Справа № 420/6621/22
Суддя: Радчук А.А.
Дата ухвалення: 2022-08-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/6621/22
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 серпня 2022 року Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Радчука А.А.,

розглянувши в порядку спрощеного провадження без виклику сторін справу за адміністративним позовом Приватного підприємства "Композит Д.А." (вул. Ак. Вільямса, 43, м. Одеса, 65038, ) до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради (вул. Гоголя, 10, м. Одеса, 65082, ) про визнання протиправними дій, визнання протиправними та скасування містобудівних умов та обмежень в частині та зобов`язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшла позовна заява Приватного підприємства "Композит Д.А." до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, в якій позивач просить:

визнати протиправними дії Департаменту архітектури та містобудування Одеської мiської ради щодо відмови у видачі Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва від 23.08.2021 року № 01-06/92;

визнати протиправними та скасувати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року - Нове будівництво 26 квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельнiй дiлянцi за адресою м. Одеса, вул. Вільямса академіка, 43, зі знесенням існуючих на ділянці будівель і споруд в частині:

назви об`єкту будівництва, а саме: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 15.9 м (26-квартирний житловий будинок змінної поверховості 4-5 поверхів (включно з технічним поверхом) з даховою котельною та підземним паркінгом, гранично допустимою висотою відміткою +15.900 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 5-го поверху, та +12.300 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 4-го поверху. При цьому, умовна висота багатоквартирного житлового будинку, що проектується, складає +14.90 м»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «висоти поверхів від рівня підлоги до стелі складає + 2.800 м, висота приміщень підземного паркінгу від рівня підлоги до стелі складає від +2.300 м до + 3.000 м (в залежності від перепаду рельєфу)»;

п. 4 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «до існуючих будинків і споруд: 15.9 м При проектуванні відстані від 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «Проектування 26- квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельнею та підземним поверхом»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині загальної площі приміщень 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом відповідно до наданих замовником ескізних намірів забудови дорівнює 5094,46 м2у т. ч. площа квартир - 2133,00 м2, площа технічних приміщень котельні, МОП - 948,0 м2, площа приміщень комор - 539,76 м2, площа підземного паркінгу -1473,70 м2. Кількість квартир - 26 Загальний будівельний об`єм 26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом - 21158,00 м3, у т.ч. нижче відм, +0.000 - 6503,31 м3, вище відм. +0.000 - 14654,69 м3;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині габаритних розмірів об`єкта будівництва із зазначенням таких в осях, а саме: «Габаритні розміри 26-квартирного 4-5- поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом, що проектується: в осях А-Л-31,380 м; в осях A-Б- 2,63м; в осях Б-В- 2,33 м; в осях В-Г-0,90 м; в осях И-И/К-1,15 м; в осях И/К-К-6,00 м; в осях К-Л-3,78 м; в осях Ж-И-2,89 м; в осях И-И/К- 1,15м; в осях 1-2-3,88м; в осях 2-3-2,93 м; в осях К-Л-3,78м; в осях А-И-20,45 м; в осях 4-5-2,90 м; в осях 5-6-0,95 м; в осях 6-7-2,95 м; в осях 7-8-3,20 м; в осях 8- 9-3,40 м; в осях 9-10-3,40 м; в осях 10-11-3,32 м; в осях 11-12-2,95 м; в осях 12-13 -0,95 м; в осях 13-14-2,90 м; в осях 14-15-2,25 м; в осях 15-16-2,28 м; в осях 16-17-4,53 м; в осях 1/1- 12/13-48,10 м; в осях 1/1-1/2-5,00 м; в осях 1/2-1 1,26 м; в осях 6-7/8-4,83 м; в осях 7/8-9-5,18 м; в осях 9-10/11 - 4,83 м; в осях 10/11-11/12-5,00 м; в осях 11/12-12/13-2,85 м; в осях 12/13-14-4,33 м; в осях 14-15-3,05 м; в осях 15-16-3,45 м; в осях 16-17-4,50 м; в осях 1-17 -44,90 м»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «З метою виключення спірних питань з будівництва 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельній ділянці за адресою: м. Одеса, Київський район, вул. Вільямса академіка, 43, та не залучення департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради у судові справи в якості третіх осіб, рекомендуємо проектні рішення з будівництва об`єкту, узгодити з усіма суміжними землекористувачами та власниками будівель, розташованих на суміжних земельних ділянках».

зобов`язати Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради розглянути заяву від 09.08.2021 року №01/09 з урахуванням містобудівного розрахунку №2021-169-MP на багатоквартирний житловий будинок з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, вул. Академіка Вільямса, 43, а також вимог плану зонування території (зонінгу) м. Одеса, затвердженим рішенням Одеської міської ради № 1316-VII вiд 19.10.2016 року, вiдповiдно до якого зона Ж-4, в якій розташована земельна дiлянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку, призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що відповідачем протиправно відмовлено у видачі Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва листом від 23.08.2021 року № 01-06/92, оскільки у відповідача були відсутні передбачені чинним законодавством підстави для відмови в наданні містобудівних умов. При цьому, внаслідок застосування норм ДБН, які взагалі не відносяться до об`єкту проектування та невиконання вимог ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», Відповідачем було суттєво звужено права Позивача на забудову в частині поверховості, габаритних розмірів, площі приміщень та відстані до існуючих будинків і споруд при видачі МУО № 01-06/92 від 28.10.2021 року.

Ухвалою судді від 08.06.2022 року поновлено позивачу строк звернення до суду та відкрито провадження по справі, призначено справу до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

До суду надійшов відзив на позовну заяву, відповідно якого відповідач зазначає, що заявляючи адміністративний позов, позивач не зазначив, які персоніфіковані суб`єктивні права або охоронювані законом інтереси порушені оскаржуваними в частині містобудівними умовами та обмеженнями, в чому безпосередньо полягає таке порушення та в чому воно виражається, та якими доказами у справі це підтверджуються.

Департамент при підготовці оскаржуваних в частині містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва №01- 06/92 від 28.10.2021 року - Нове будівництво 26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельній ділянці за адресою м. Одеса, вул. Вільямса академіка, 43, зі знесенням існуючих на ділянці будівель і споруд діяв згідно приписів чинного законодавства, положень містобудівної документації на місцевому рівні та у спосіб, передбачений Законом.

Відповідач зазначає, що до отримання оскаржуваних в частині містобудівних умов та обмежень позивач двічі звертався до департаменту для отримання містобудівних умов та обмежень на 16-ти поверховий та 12-ти поверховий будинок на земельній ділянці за адресою: м. Одеса, Київський район, вул. Акад. Вільямса, 43, отримав вмотивовану відмову та при цьому жодну з відмов не оскаржував у судовому порядку.

Отримавши цілком законні містобудівні умови та обмеження, позивач намагається оскаржити їх в частині поверховості майбутнього об`єкту та відсотка забудови земельної ділянки, а фактично оскаржити таким чином попередні листи департаменту.

При цьому відповідач наголошує, що лист від 23.08 2021 року №01-06/92 не може вважатись відмовою, а є направленням матеріалів на доопрацювання, оформленим листом.

Разом з цим, Позивач виконав вимоги цього листа, доопрацював матеріали, які надавались на розгляд департаменту для розгляду питання щодо надання містобудівних умов та обмежень та отримав їх 28.10.2021 року.

Також, позивач не оскаржував листи департаменту з направленням на доопрацювання матеріалів, а навпаки виконав законні вимоги Департаменту за для відповідності майбутніх вихідних даних на проектування вимогам Законів України, підзаконних актів, а також державних будівельних норм (ДБН).

Щодо наданих містобудівних умов та обмежень відповідач зазначає, що норми зонінгу було неухильно дотримано департаментом при підготовці оскаржуваних в частині містобудівних умов та обмежень.

При цьому, форма містобудівних умов та обмежень передбачає обов`язкове заповнення мінімально допустимих відстаней від об`єкта, що проектується до червоних ліній, ліній регулювання забудови, відстань від об`єкта до меж земельної ділянки, до існуючих будинків і споруд. Також передбачено заповнення розділу гранично допустима висотність будинків, будівель та споруд. Вказані величини повинні бути вказані в метрах, що було здійснено при реєстрації містобудівних умов та обмежень у Єдиній Державній електронній системі у сфері будівництва. Вказана у містобудівних умовах та обмеженнях висота поверху - посилання на діючі будівельні норми.

Крім того, у містобудівних умовах та обмеженнях немає посилань на абзац 2 п. 6.1.3 ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування і забудова територій».

Таким чином відповідач вважає, що Департамент при підготовці оскаржуваних в частині містобудівних умов та обмежень, листа від 23.08.2021 року діяв згідно приписів чинного законодавства, положень містобудівної документації на місцевому рівні, згідно приписів чинних будівельних норм та у спосіб, передбачений Законом, а тому заявлений позов є таким, що не підлягає задоволенню.

До суду від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій додатково зазначено, що закон визначає 4 дії, які може виконати Департамент архітектури та містобудування, зокрема: надати містобудівні умови та обмеження, внести в них зміни, відмовити у наданні містобудівних умов та обмежень, скасувати містобудівні умови та обмеження.

З огляду на те, що у листі від 23.08 2021 року №01-06/92 не було надано згоди на видачу містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва (80-квартирного 12-поверхового житлового будинку (включно з технічним поверхом та підземних паркінгом на 76 м/місць) Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43, то, очевидно, що таким чином Відповідач відмовив у їх видачі.

При цьому, будучи переконаним у презумпції правомірності рішень Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, Позивач відмовою від 23.08.2021 року № 01-06/92 вже був обмежений в характеристиках будівництва, а видані Містобудівні умови та обмеження не відповідають заявленому містобудівному розрахунку №2021-169-МР.

На звернення Позивача із заявою від 06.10.2021 року №06/10 про надання Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва (26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом) було видано оскаржувані в частині Містобудівні умови та обмеження № 01-06/92 від 28.10.2021 року, в яких протиправними є такі дії Відповідача: встановлення гранично допустимої висоти житлового будинку; встановлення висотності поверхів та площі приміщень житлового будинку; встановлення габаритних розмірів об`єкта будівництва із зазначенням в осях.

Позивач зазначає, що фактично, Відповідачем на начальному етапі видачі дозвільної документації взяті на себе функції проектної організації, яка здійснює затвердження проекту будівництва. Проте, такі дії є протиправними, так як на даному етапі проект суб`єктом містобудування не подається, а вихід Відповідачем за межі власної компетенції істотно звужує права Позивача при підготовці проекта будівництва.

Таким чином, Відповідач, обмеживши осями габаритні розміри житлового будинку, неправомірно взяв на себе функції із проектування, що фактично позбавило ПП «КОМПОЗИТ Д.А.» можливості в законному порядку звернутись до компетентного органу за розробленням проектної документації на заплановане будівництво за адресою м. Одеса, вул. Ак. Вільямса, 43.

Таким чином, протиправні дії Департаменту архітектури і містобудування Одеської міської ради порушили права та охоронювані законом інтереси ПП «КОМПОЗИТ Д.А » в частині отримання законних містобудівних умов та обмежень з метою здійснення будівництва за адресою м. Одеса, вул. Ак. Вільямса, 43.

А оскільки у відповідача були відсутні передбачені чинним законодавством підстави для відмови в наданні містобудівних умов, неправомірна відмова Відповідача від 23.08.2021 року №01-06/92 порушила права та охоронювані законом інтереси Позивача, у зв`язку з чим позивач вважає, що Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради повинен розглянути заяву від 09.08.2021 року №01/09 з урахуванням містобудівного розрахунку №2021-169-МР, а також вимог плану зонування території (зонінгу) м. Одеса, затвердженим рішенням Одеської міської ради №1316-VII від І9.10.2016 року, відповідно до якого зона Ж-4, в якій розташована земельна ділянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку, призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів.

Ухвалою суду від 08.08.2022 року було відмовлено в задоволенні клопотання відповідача про розгляд справи в загальному провадженні.

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши надані учасниками судового процесу докази в їх сукупності, суд дійшов наступного.

ПП «Композит Д.А.» є орендарем земельної ділянки площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку, на підставі нотаріально посвідченого договору оренди землі від 28.12.2020 року, укладеного з Одеською міською радою.

Як вбачається з висновку по проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду від 27.02.2020 року №01-11/96636ПЗ, згідно з планом зонування території (зонінгу) м. Одеса, затвердженим рішенням Одеської міської ради № 1316-VII вiд 19.10.2016 року, вищезазначена земельна ділянка розташована в зоні Ж-4, яка призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів.

Позивач звернувся до Відповідача з заявою від 18.05.2021 року № 18/05-21 з проханням надати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43. До заяви був доданий містобудівний розрахунок №12/1-2020-МР, в якому були зазначені техніко-економічні показники об`єкту будівництва

Відповідно до листа Відповідача від 01.06.2021 року №01-06/57, зазначено, що розглянувши надані Позивачем матеріали встановлено, при проектуванні об`єкту будівництва 92-квартирного 16-поверхового житлового будинку (включно з технічним поверхом та підземних паркінгом на 77 м/місць) на земельній ділянці за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43, положення рішення Одеської міської ради від 03.02.2021 року № 51-VIII не були враховані, в зв`язку з чим Відповідач не має підстав для підготовки містобудівних умов та обмежень.

В подальшому Позивач звернувся до Відповідача з заявою від 09.08.2021 року №01/09 з проханням надати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43. До заяви був доданий містобудівний розрахунок №12/1-169-МР, в якому були зазначені техніко-економічні показники об`єкту будівництва

Відповідно до листа Відповідача від 23.08.2021 року №01-06/92, зазначено, що розглянувши надані Позивачем матеріали встановлено, при проектуванні об`єкту будівництва 80-квартирного 12-поверхового житлового будинку (включно з технічним поверхом та підземних паркінгом на 76 м/місць) на земельній ділянці за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43, вимоги п. 6.1.22 (примітка 1) ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» та положення рішення Одеської міської ради від 03.02.2021 року № 51-VIII не були враховані, у зв`язку з чим Відповідач не має підстав для підготовки містобудівних умов та обмежень.

В подальшому Позивач звернувся до Відповідача з заявою від 06.10.2021 року №06/10 з проханням надати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43. До заяви були додані наміри забудови №2021-169-НЗ в яких були зазначені техніко-економічні показники об`єкту будівництва.

На підставі вказаної заяви Позивачу були видані Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року «Нове будівництво 26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельній ділянці за адресою м. Одеса, Київський район, вул. Акад. Вільямса, 43, зі знесенням існуючим на ділянці будівель та споруд.

Відповідно до вищезазначених МУО встановлені наступні умови та обмеження для проектування(зокрема, але не тільки):

назва об`єкту будівництва, а саме: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 15.9 м (26-квартирний житловий будинок змінної поверховості 4-5 поверхів (включно з технічним поверхом) з даховою котельною та підземним паркінгом, гранично допустимою висотою відміткою +15.900 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 5-го поверху, та +12.300 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 4-го поверху. При цьому, умовна висота багатоквартирного житлового будинку, що проектується, складає +14.90 м»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «висоти поверхів від рівня підлоги до стелі складає + 2.800 м, висота приміщень підземного паркінгу від рівня підлоги до стелі складає від +2.300 м до + 3.000 м (в залежності від перепаду рельєфу)»;

п. 4 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «до існуючих будинків і споруд: 15.9 м При проектуванні відстані від 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «Проектування 26- квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельнею та підземним поверхом»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині загальної площі приміщень 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом відповідно до наданих замовником ескізних намірів забудови дорівнює 5094,46 м2у т. ч. площа квартир - 2133,00 м2, площа технічних приміщень котельні, МОП - 948,0 м2, площа приміщень комор - 539,76 м2, площа підземного паркінгу -1473,70 м2. Кількість квартир - 26 Загальний будівельний об`єм 26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом - 21158,00 м3, у т.ч. нижче відм, +0.000 - 6503,31 м3, вище відм. +0.000 - 14654,69 м3;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині габаритних розмірів об`єкта будівництва із зазначенням таких в осях, а саме: «Габаритні розміри 26-квартирного 4-5- поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом, що проектується: в осях А-Л-31,380 м; в осях A-Б- 2,63м; в осях Б-В- 2,33 м; в осях В-Г-0,90 м; в осях И-И/К-1,15 м; в осях И/К-К-6,00 м; в осях К-Л-3,78 м; в осях Ж-И-2,89 м; в осях И-И/К- 1,15м; в осях 1-2-3,88м; в осях 2-3-2,93 м; в осях К-Л-3,78м; в осях А-И-20,45 м; в осях 4-5-2,90 м; в осях 5-6-0,95 м; в осях 6-7-2,95 м; в осях 7-8-3,20 м; в осях 8- 9-3,40 м; в осях 9-10-3,40 м; в осях 10-11-3,32 м; в осях 11-12-2,95 м; в осях 12-13 -0,95 м; в осях 13-14-2,90 м; в осях 14-15-2,25 м; в осях 15-16-2,28 м; в осях 16-17-4,53 м; в осях 1/1- 12/13-48,10 м; в осях 1/1-1/2-5,00 м; в осях 1/2-1 1,26 м; в осях 6-7/8-4,83 м; в осях 7/8-9-5,18 м; в осях 9-10/11 - 4,83 м; в осях 10/11-11/12-5,00 м; в осях 11/12-12/13-2,85 м; в осях 12/13-14-4,33 м; в осях 14-15-3,05 м; в осях 15-16-3,45 м; в осях 16-17-4,50 м; в осях 1-17 -44,90 м»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)».

Вважаючи протиправними дії Департаменту архітектури та містобудування Одеської мiської ради щодо відмови у видачі Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва від 23.08.2021 року № 01-06/92, а також протиправними Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року в частині, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Крім цього, судом встановлено, що позивачем було замовлено судову будівельного технічну експертизу, по якій судовим експертом Сікорською О.В. складено висновок №212/21 від 28.06.2022 року, відповідно до якого:

1. В результаті проведеного дослідження визначено, що земельна ділянка з кадастровим номером :40:026:0166 входить до розробленої органами місцевого самоврядування м. Одеси містобудівної документації, а саме до генерального плану м. Одеси та плану зонування (зонінгу) території м. Одеси станом на 2018 - 2021 рр. За функціональним типом територій, згідно плану зонування (зонінгу) території м. Одеси затвердженого рішенням Одеської міської ради №1316-VII від 19.10.2016 року, земельна ділянка з кадастровим номером :40:026:0166, розташована в зоні змішаної житлової забудови та громадської забудови Ж-4.

2. Умови та обмеження у використанні земельної ділянки в межах функціональної зони Ж-4, які передбачені планом зонування (зонінгу) території м. Одеси затверджений рішенням Одеської міської ради №1316-VII від 19.10.2016 року наступні:

по площі земельної ділянки:ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» п 6.1.26;

по гранично допустимій висоті будівлі: згідно з профільним ДБН за типом об`єкту;

по максимально допустимому відсотку забудови земельної ділянки: відповідно до передпроектних розробок та згідно з профільним ДБН за типом об`єкту;

по максимально допустимій щільності населення (для житлової забудови): ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій»;

по відстані від об`єкта, який проектується, до меж червоних ліній та ліній регулювання забудови: ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» п.6.1.23;

за планувальними обмеженнями: для зони охорони пам`яток, межі історичних ареалів; прибережні захисні смуги; санітарно-захисні та інші охоронювані зони. ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» п.15.3.1, п. 15.3.2;

по мінімально допустимим відстанням від об`єктів, які проектуються, до існуючих будинків та споруд: ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» п.6.1.24

охоронювані зони інженерних комунікацій: ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», додаток И.1, И.2 та профільної нормативної документації та предпроектних розробок;

вимоги до необхідності проведення інженерних вишукувань: згідно з ДБН А.2.1-1-2008 «Інженерні вишукування для будівництва»;

вимоги щодо забезпечення необхідною кількістю місць зберігання автотранспорту: ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», п. 10.8.1, п. 10.8.3, п. 10.8.5. п.10.8.8.

3. Функціональне призначення земельної ділянки з кадастровим номером :40:026:0166, відповідає функціональному призначенню зазначеному у висновку до проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду Департамента архітектури та містобудування ОМР №01-11/966-36пд від 27.02.2020 року.

4. Відповідно до положень діючого ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», місто Одеса не відноситься до великих міст. Відповідно до пункту 4.13 ДБН Б2.2-12:2019 таблиця 4.2, місто Одеса відноситься до найкрупніших (найзначніших) міст. Дія Примітки 1 п.6.1.22 ДБН Б2.2.-12:2019, на об`єкт будівництва, визначеному Містобудівними умовами і обмеженням виданими Департаментом архітектури та містобудування ОМР за №01-06/92 від 28.10.2021 не розповсюджується.

5. Земельна ділянка (кадастровий номер :40:026:0166), що розташована за адресою; м. Одеса, Київський район, вул. Академіка Вільямса, 43, з урахуванням обмежень використання приаеродромних територій відповідно до генерального плану м. Одеси, знаходиться в зоні блакитної смуги і гранично допустима висотність будинків становить +150м. Згідно обмежень гранично допустимої поверховості за планом зонування територій Київського району м, Одеси, земельна ділянка (кадастровий номер :40:026:0166), що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Вільямса,43, знаходиться в зоні Ж-4 - до 16-ти поверхів житлової та громадської забудови. Згідно ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій»; максимально допустима висота (поверховість) житлової забудови визначається від чисельності населення та класифікації населеного пункту, з врахуванням встановлених обмежень щодо охорони культурної спадщини, а саме:міста чисельністю понад 100 тис. осіб - висотність багатоквартирної житлової забудови встановлюється містобудівною документацією.

6. Максимально допустимий відсоток забудови земельної номером :40:026:0166, площею 0,2923га в залежності від запроектованої поверховості житлового будинку, може становити:

поверховість житлового будинку - 3 поверхи без урахування мансарди, максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки при розміщенні житлового будинку - 50, можлива площа забудови - 0,14615га;

поверховість житлового будинку - 4-5 поверхів, максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки при розміщенні житлового будинку - 45, можлива площа забудови - 0,131535 га;

поверховість житлового будинку - 6-8 поверхів, максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки при розміщенні житлового будинку - 40, можлива площа забудови - 0,11692 га;

поверховість житлового будинку - 9-10 поверхів, максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки при розміщенні житлового будинку - 35, можлива площа забудови - 0,102305га;

поверховість житлового будинку - 11 поверхів і вище, максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки при розміщенні житлового будинку - 30, можлива площа забудови - 0,08769га.

7. Максимально допустима щільність населення на земельній ділянці (кадастровий номер :40:026:0166), розташованій за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Вільямса,43 , становить 132 особи. При умові розміщення на території мікрорайону підземних та/або багатоповерхових гаражів з автостоянками та велосипедними стоянками і вбудовано-прибудованих до житлових будинків закладів дошкільної освіти, створення озеленених відкритих терас у житлових та громадських будинках, показники щільності населення мікрорайону в крупних та найкрупніших містах допускається підвищувати до 20%, тоді, максимально допустима щільність населення в межах житлової забудови становитиме 158 осіб.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам суд зазначає наступне.

Стаття 19 Конституції України встановлює правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частинами 1 та 2 ст. 6 КАС України встановлено, що суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права. Суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського суду з прав людини.

Згідно ст. 38 Земельного кодексу України від 25 жовтня 2001 року № 2768-III (далі - ЗК України) до земель житлової та громадської забудови належать земельні ділянки в межах населених пунктів, які використовуються для розміщення житлової забудови, громадських будівель і споруд, інших об`єктів загального користування.

Відповідно до ст. 39 ЗК України використання земель житлової та громадської забудови здійснюється відповідно до генерального плану населеного пункту, іншої містобудівної документації, плану земельно-господарського устрою з дотриманням будівельних норм, державних стандартів і норм.

Згідно частини першої ст. 78 ЗК України право власності на землю - це право володіти, користуватися і розпоряджатися земельними ділянками. Відповідно до частини третьої цієї статті земля в Україні може перебувати у приватній, комунальній та державній власності.

Відповідно до пунктів б) та д) частини першої ст. 90 ЗК України власники земельних ділянок мають право, зокрема, самостійно господарювати на землі, споруджувати жилі будинки, виробничі та інші будівлі і споруди.

Згідно ч. 1 ст. 16 Закону № 3038-VI планування територій на місцевому рівні здійснюється шляхом розроблення та затвердження генеральних планів населених пунктів, планів зонування територій і детальних планів території, їх оновлення та внесення змін до них.

Містобудівна документація на місцевому рівні розробляється з урахуванням даних державного земельного кадастру на актуалізованій картографічній основі в цифровій формі як просторово орієнтована інформація в державній системі координат на паперових і електронних носіях.

Порядок обміну інформацією між містобудівним та державним земельним кадастрами встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Правові та організаційні засади здійснення архітектурної діяльності визначені Законом України "Про архітектурну діяльність" від 20 травня 1999 року №687-XIV (далі - Закон № 687-XIV в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), спрямованим на формування сприятливого життєвого середовища, досягнення естетичної виразності, економічної доцільності і надійності будинків, споруд та їх комплексів.

Відповідно до ст. 10 Закону № 687-XIV для забезпечення під час забудови територій, розміщення і будівництва об`єктів архітектури додержання суб`єктами архітектурної діяльності затвердженої містобудівної та іншої проектної документації, вимог вихідних даних, а також з метою захисту державою прав споживачів будівельної продукції здійснюється в установленому законодавством порядку державний архітектурно-будівельний контроль та нагляд.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлені Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року №3038-VI (далі - Закон №3038-VI в редакції, чинній станом на час виникнення спірних правовідносин).

Частиною 1 ст. 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Відповідно до ч. 5 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" Проектування та будівництво об`єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: 1) отримання замовником або проектувальником вихідних даних; 2) розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; 3) затвердження проектної документації; 4) виконання підготовчих та будівельних робіт; 4-1) проведення контрольного геодезичного знімання закінчених будівництвом об`єктів (крім об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1)) та здійснення їх технічної інвентаризації (крім об`єктів, перелік яких визначається центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, архітектури, містобудування); 5) прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів; 6) реєстрація права власності на об`єкт містобудування.

Згідно ч. 1 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" основними складовими вихідних даних є: 1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування.

Згідно абз. 1 ч. 2 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" фізична або юридична особа, яка має намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва.

Частиною 3 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що містобудівні умови та обмеження надаються відповідними уповноваженими органами містобудування та архітектури на підставі містобудівної документації на місцевому рівні на безоплатній основі за заявою замовника (із зазначенням кадастрового номера земельної ділянки), до якої додаються:

1) копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію - у разі, якщо речове право на земельну ділянку не зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно;

2) копія документа, що посвідчує право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці - у разі, якщо право власності на об`єкт нерухомого майна не зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, або згода його власника, засвідчена в установленому законодавством порядку (у разі здійснення реконструкції або реставрації);

3) викопіювання з топографо-геодезичного плану М 1:2000.

У випадках, визначених частиною четвертою статті 34 цього Закону та частиною першою статті 12-1 Закону України "Про правовий режим території, що зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильської катастрофи", кадастровий номер земельної ділянки зазначається у заяві за його наявності, а копія документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або копія договору суперфіцію додається до заяви за наявності.

Інформацію про речове право на земельну ділянку, право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці, відомості з Державного земельного кадастру уповноважені органи містобудування та архітектури отримують відповідно до частини восьмої статті 9 Закону України "Про адміністративні послуги".

Для отримання містобудівних умов та обмежень до заяви замовник також додає містобудівний розрахунок, що визначає інвестиційні наміри замовника, який складається у довільній формі з доступною та стислою інформацією про основні параметри об`єкта будівництва.

Цей перелік документів для надання містобудівних умов та обмежень є вичерпним.

Витяг з містобудівного кадастру для формування містобудівних умов та обмежень до документів замовника додає служба містобудівного кадастру (у разі її утворення).

Перелік об`єктів будівництва, для проектування яких містобудівні умови та обмеження не надаються, визначає центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, архітектури, містобудування.

Згідно ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" підставами для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень є:

1) неподання визначених частиною третьою цієї статті документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень;

2) виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або у документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці;

3) невідповідність намірів забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Відмова у наданні містобудівних умов та обмежень здійснюється шляхом направлення листа з обґрунтуванням підстав такої відмови відповідним уповноваженим органом містобудування та архітектури у строк, що не перевищує встановлений строк їх надання.

Згідно частини шостої цієї статті надання містобудівних умов та обмежень або прийняття рішення про відмову в їх наданні здійснюється відповідним уповноваженим органом містобудування та архітектури протягом 10 робочих днів з дня реєстрації заяви, затверджується наказом такого органу.

Аналіз наведених вище норм дає змогу дійти висновку про те, що підставами для відмови у видачі містобудівних умов та обмежень є: неподання документів, необхідних для прийняття рішення про надання містобудівних умов та обмежень; виявлення недостовірних відомостей у документах, що посвідчують право власності чи користування земельною ділянкою, або у документах, що посвідчують право власності на об`єкт нерухомого майна, розташований на земельній ділянці; невідповідність намірів забудови вимогам містобудівної документації на місцевому рівні.

Водночас у разі відсутності вказаних вище підстав у спеціально уповноваженого органу містобудування та архітектури виникає обов`язок видати заявнику містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки.

Отже, ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлює вичерпний перелік підстав для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень.

Відповідно до листа Відповідача від 23.08.2021 року №01-06/92, зазначено, що розглянувши надані Позивачем матеріали встановлено, при проектуванні об`єкту будівництва 80-квартирного 12-поверхового житлового будинку (включно з технічним поверхом та підземних паркінгом на 76 м/місць) на земельній ділянці за адресою м. Одеса, вул. Акад. Вільямса, 43, вимоги п. 6.1.22 (примітка 1) ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» та положення рішення Одеської міської ради від 03.02.2021 року № 51-VIII не були враховані, у зв`язку з чим Відповідач не має підстав для підготовки містобудівних умов та обмежень.

Аналізуючи зміст зазначеного листа суд зазначає, що позивачу фактично було відмовлено у наданні містобудівних умов та обмежень за його заявою від 09.08.2021 року №01/09

Проте, суд звертає увагу, що ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" не визначено таких підстав для відмови у наданні містобудівних умов та обмежень як: врахування вимог п. 6.1.22 (примітка 1) ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» та положення рішення Одеської міської ради від 03.02.2021 року № 51-VIII.

Відповідно до п. 6.1.22 ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», при плануванні територій нових кварталів з периметральною забудовою допускається зменшувати розриви мiж будинками до однiєп висоти вищого будинку за умов розміщення в перших поверхах приміщень громадського призначення, з дотриманням вимог пожежної безпеки, норм інсоляції та освітленості житлових приміщень.

Відповідно до примітки 1 до п. 6.1.22 ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», у великих містах, при розміщенні 9-16 та бiльше поверхових житлових будинків суміжно з кварталами садибної забудови, що зберігається, відстань від фасадів багатоповерхового будинку, що зводиться, до меж земельних ділянок садибних будинків приймається не менше 20 м, а до стіни найближчого садибного будинку - не менше висоти будинку, що зводиться. При розміщенні багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 4 поверхів до 8 поверхів суміжно 3 кварталами садибної забудови, що зберігається, відстань від фасадів багатоквартирного будинку, що зводиться, до меж земельних ділянок садибних будинків слід приймати не менше 15 м, а до стіни найближчого садибного будинку - не менше висоти будинку, що зводиться, для багатоквартирних будинків до 3 поверхів відстань від фасадів до меж земельних ділянок - не менше 10 м для забезпечення проїзду пожежних машин.

Разом з цим, з матеріалів справи вбачається, що земельна ділянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, розташована у кварталах з вільним видом забудови, а не периметральним.

При цьому, згідно з листом Головного управління статистики в Одеській області №18/01-22 від 18.01.2022 року станом на 01.12.2021 року, населення м. Одеси становить 1 010 458 осіб, що свідчить про те, що даний населений пункт відноситься до найкрупніших (найзначніших) міст (таблиця 4.2 ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій»).

При цьому, відповідно до Зонінгу, зона змішаної житлової та громадської забудови Ж-4, в якій розташована земельна ділянка Позивача, призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів.

Зазначені відомості також підтверджуються висновком експерта №212/21 від 28.06.2022 року.

З огляду на зазначене, відмова у видачі МУО від 23.08.2021 року №01-06/92 з підстав неврахування вимог п. 6.1.22 (примітка 1) ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» та положення рішення Одеської міської ради від 03.02.2021 року № 51-VIII (яке містить аналогічні за змістом положення) є безпідставною.

Таким чином, оскаржуваною відмовою відповідач не встановив жодної з підстав передбачених ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" для відмови в наданні містобудівних умов та обмежень.

Відтак, посилання відповідача у відмові на вказані порушення є законодавчо необґрунтованими.

Відмовивши позивачу у наданні містобудівних умов та обмежень з підстав, що непередбачені ч. 4 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" відповідач порушив законні права позивача, у зв`язку з чим суд дійшов висновку, що дії Департаменту архітектури та містобудування Одеської мiської ради щодо відмови у видачі Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва від 23.08.2021 року № 01-06/92 є протиправними.

Реалізація суб`єктами публічної адміністрації своїх повноважень, які є законодавчо визначеними, що випливає з положень частини другої статті 19 Конституції України, здійснюється в межах відповідної законної дискреції.

У свою чергу, під дискреційними повноваженнями слід розуміти надання органу або посадовій особі повноважень діяти на власний розсуд в межах закону. Зокрема, дискреційні повноваження полягають у тому, що суб`єкт владних повноважень може обирати у конкретній ситуації альтернативне рішення, яке є законним.

Дискреційні повноваження - це комплекс прав і зобов`язань представників влади як на державному, так і на регіональному рівнях, у тому числі представників суспільства, яких уповноважили діяти від імені держави чи будь-якого органу місцевого самоврядування, що мають можливість надати повного або часткового визначення і змісту, і виду прийнятого управлінського рішення.

Обмежуючим фактором для рішень представників влади згідно з визначенням владних дискреційних повноважень є закон і справедливість.

Відповідно до Рекомендацій Комітету Ради Європи № R(80)2 щодо здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятих Комітетом Ради 11.03.1980 року на 316-й нараді, під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Відповідно до статті 13 "Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод" кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Обираючи спосіб захисту порушеного права, суд зважує на його ефективність з точки зору статті 13 "Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод" та враховує положення "Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи № R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень", прийняті Комітетом Міністрів 11.03.1980 року, а саме суд не може підміняти державний орган, рішення якого оскаржується, приймати замість рішення, яке визнається протиправним, інше рішення, яке б відповідало закону, та давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які належать до компетенції такого суб`єкта владних повноважень, оскільки такі дії виходять за межі визначених йому повноважень законодавцем.

Разом з тим, пунктом 4 частини 1 статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що адміністративний позов може містити вимоги про зобов`язання відповідача - суб`єкта владних повноважень вчинити певні дії.

Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 245 Кодексу адміністративного судочинства України у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти рішення про зобов`язання відповідача вчинити певні дії.

Згідно позиції Верховного Суду, яка сформована у постановах від 13 лютого 2018 року у справі № 361/7567/15-а, від 07 березня 2018 року у справі № 569/15527/16-а, від 20 березня 2018 року у справа № 461/2579/17, від 20 березня 2018 року у справі № 820/4554/17, від 03 квітня 2018 року у справі № 569/16681/16-а та від 12 квітня 2018 року у справі № 826/8803/15, дискреційні повноваження - це можливість діяти за власним розсудом, в межах закону, можливість застосувати норми закону та вчинити конкретні дії (або дію) серед інших, кожні з яких окремо є відносно правильними (законними).

Тобто, дискреційними є право суб`єкта владних повноважень обирати у конкретній ситуації між альтернативами, кожна з яких є правомірною. Прикладом такого права є повноваження, які закріплені у законодавстві з застосуванням слова "може".

Суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень на відповідність закріпленим у ч. 2 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями.

Суд не може підміняти державний орган, рішення якого оскаржується, приймати замість рішення, яке визнається протиправним, інше рішення, яке б відповідало закону, та давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які належать до компетенції такого суб`єкта владних повноважень, оскільки такі дії виходять за межі визначених йому повноважень законодавцем.

З огляду на зазначене суд вважає за необхідне зобов`язати Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради повторно, з урахуванням висновків суду, розглянути заяву від 09.08.2021 року №01/09 з урахуванням містобудівного розрахунку №2021-169-MP на багатоквартирний житловий будинок з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, вул. Академіка Вільямса, 43, а також вимог плану зонування території (зонінгу) м. Одеса, затвердженим рішенням Одеської міської ради № 1316-VII вiд 19.10.2016 року, вiдповiдно до якого зона Ж-4, в якій розташована земельна дiлянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку, призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів.

Стосовно визнання протиправними та скасування в частині Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року - Нове будівництво 26 квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельнiй дiлянцi за адресою м. Одеса, вул. Вільямса академіка, 43, зі знесенням існуючих на ділянці будівель і споруд суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 29 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", містобудівні умови та обмеження містять:

1) назву об`єкта будівництва, що повинна відображати вид будівництва та місце розташування об`єкта;

1-1) ідентифікатор об`єкта будівництва або закінченого будівництвом об`єкта (для об`єктів нового будівництва та закінчених будівництвом об`єктів, яким присвоєно ідентифікатор об`єкта будівництва до видачі містобудівних умов та обмежень);

2) інформацію про замовника;

3) відповідність на дату надання містобудівних умов та обмежень цільового та функціонального призначення земельної ділянки містобудівній документації на місцевому рівні;

4) гранично допустиму висотність будинків, будівель та споруд у метрах (з урахуванням обмежень використання приаеродромних територій, встановлених відповідно до Повітряного кодексу України);

5) максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки;

6) максимально допустиму щільність населення в межах житлової забудови відповідної житлової одиниці (кварталу, мікрорайону);

7) мінімально допустимі відстані від об`єкта, що проектується, до червоних ліній, ліній регулювання забудови, існуючих будинків та споруд;

8) планувальні обмеження (охоронні зони пам`яток культурної спадщини, межі історичних ареалів, зони регулювання забудови, зони охоронюваного ландшафту, зони охорони археологічного культурного шару, в межах яких діє спеціальний режим їх використання, охоронні зони об`єктів природно-заповідного фонду, прибережні захисні смуги, зони санітарної охорони, планувальні обмеження використання приаеродромних територій, встановлені відповідно до Повітряного кодексу України);

9) охоронні зони об`єктів транспорту, зв`язку, інженерних комунікацій, відстані від об`єкта, що проектується, до існуючих інженерних мереж.

Перелік зазначених умов є вичерпним.

Як встановлено судом:

відповідно до Зонінгу, зона змішаної житлової та громадської забудови Ж-4, в якій розташована земельна ділянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів;

квартал в якому розташована земельна ділянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, не відноситься до кварталів з периметральною забудовою, а відноситься до кварталу з вільним видом забудови, в зв`язку з чим п. 6.1.22 ДБН «Планування та забудова територій» не розповсюджується на об`єкт проектування;

м. Одеса не відноситься до великих міст, а відноситься до найкрупніших міст, в зв`язку з чим дія Примітки 1 п. 6.1.22 ДБН Б2.2.-12:2019 не розповсюджується на об`єкт проектування;

об`єкт проектування не є багатосекційним житловим будинком, у зв`язку з чим посилання на п. 6.1.21 ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» є безпідставним;

містобудівні умови та обмеження не можуть передбачати габаритні розміри об`єкта проектування та висоту поверхів в силу положень ч. 5 ст. 29 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності»;

містобудівні умови та обмеження суперечать обставинам встановленим висновком експерта судової будівельно-технічної експертизи №212/21 від 28.06.2022 року.

При цьому, Відповідач, обмеживши осями габаритні розміри житлового будинку, неправомірно взяв на себе функції із проектування, що фактично позбавило ПП «КОМПОЗИТ Д.А.» можливості в законному порядку звернутись до компетентного органу за розробленням проектної документації на заплановане будівництво за адресою м. Одеса, вул. Ак. Вільямса, 43.

З огляду на зазначене суд дійшов висновку, що Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року - Нове будівництво 26 квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельнiй дiлянцi за адресою м. Одеса, вул. Вільямса академіка, 43, зі знесенням існуючих на ділянці будівель і споруд є протиправними та належать до скасування в частині:

назви об`єкту будівництва, а саме: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 15.9 м (26-квартирний житловий будинок змінної поверховості 4-5 поверхів (включно з технічним поверхом) з даховою котельною та підземним паркінгом, гранично допустимою висотою відміткою +15.900 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 5-го поверху, та +12.300 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 4-го поверху. При цьому, умовна висота багатоквартирного житлового будинку, що проектується, складає +14.90 м»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «висоти поверхів від рівня підлоги до стелі складає + 2.800 м, висота приміщень підземного паркінгу від рівня підлоги до стелі складає від +2.300 м до + 3.000 м (в залежності від перепаду рельєфу)»;

п. 4 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «до існуючих будинків і споруд: 15.9 м При проектуванні відстані від 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «Проектування 26- квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельнею та підземним поверхом»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині загальної площі приміщень 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом відповідно до наданих замовником ескізних намірів забудови дорівнює 5094,46 м2у т. ч. площа квартир - 2133,00 м2, площа технічних приміщень котельні, МОП - 948,0 м2, площа приміщень комор - 539,76 м2, площа підземного паркінгу -1473,70 м2. Кількість квартир - 26 Загальний будівельний об`єм 26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом - 21158,00 м3, у т.ч. нижче відм, +0.000 - 6503,31 м3, вище відм. +0.000 - 14654,69 м3;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині габаритних розмірів об`єкта будівництва із зазначенням таких в осях, а саме: «Габаритні розміри 26-квартирного 4-5- поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом, що проектується: в осях А-Л-31,380 м; в осях A-Б- 2,63м; в осях Б-В- 2,33 м; в осях В-Г-0,90 м; в осях И-И/К-1,15 м; в осях И/К-К-6,00 м; в осях К-Л-3,78 м; в осях Ж-И-2,89 м; в осях И-И/К- 1,15м; в осях 1-2-3,88м; в осях 2-3-2,93 м; в осях К-Л-3,78м; в осях А-И-20,45 м; в осях 4-5-2,90 м; в осях 5-6-0,95 м; в осях 6-7-2,95 м; в осях 7-8-3,20 м; в осях 8- 9-3,40 м; в осях 9-10-3,40 м; в осях 10-11-3,32 м; в осях 11-12-2,95 м; в осях 12-13 -0,95 м; в осях 13-14-2,90 м; в осях 14-15-2,25 м; в осях 15-16-2,28 м; в осях 16-17-4,53 м; в осях 1/1- 12/13-48,10 м; в осях 1/1-1/2-5,00 м; в осях 1/2-1 1,26 м; в осях 6-7/8-4,83 м; в осях 7/8-9-5,18 м; в осях 9-10/11 - 4,83 м; в осях 10/11-11/12-5,00 м; в осях 11/12-12/13-2,85 м; в осях 12/13-14-4,33 м; в осях 14-15-3,05 м; в осях 15-16-3,45 м; в осях 16-17-4,50 м; в осях 1-17 -44,90 м»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)».

Суд вважає, що саме такий спосіб захисту порушеного права позивача з боку відповідача є належним та достатнім.

Щодо вимог про визнання протиправними та скасування Містобудівних умов та обмеження для проектування об`єкту будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року - Нове будівництво 26 квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельнiй дiлянцi за адресою м. Одеса, вул. Вільямса академіка, 43, зі знесенням існуючих на ділянці будівель і споруд в частині п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «З метою виключення спірних питань з будівництва 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельній ділянці за адресою: м. Одеса, Київський район, вул. Вільямса академіка, 43, та не залучення департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради у судові справи в якості третіх осіб, рекомендуємо проектні рішення з будівництва об`єкту, узгодити з усіма суміжними землекористувачами та власниками будівель, розташованих на суміжних земельних ділянках», суд зазначає, зазначеній відомості носять рекомендаційний характер а тому не належать до скасування.

У контексті оцінки кожного аргументу (доводу), наданого стороною, суд звертає увагу на позицію Європейського суду з прав людини, зокрема, у справах "Проніна проти України" (пункт 23) і "Серявін та інші проти України" (пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів і інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення.

В пункті 42 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Бендерський проти України" від 15 листопада 2007 року, заява № 22750/02, зазначено, що відповідно до практики, яка відображає принцип належного здійснення правосуддя, судові рішення мають у достатній мірі висвітлювати мотиви, на яких вони базуються. Межі такого обов`язку можуть різнитися залежно від природи рішення та мають оцінюватися в світлі обставин кожної справи.

В адміністративному судочинстві принцип верховенства права зобов`язує суд надавати законам та іншим нормативно-правовим актам тлумачення у спосіб, який забезпечує пріоритет прав людини при вирішенні справи. Тлумачення законів та нормативно-правових актів не може спричиняти несправедливих обмежень прав людини.

Частиною 2 статті 2 КАС України встановлено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно частини 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на Відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

У процесі розгляду справи не встановлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

Згідно зі ст. 249 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про те, що адміністративний позов належить до часткового задоволення.

Відповідно до положень ст. 139 КАС України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав Відповідачем у справі, або якщо Відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. У випадку зловживання стороною чи її представником процесуальними правами або якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони суд має право покласти на таку сторону судові витрати повністю або частково незалежно від результатів вирішення спору.

Позивачем, за звернення до суду з даним адміністративним позовом, було сплачено судовий збір у розмірі 7443 грн., які необхідно стягнути з відповідача на користь позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2, 6, 7, 9, 72, 77, 90, 139, 205, 229, 242-246, 255, 293, 295 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов Приватного підприємства "Композит Д.А." (вул. Ак. Вільямса, 43, м. Одеса, 65038, ) до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради (вул. Гоголя, 10, м. Одеса, 65082, ) про визнання протиправними дій, визнання протиправними та скасування містобудівних умов та обмежень в частині та зобов`язання вчинити дії - задовольнити частково.

Визнати протиправними дії Департаменту архітектури та містобудування Одеської мiської ради щодо відмови у видачі Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкту будівництва від 23.08.2021 року № 01-06/92.

Визнати протиправними та скасувати Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкту будівництва № 01-06/92 від 28.10.2021 року - Нове будівництво 26 квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом на земельнiй дiлянцi за адресою м. Одеса, вул. Вільямса академіка, 43, зі знесенням існуючих на ділянці будівель і споруд в частині:

назви об`єкту будівництва, а саме: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 15.9 м (26-квартирний житловий будинок змінної поверховості 4-5 поверхів (включно з технічним поверхом) з даховою котельною та підземним паркінгом, гранично допустимою висотою відміткою +15.900 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 5-го поверху, та +12.300 м від відмітки 0.000 до найбільш виступаючої конструкції покрівлі 4-го поверху. При цьому, умовна висота багатоквартирного житлового будинку, що проектується, складає +14.90 м»;

п.1. розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «висоти поверхів від рівня підлоги до стелі складає + 2.800 м, висота приміщень підземного паркінгу від рівня підлоги до стелі складає від +2.300 м до + 3.000 м (в залежності від перепаду рельєфу)»;

п. 4 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «до існуючих будинків і споруд: 15.9 м При проектуванні відстані від 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом)»;

п.5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: «Проектування 26- квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельнею та підземним поверхом»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині загальної площі приміщень 26-квартирного 4-5 - поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом відповідно до наданих замовником ескізних намірів забудови дорівнює 5094,46 м2у т. ч. площа квартир - 2133,00 м2, площа технічних приміщень котельні, МОП - 948,0 м2, площа приміщень комор - 539,76 м2, площа підземного паркінгу -1473,70 м2. Кількість квартир - 26 Загальний будівельний об`єм 26-квартирного 4-5-поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом - 21158,00 м3, у т.ч. нижче відм, +0.000 - 6503,31 м3, вище відм. +0.000 - 14654,69 м3;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині габаритних розмірів об`єкта будівництва із зазначенням таких в осях, а саме: «Габаритні розміри 26-квартирного 4-5- поверхового (включно з технічним поверхом) житлового будинку з даховою котельною та підземним паркінгом, що проектується: в осях А-Л-31,380 м; в осях A-Б- 2,63м; в осях Б-В- 2,33 м; в осях В-Г-0,90 м; в осях И-И/К-1,15 м; в осях И/К-К-6,00 м; в осях К-Л-3,78 м; в осях Ж-И-2,89 м; в осях И-И/К- 1,15м; в осях 1-2-3,88м; в осях 2-3-2,93 м; в осях К-Л-3,78м; в осях А-И-20,45 м; в осях 4-5-2,90 м; в осях 5-6-0,95 м; в осях 6-7-2,95 м; в осях 7-8-3,20 м; в осях 8- 9-3,40 м; в осях 9-10-3,40 м; в осях 10-11-3,32 м; в осях 11-12-2,95 м; в осях 12-13 -0,95 м; в осях 13-14-2,90 м; в осях 14-15-2,25 м; в осях 15-16-2,28 м; в осях 16-17-4,53 м; в осях 1/1- 12/13-48,10 м; в осях 1/1-1/2-5,00 м; в осях 1/2-1 1,26 м; в осях 6-7/8-4,83 м; в осях 7/8-9-5,18 м; в осях 9-10/11 - 4,83 м; в осях 10/11-11/12-5,00 м; в осях 11/12-12/13-2,85 м; в осях 12/13-14-4,33 м; в осях 14-15-3,05 м; в осях 15-16-3,45 м; в осях 16-17-4,50 м; в осях 1-17 -44,90 м»;

п. 5 розділу «Містобудівні умови та обмеження» в частині: « 26-квартирного 4-5 поверхового (включно з технічним поверхом)».

Зобов`язати Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради розглянути заяву від 09.08.2021 року №01/09 з урахуванням містобудівного розрахунку №2021-169-MP на багатоквартирний житловий будинок з технічним поверхом та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Київський район, вул. Академіка Вільямса, 43, а також вимог плану зонування території (зонінгу) м. Одеса, затвердженим рішенням Одеської міської ради № 1316-VII вiд 19.10.2016 року, вiдповiдно до якого зона Ж-4, в якій розташована земельна дiлянка площею 0,2923 га, кадастровий номер :40:026:0166, за адресою м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 43, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку, призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради (вул. Гоголя, 10, м. Одеса, 65082, ) на Приватного підприємства "Композит Д.А." (вул. Ак. Вільямса, 43, м. Одеса, 65038, ) судові витрати у розмірі 7443 (сім тисяч чотириста сорок три) грн.

Рішення набирає законної сили в порядку і строки, встановлені ст. 255 КАС України.

Рішення може бути оскаржено в порядку та строки встановлені ст. ст. 293, 295 КАС України.

Суддя А.А. Радчук