливого і рівного ставлення до службовця.

Повторне ж накладення дисциплінарного стягнення за ті проступки, за які позивача вже було притягнуто до відповідальності, суперечить положенням статті 61 Конституції України та статті 91 Дисциплінарного статуту.

В свою чергу, посилання в наказі про призначення, акті службового розслідування та в оскаржуваному наказі від 13.01.2022 № 1 на порушення позивачем вимог статей 11-16, 30, 37, 130, 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1-5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, додатку 1 до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2020 № 38 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2021 навчальному році", наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 24.12.2021 № 43 "Про організацію служби військ і бойового навчання у 2022 навчальному році", є загальними та неконкретизованими, адже з їх викладу неможливо встановити, які саме службові обов`язки не виконав позивач.

Щодо притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді стягнення "догани" згідно наказом від 31.01.2022 № 16, суд зазначає наступне.

Відповідно до наказу від 31.01.2022 № 16, позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено стягнення "догана".

Згідно преамбули наказу підставами притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності зазначено посилання на порушення статей 11, 37 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Так, статтею 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України передбачено загальні обов`язки військовослужбовців, зокрема необхідність виконання завдань

оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності,

а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України і покладає на військовослужбовців такі обов`язки:

- свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок;

- бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим;

- беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини;

- постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України;

- знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно;

- дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України;

- поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини;

- бути пильним, суворо зберігати державну таємницю;

- вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання;

- виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни;

- додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Згідно статті 37 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України військовослужбовець після отримання наказу відповідає: "Слухаюсь" і далі виконує його. Для того, щоб переконатися, чи правильно підлеглий зрозумів відданий наказ, командир (начальник) може зажадати від нього стисло передати зміст наказу. Підлеглий має право звернутися до командира (начальника) з проханням уточнити наказ.

Військовослужбовець зобов`язаний неухильно виконати відданий йому наказ у зазначений термін.

Про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов`язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання. Якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов`язаний доповісти вищезазначеним особам негайно.

Відповідно до статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

- додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

- бути пильним, зберігати державну таємницю;

- додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

- виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

- поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків;

- не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Тобто, вказані норми передбачають загальні вимоги до військовослужбовців, які повинні ними дотримуватись під час проходження військової служби.

Відповідно до статті 98 Дисциплінарного статуту, під час оголошення дисциплінарного стягнення до відома військовослужбовця доводять, в чому полягає порушення ним військової дисципліни чи громадського порядку.

Враховуючи положення статті 88 цього статуту, якою передбачено право військовослужбовця на оскарження стягнення, випливає, що в наказі (рішенні) про накладення на військовослужбовця дисциплінарного стягнення повинно бути чітко зазначено, в чому саме проявилося дисциплінарне правопорушення та які конкретно положення Військових статутів, інших нормативно-правових актів, посібників, положень, інструкцій, були порушені військовослужбовцем.

Однак, наказ від 31.01.2022 № 16 не містить чіткої вказівки на те, який саме з одинадцяти передбачених статтею 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та шести передбачених статтею 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України обов`язків порушив позивач.

Також, будь-якої згадки про правовий нігілізм позивача в оскарженому наказі

від 31.01.2022 № 16 не конкретизовано, як і не можливо встановити склад дисциплінарного проступку як підстави притягнення особи до дисциплінарної відповідальності.

У зв`язку із зазначеними вище обставинами вбачається, що наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 31.01.2022 № 16 є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Частиною 2 статті 2 КАС України встановлено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно зі ст. 249 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Враховуючи вищеописане, суд приходить до висновку, що наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №1 "Про результати службового розслідування" в частині накладення на капітана ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "попередження про неповну службову відповідність" та наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 31.01.2022 №16 "Про накладення дисциплінарного стягнення" щодо накладення на капітана ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "догана" є протиправними та підлягають скасуванню.

Щодо судових витрат, які поніс ОСОБА_1 за послуги надання правничої допомоги, суд зазначає наступне.

Адвокат повідомляє, що відповідно до статті 139 КАС України, попередній розмір судових витрат, понесених позивачем, становить 25000,00 грн. на професійну правничу допомогу.

Відповідно до ч. 7 ст. 139 КАС України, розмір витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. За відсутності відповідної заяви або неподання відповідних доказів протягом встановленого строку така заява залишається без розгляду.

Оскільки, матеріали справи не містять доказів понесення витрат на правову допомогу, тому наразі судом не вирішується питання про розподіл судових, понесених позивачем на професійну правничу допомогу.

Також судом не вирішувалося питання про розподіл судових витрат, понесених зі сплатою судового збору, оскільки, згідно п. 12 ч. 1 ст. 5 Закону України «Про судовий збір», позивач звільнений від сплати судового збору.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про те, що адміністративний позов слід задовольнити частково.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 75, 76,77, 90, 94,139, 241, 245, 246, 250, 255,295 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправними та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №1 "Про результати службового розслідування" в частині накладення на капітана ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "попередження про неповну службову відповідність".

Визнати протиправними та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 13.01.2022 №16 "Про накладення дисциплінарного стягнення" щодо накладення на капітана ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення "догана".

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 255 КАС України.

Відповідно до ст. 295 КАС України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

Відповідач: Військова частина НОМЕР_2 (АДРЕСА_2 код ЄДРПОУ НОМЕР_3)

Повний текст рішення складено 11.08.2022.

Суддя Віятик Наталія Володимирівна