Справа № 160/16973/21
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2022-07-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

08 липня 2022 року м. Дніпросправа № 160/16973/21

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Добродняк І.Ю. (доповідач),

суддів: Бишевської Н.А., Семененка Я.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Дніпрі

апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 листопада 2021 року (головуючий суддя Прудник С.В.)

у справі № 160/16973/21

за позовом ОСОБА_1

до Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області

про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до суду з адміністративним позовом до Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області, в якому просила:

- визнати протиправним та скасувати рішення дванадцятої сесії восьмого скликання Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області від 31.08.2021 в частині відмови члену ФГ «Крижановський» у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у розмірі середньої частки (паю), яка розташована на території Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області (середній розмір складає 8.74 умовних кадастрових гектарів) безоплатно у власність для ведення фермерського господарства, із земельної ділянки, що перебуває у комунальній власності Божедарівської селищної ради та яка знаходиться в оренді приватного підприємця ОСОБА_2 згідно договору оренди №59 від 16 липня 2004 року (з урахуванням додаткової угоди №882 від 24.02.2009, додаткової угоди без номеру від 18.02.2015, додаткової угоди №506 від 29.05.2020) загальною площею 50,00 га, кадастровий номер :03:001:0001;

- зобов`язати Божедарівську селищну раду Криничанського району Дніпропетровської області надати члену ФГ «Крижановський» ОСОБА_1 дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у розмірі середньої часки (паю), яка розташована на території Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області (середній розмір складає 8.74 умовних кадастрових гектарів) безоплатно у власність для ведення фермерського господарства, із земельної ділянки, що перебуває у комунальній власності Божедарівської селищної ради та яка знаходиться в оренді приватного підприємця ОСОБА_2 згідно договору оренди №59 від 16 липня 2004 року (з урахуванням додаткової угоди №882 від 24.02.2009, додаткової угоди без номеру від 18.02.2015, додаткової угоди №506 від 29.05.2020) загальною площею 50,00 га, кадастровий номер :03:001:0001.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що оскаржуване рішення про відмову позивачці у наданні дозволу на розробку проектів землеустрою щодо відведення земельної ділянки прийнято з порушенням вимог ст.. 118 ЗК України, не містить підстав для його прийняття.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22.11.2021 у задоволенні позову відмовлено.

Суд першої інстанції виходив з того, що запитувана позивачкою земельна ділянка входить до складу земельної ділянки з кадастровим номером :03:001:0001, яку передано в користування засновнику фермерського господарства ОСОБА_2 . Право користування земельною ділянкою з кадастровим номером :03:001:0001 не припинено у встановленому порядку, тому надання земельної ділянки у власність іншій особі суперечить положенням частини п`ятої статті 116 ЗК України.

Також, суд першої інстанції, прийнявши до уваги правову позицію, висловлену Верховним Судом у постанові від 03.11.2021 (справа №817/1911/17), зазначив, що у члена фермерського господарства не виникає право користування земельною ділянкою, яка була надана власником (органом місцевого самоврядування) громадянину (засновнику) у користування для створення такого господарства. Єдиним суб`єктом, який володіє правомочністю користуватися земельною ділянкою, виділеною власником (органом місцевого самоврядування) для створення фермерського господарства, є саме таке фермерське господарство як суб`єкт господарювання.

Право на безоплатну передачу у власність земельних ділянок із земель, що надавалися у користування засновнику для створення фермерського господарства, не виникає у жодного члена фермерського господарства, в тому числі засновника.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивачка через свого представника подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Скаржниця зазначає, що судом першої інстанції не враховано вимоги позовної заяви, а відповідачем, на якого ч. 2 ст. 77 КАСУ покладено обов`язок доказування в адміністративному суді не доведено правомірність прийнятого ним рішення. Судом першої інстанції не вирішено питання відповідності рішення Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області вимогам ч. 7 ст. 118 ЗК України, що було підставою позову, а зосереджено увагу на тому, чи може член фермерського господарства отримати у власність земельну ділянку, яка перебуває у користуванні не у нього. Позивач спростовує існування спору про право на отримання земельної ділянки та зазначає, що вимогами позовної заяви в якій оскаржується виключно необґрунтована відмова відповідача в наданні дозволу на розробку технічної документації із землеустрою і доводиться належність земельної ділянки, що перебуває в користуванні на підставі договору оренди у ОСОБА_2 до земель фермерського господарства «Крижановський».

Представником позивачки подано пояснення по суті апеляційної скарги, що звернення позивачки з клопотанням до Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області відбулося як громадянки України, яка, зокрема, є членом ФГ, і стосувалось поділу земельної ділянки, яка розташована за межами населеного пункту на території Божедарівської (Покровської) селищної радив і знаходиться в межах земельної ділянки площею 50,00 га, кадастровий номер :03:001:0001. Крім того, надання дозволу має на меті лише формування земельної ділянки як окремого об`єкта (ст.50 Закону України «Про землеустрій»). Коли йдеться про формування земельної ділянки з частини вже сформованого земельного масиву, що має кадастровий номер, її відведення відбувається на підставі технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки (ст.56 Закону України «Про землеустрій»). В спірному випадку позивачка наполягає, що відповідач замість розгляду питання про надання дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою щодо поділу на свій розсуд відмовив позивачу у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у розмірі середньої частки (паю) без зазначення підстав такої відмови.

Дана адміністративна справа розглянута апеляційним судом відповідно до ст.311 Кодексу адміністративного судочинства України в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з огляду на таке.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, розпорядженням голови Криничанської районної державної адміністрації Дніпропетровської області від 31.03.2003 №182-р ОСОБА_2 надано дозвіл на розробку технічної документації по передачі земельної ділянки в оренду для створення фермерського господарства загальною площею 50,00 га ріллі на території Покровської сільської ради.

29.06.2004 розпорядженням Криничанської районної державної адміністрації Дніпропетровської області №451-р-01 затверджено технічну документацію по передачі земельної ділянки в оренду ОСОБА_2 строком на 5 років для ведення фермерського господарства.

16 липня 2004 року між Орендодавцем - Криничанського районною державною адміністрацією і Орендарем - приватним підприємцем ОСОБА_2 укладений договір оренди земельної ділянки №59, зареєстрований у Покровській сільській раді (правонаступником якої є Божедарівська сільська рада), про що в книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі вчинено запис №28/59 від 16 липня 2004 року, у Криничанському районному відділі ДРФ у ДЗК в книзі реєстрації договорів оренди землі №4 за № 12 від 26.07.2004. Договір укладено на 5 років. Після закінчення строку договору оренди Орендар має переважне право на поновлення договору на новий строк.

На виконання умов Договору Орендодавцем передано, а Орендарем прийнято в користування зазначену вище земельну ділянку, про що складений акт прийому-передачі земельної ділянки від 16 липня 2004 року.

Строк дії договору оренди продовжувався в установленому діючим законодавством порядку, про що до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права внесені відповідні записи про продовження права оренди ОСОБА_2 земельної ділянки для ведення фермерського господарства із земель державної власності (земель запасу), кадастровий номер :03:001:0001.

Так, згідно укладеної 18.02.2015 між Головним управлінням Держземагенства у Дніпропетровській області та приватним підприємцем ОСОБА_2 додаткової угоди до договору оренди №59 від 16.07.2004 терміну дії договору поновлений строком на 7 років.

Після отримання права оренди земельної ділянки, кадастровий номер :03:001:0001, ОСОБА_2 на підставі рішення №1 від 23 січня 2009 року створено Фермерське господарство «Крижановський», яке зареєстроване як суб`єкт господарювання 10 лютого 2009 року, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесені відомості № 0000611. Ідентифікаційний номер 36398968.

За Статутом Фермерського Господарства:

4.1 Засновником фермерського господарства «Крижановський» є Крижановський Микола Васильович, паспорт серія НОМЕР_1 виданий Криничанським РВ УМВС України в Дніпропетровській області 22.03.2000року. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 .

Голова фермерського господарства «Крижановський» - Крижановський Олександр Миколайович - син, паспорт серія НОМЕР_3 виданий 10.02.1997 року Криничанським РВ УМВС України у Дніпропетровській області. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_4 .

Членами фермерського господарства є:

Бараннік Тетяна Миколаївна - дочка, паспорт серія НОМЕР_5 виданий 13.10.2010 Криничанським РВ ГУМВС України у Дніпропетровській області. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_6 .

ОСОБА_3 - брат, паспорт серія НОМЕР_7 , виданий 17.02.2000 Апостолівським РВ УМВС України в Дніпропетровській області. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_8 .

ОСОБА_4 - племінниця, паспорт серія НОМЕР_9 виданий 28.12.2000 Апостолівським РВ УМВС України в Дніпропетровській області. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_10 .

ОСОБА_5 - сваха, паспорт серія НОМЕР_11 , виданий 03.05.2002 Криничанським РВ УМВС України в Дніпропетровській області. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_12 .

ОСОБА_1 - невістка, паспорт серії № НОМЕР_13 , виданий 12.03.2021, орган що видав 1246. Реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_14 .

8.1. Право володіння, користування та розпорядження земельними ділянками, які знаходяться у власності або в користуванні (оренді) фермерського господарства, його засновника, Голови чи Членів , здійснює Господарство .

Фермерське господарство «Крижановський» з 2009 року по цей час користується земельною ділянкою кадастровий номер :03:001:0001, вона обліковується в його бухгалтерському обліку, ФГ сплачує податок на землю та орендну плату за користування земельною ділянкою згідно договору оренди №59 від 16.07.2004, що сторонами не спростовується.

11 серпня 2021 року до Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області звернулися члени фермерського господарства Крижановський, в тому числі, ОСОБА_1 (невістка - дружина сина засновника і голови ФГ) з клопотанням про надання їй дозволу на розроблення проектної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), що розташована за межами населеного пункту на території Божедарівської (Покровської) селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області, для ведення фермерського господарства з метою подальшого отримання землі у власність - площею 8,74 умовних кадастрових га.

До клопотання додано копію паспорта та РНОКПП; копію свідоцтва про шлюб; викопіювання з кадастрової карти; копію трудової книжки НОМЕР_15 ; Інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно; копію довіреності на представництво інтересів.

Відповідно до графічних матеріалів всі бажані земельні ділянки знаходяться в межах земельної ділянки площею 50,00 га кадастровий номер :03:001:0001, що розташована за межами населеного пункту на території Божедарівської (Покровської) селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області наданої засновнику ФГ «Крижановський» - ОСОБА_2 на підставі договору оренди №59 від 16 липня 2004 року, який є діючим дотепер, а право користування якою внесено до Статуту Фермерського Господарства «Крижановський».

Одночасно відповідачу було надано відповідне клопотання ОСОБА_2 та голови ФГ Крижановського О.М. до якого долучені: нотаріально засвідчена згода засновника ФГ і орендаря ОСОБА_2 на передачу земельної ділянки у власність членів фермерського господарства, копія паспорта та РНОКПП ОСОБА_2 , копія довіреності на представництво інтересів, нотаріально засвідчена згода голови ФГ і користувача ОСОБА_6 на передачу земельної ділянки у власність члену фермерського господарства, копія паспорта та РНОКПП ОСОБА_6 , копія довіреності на представництво інтересів, копія виписки з Єдиного державного реєстру, копія статуту ФГ «Крижановський», копія рішення № 3 від 23.07.2021, копія виписки з ЄДР від 27.07.2021, копія рішення №4 від 4.08.2021, копія виписки з ЄДР від 4.08.2021, копія договору оренди №59 від 16 липня 2004 року, копія додаткової угоди №882 від 24.02.2009, копія додаткової угоди без номеру від 18.02.2015, копія додаткової угоди №506 від 29.05.2020, копія проекту землеустрою земельної ділянки кадастровий номер :03:001:0001, копія довідки про середній розмір земельної частки (паю), копія довідки про якісну характеристику ґрунтів, копія довідки про середню вартість земельної частки (паю), довідка про відсутність заборгованості по орендній платі за 2021 рік.

Рішенням дванадцятої сесії восьмого скликання Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області від 31.08.2021 відмовлено членам ФГ «Крижановський», в тому числі позивачці, у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у розмірі середньої часки (паю), яка розташована на території Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області (середній розмір складає 8,74 умовних кадастрових гектарів) безоплатно у власність для ведення фермерського господарства, із земельної ділянки, що перебуває у комунальній власності Божедарівської селищної ради та знаходиться в оренді приватного підприємця ОСОБА_2 згідно договору оренди №59 від 16 липня 2004 року (з урахуванням додаткової угоди №882 від 24.02.2009 року, додаткової угоди без номеру від 18.02.2015 року, додаткової угоди №506 від 29.05.2020 року) загальною площею 50,00 га, кадастровий номер :03:001:0001.

Вважаючи дане рішення Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області протиправним та безпідставним, позивачка звернулася до суду з позовною заявою.

З огляду на фактичні обставини справи, норми законодавства, що регулюють спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити таке.

Згідно із ч.ч.1, 2 ст.31 ЗК України (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) визначено, що землі фермерського господарства можуть складатися із:

а) земельної ділянки, що належить на праві власності фермерському господарству як юридичній особі;

б) земельних ділянок, що належать громадянам - членам фермерського господарства на праві приватної власності;

в) земельної ділянки, що використовується фермерським господарством на умовах оренди.

Громадяни - члени фермерського господарства мають право на одержання безоплатно у власність із земель державної і комунальної власності земельних ділянок у розмірі земельної частки (паю).

Згідно ч.ч.1, 2 ст.32 ЗК України громадянам України - членам фермерських господарств передаються безоплатно у приватну власність надані їм у користування земельні ділянки у розмірі земельної частки (паю) члена сільськогосподарського підприємства, розташованого на території відповідної ради.

Дія частини першої цієї статті не поширюється на громадян, які раніше набули права на земельну частку (пай).

Відповідно до ч.1 ст.116 ЗК України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону.

Згідно ч.3 ст.116 ЗК України безоплатна передача земельних ділянок у власність громадян провадиться у разі:

а) приватизації земельних ділянок, які перебувають у користуванні громадян;

б) одержання земельних ділянок внаслідок приватизації державних і комунальних сільськогосподарських підприємств, установ та організацій;

в) одержання земельних ділянок із земель державної і комунальної власності в межах норм безоплатної приватизації, визначених цим Кодексом.

Відповідно до ч.1 ст.122 ЗК України сільські, селищні, міські ради передають земельні ділянки у власність або у користування із земель комунальної власності відповідних територіальних громад для всіх потреб.

Згідно п."а" ч.1 ст.121 ЗК України громадяни України мають право на безоплатну передачу їм земельних ділянок із земель державної або комунальної власності в таких розмірах: для ведення фермерського господарства - в розмірі земельної частки (паю), визначеної для членів сільськогосподарських підприємств, розташованих на території сільської, селищної, міської ради, де знаходиться фермерське господарство. Якщо на території сільської, селищної, міської ради розташовано декілька сільськогосподарських підприємств, розмір земельної частки (паю) визначається як середній по цих підприємствах.

Порядок безоплатної приватизації земельних ділянок громадянами визначено статтею 118 Земельного кодексу України, відповідно до частини 6 якої громадяни, зацікавлені в одержанні безоплатно у власність земельної ділянки із земель державної або комунальної власності для ведення фермерського господарства, ведення особистого селянського господарства, ведення садівництва, будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибної ділянки), індивідуального дачного будівництва, будівництва індивідуальних гаражів у межах норм безоплатної приватизації, подають клопотання до відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу. У клопотанні зазначаються цільове призначення земельної ділянки та її орієнтовні розміри. До клопотання додаються графічні матеріали, на яких зазначено бажане місце розташування земельної ділянки, погодження землекористувача (у разі вилучення земельної ділянки, що перебуває у користуванні інших осіб) та документи, що підтверджують досвід роботи у сільському господарстві або наявність освіти, здобутої в аграрному навчальному закладі (у разі надання земельної ділянки для ведення фермерського господарства). У разі якщо земельна ділянка державної власності розташована за межами населених пунктів і не входить до складу певного району, заява подається до Ради міністрів Автономної Республіки Крим. Верховній Раді Автономної Республіки Крим, Раді міністрів Автономної Республіки Крим, органам виконавчої влади або органам місцевого самоврядування, які передають земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, забороняється вимагати додаткові матеріали та документи, не передбачені цією статтею.

За приписами частини 7 статті 118 Земельного кодексу України відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, розглядає клопотання у місячний строк і дає дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки або надає мотивовану відмову у його наданні. Підставою відмови у наданні такого дозволу може бути лише невідповідність місця розташування об`єкта вимогам законів, прийнятих відповідно до них нормативно-правових актів, генеральних планів населених пунктів та іншої містобудівної документації, схем землеустрою і техніко-економічних обґрунтувань використання та охорони земель адміністративно-територіальних одиниць, проектів землеустрою щодо впорядкування територій населених пунктів, затверджених у встановленому законом порядку.

Згідно ч.9 ст.118 ЗК України відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, у двотижневий строк з дня отримання погодженого проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (а в разі необхідності здійснення обов`язкової державної експертизи землевпорядної документації згідно із законом - після отримання позитивного висновку такої експертизи) приймає рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання її у власність.

Отже, отримання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (або мотивованої відмови у його наданні) є однією із стадій законодавчо встановленого порядку безоплатної передачі земельних ділянок у власність громадянам.

При цьому законодавець обмежив підстави відмови у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою. Так, у наданні такого дозволу громадянину може бути відмовлено виключно з підстав, зазначених у ч.7 ст.118 ЗК України, а саме: невідповідність місця розташування об`єкта вимогам законів, прийнятих відповідно до них нормативно-правових актів, генеральних планів населених пунктів та іншої містобудівної документації, схем землеустрою і техніко-економічних обґрунтувань використання та охорони земель адміністративно-територіальних одиниць, проектів землеустрою щодо впорядкування територій населених пунктів, затверджених у встановленому законом порядку.

Таким чином, обов`язковим є прийняття відповідним органом виконавчої влади або органом місцевого самоврядування за наслідками розгляду поданого клопотання про надання дозволу на розробку проекту землеустрою вмотивованого рішення про надання дозволу або відмову у його наданні із наведенням усіх підстав такої відмови.

У спірному випадку оскаржуване рішення не містить будь-яких мотивів з яких відповідачем відмовлено позивачці у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою.

Суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні позову, фактично самостійно визначив мотиви з яких слід відмовити позивачці у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою. При цьому, суд першої інстанції прийняв до уваги правові висновки Верховного Суду, які стосуються правовідносин щодо затвердження виготовленого проекту землеустрою та передачі земельної ділянки у власність.

У цій же справі спірні правовідносини не стосуються затвердження проекту землеустрою, оскільки спір виник з приводу обґрунтованості відмови у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою (виходячи із змісту та обсягу заявлених позивачкою вимог). У свою чергу, надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, є лише першим етапом в процедурі виділення та передачі у власність (користування) земельної ділянки та не означає того, що в подальшому розпорядником земельної ділянки буде прийнято лише позитивне рішення та затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки. Таке рішення як затвердження проекту землеустрою, уповноважений орган має прийняти з урахуванням тих обставин, які існують на час його прийняття, а не враховуючи обставин, які існували на час надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою.

Крім цього, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити те, що ані відповідач, приймаючи оскаржуване рішення, ані суд першої інстанції, під час розгляду справи, не звернув уваги та не встановив того, у чому фактично полягала суть звернення позивачки до відповідача, оскільки її клопотання стосувалося встановлення меж земельної ділянки. Як відповідач, так і суд першої інстанції виходили з того, що клопотання стосувалося надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки. Але у спірному випадку не було враховано того, що земельна ділянка, за рахунок якої позивачка бажала отримати у власність земельну ділянку, є сформованою (кадастровий номер :03:001:0001), а у такому випадку формування земельних ділянок (яку особа бажає набути у власність чи користування) здійснюється не на підставі проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, а на підставі технічної документації із землеустрою, що стала підставою для формування земельної ділянки, якій присвоєно кадастровий номер.

Вказаний висновок випливає з положень ст.79-1 Земельного кодексу України, згідно яким формування земельної ділянки полягає у визначенні земельної ділянки як об`єкта цивільних прав. Формування земельної ділянки передбачає визначення її площі, меж та внесення інформації про неї до Державного земельного кадастру.

Частиною другою зазначеної норми передбачено, що формування земельних ділянок здійснюється, зокрема, шляхом поділу чи об`єднання раніше сформованих земельних ділянок.

Формування земельних ділянок шляхом поділу та об`єднання раніше сформованих земельних ділянок, які перебувають у власності або користуванні, без зміни їх цільового призначення здійснюються за технічною документацією із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок (ч.6 ст.79-1 ЗК України).

Приймаючи до уваги подане позивачкою клопотання про надання їй дозволу на розроблення проектної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), вважається, що відповідач має діяти у відповідності до ч.7 ст.118 ЗК України, оскільки чинним законодавством не передбачено право суб`єкта владних повноважень відступати від положень статті 118 Земельного кодексу України.

При цьому, відмовляючи у наданні дозволу, відповідний орган повинен навести усі підстави відмови.

Отже, суд апеляційної інстанції констатує, що у спірному випадку мало місце порушення прав та законних інтересів позивачки внаслідок прийняття суб`єктом владних повноважень необґрунтованого рішення, яке не дозволяє визначитися з дійсними мотивами відмови у задоволенні клопотання позивачки.

Визначаючи спосіб захисту порушеного права суд апеляційної інстанції приходить до висновку про те, що належним способом захисту порушено права позивачки є зобов`язання відповідача повторно розглянути клопотання позивачки, яке надійшло до відповідача 11.08.2021, з урахуванням вищенаведених висновків суду. Такий спосіб захисту права буде враховувати дискреційні повноваження відповідача щодо вирішення вказаного питання, а також враховувати і те, що клопотання позивачки було розглянуто без з`ясування суті такого звернення.

Виходячи з вищенаведеного, висновки, викладені у рішенні суду першої інстанції, не відповідають обставинам справи, судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального права, що відповідно до ст.317 КАС України є підставою для скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нового рішення про часткове задоволення позову.

Керуючись ст. 311, 315, 317, 321, 322 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 листопада 2021 року у справі №160/16973/21 скасувати, прийняти нове рішення.

Позов задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення дванадцятої сесії восьмого скликання Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області від 31.08.2021 року в частині відмови ОСОБА_1 у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у розмірі середньої часки (паю), яка розташована на території Божедарівської селищної ради Криничанського району Дніпропетровської області (середній розмір складає 8.74 умовних кадастрових гектарів) безоплатно у власність для ведення фермерського господарства, із земельної ділянки, що перебуває у комунальній власності Божедарівської селищної ради та яка знаходиться в оренді приватного підприємця ОСОБА_2 загальною площею 50,00 га, кадастровий номер :03:001:0001.

Зобов`язати Божедарівську селищну раду Криничанського району Дніпропетровської області повторно розглянути клопотання ОСОБА_1 , яке надійшло до селищної ради 11.08.2021, про надання дозволу на розроблення проектної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), з урахуванням висновків суду апеляційної інстанції.

В іншій частині позову відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили відповідно до ст.325 КАС України, може бути оскаржена до касаційного суду в порядку та строки, встановлені ст.ст.328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий - суддя І.Ю. Добродняк

суддя Н.А. Бишевська

суддя Я.В. Семененко