Справа № 340/8303/21
Суддя: Лукманова О.М.
Дата ухвалення: 2022-06-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

30 червня 2022 року м. Дніпросправа № 340/8303/21

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Лукманової О.М. (доповідач),

суддів: Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження в м. Дніпро апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 30.03.2022 року (суддя Черниш О.А., м. Кропивницький, повний текст рішення складено 30.03.2022 року) в справі №340/8303/21 за позовом ОСОБА_1 до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області, третя особа: Донецький національний медичний університет про визнання протиправним та скасування рішення, -

в с т а н о в и в:

02.11.2021 року ОСОБА_1 (громадянин Федеративної Республіки Нігерія) (далі по тексту позивач) звернувся до суду з позовом до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області (далі по тексту відповідач), третя особа: Донецький національний медичний університет, в якому просив визнати неправомірним та скасувати рішення № 8101 від 05.01.2021 року про скасування виданої 20.09.2019 року органом Державної міграційної служби України № 3501 посвідки на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 на ім`я позивача.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 30.03.2022 року позовні вимоги задоволено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області, подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог. Свої вимоги обґрунтувало тим, що судом не надано належної оцінки нормам чинного законодавства, висновки суду не відповідають обставинам справи, що призвело до прийняття невірного рішення. Апелянт вказував, що підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання Україні позивачу слугувала заява ДНМУ від 12.09.2019 року № 680 щодо оформлення позивачу посвідки на тимчасове проживання та витяги з наказів ДНМУ від 10.09.2019 року № 918-ст про поновлення позивача на навчанні та від 10.09.2019 року № 922-ст про встановлення періоду навчання для ОСОБА_1 . На ім`я позивача 20.09.2019 року оформлено посвідку на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 , дійсна до 01.09.2024 року. 30.12.2020 року надійшло клопотання третьої особи № 691 про скасування посвідки № НОМЕР_1 у зв`язку із відрахуванням позивача з числа студентів ДНМУ на підставі наказу ДНМУ від 24.12.2020 року № 876-ст. На підставі клопотання про відкликання посвідки, прийнято рішення від 05.01.2021 № 8101 про скасування посвідки № НОМЕР_1 , виданої на ім`я позивача. Апелянт вказував, що йому відомо, що рішенням Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області від 03.06.2021 року по справі № 236/316/21 наказ № 876-ст визнано незаконним та скасовано. Апелянт вказував, що профільним Порядком № 322 передбачено, що рішення про скасування посвідки може бути оскаржено іноземцем або особою без громадянства в адміністративному порядку або до суду в установленому порядку, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте територіальним підрозділом ДМС, за наявності підстав зобов`язати його відмінити. Представник позивача звертаючись до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області з заявою про скасування рішення від 05.01.2021 № 8101 про скасування посвідки № 800088802, жодних документів, які б слугували підставою зобов`язати відповідача відмінити рішення № 8101, не додано. Рішення Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області від 03.06.2021 року по справі № 236/316/21 жодних зобов`язань для відповідача щодо перегляду або скасування рішення № 8101 також не містить. Апелянт вказував, що чинним міграційним законодавством порядок визнання рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні не передбачений. Апелянт вказує, що станом на дату прийняття 05.01.2021 року рішення № 8101, наказ № 876-ст не був визнаний незаконним та не був скасований, а тому підстави вважати рішення № 8101 протиправним, відсутні.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що посвідка на тимчасове проживання для відповідних категорій іноземців та осіб без громадянства видається на строк навчання оосби, який зазначається в документі, що підтверджує факт навчання в Україні. Передбачено, що посвідка скасовується територіальним органом / територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки. ДМС, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте відповідно територіальним органом / територіальним підрозділом ДМС, за наявності підстав зобов`язати його відмінити попереднє рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі посвідки, про її скасування і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів. Суд першої інстанції вказував, що підставою для прийняття спірного рішення №8101 від 05.01.2021 року про скасування посвідки на тимчасове проживання є клопотання Донецького національного медичного університету як приймаючої сторони про скасування посвідки через відрахування позивача з навчального закладу, що свідчить про припинення підстав для його перебування на території України. Проте, рішеннями судів у цивільній справі №236/316/21, у якій УДМС в Кіровоградській області приймало участь як третя особа, встановлено незаконність відрахування позивача з Донецького національного медичного університету, у зв`язку з чим його поновлено на навчанні. З огляду на обставини, встановлені судовими рішеннями у цивільній справі №236/316/21, клопотання Донецького національного медичного університету не може визнаватися законною (вмотивованою) підставою для скасування посвідки, яка видана позивачу на період його навчання у цьому навчальному закладі. Позивач як іноземний студент має законні підстави для тимчасового проживання в Україні на період навчання в Донецькому національному медичному університеті до 01.09.2024 року, тому скасування посвідки на тимчасове проживання є неправомірним, а спірне рішення УДМС в Кіровоградській області №8101 від 05.01.2021 року про скасування посвідки є протиправним.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 є громадянином Федеративної Республіки Нігерія, його особа посвідчується паспортом Федеративної Республіки Нігерія № НОМЕР_2 від 09.08.2018 року.

У вересні 2019 року ОСОБА_1 в`їхав на територію Україну з метою навчання.

Наказом в.о. декана міжнародного медичного факультету Донецького національного медичного університету №918-ст від 10.09.2019 року ОСОБА_2 поновлено студентом другого курсу міжнародного медичного факультету, який розташований у м. Кропивницькому. Наказом в.о. декана міжнародного медичного факультету Донецького національного медичного університету №922-ст від 10.09.2019 року встановлено період навчання для студента другого курсу ОСОБА_1 з 10.09.2019 року по 01.09.2024 року.

УДМС у Кіровоградській області за заявою позивача 20.09.2019 року видало йому посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_1 зі строком дії до 01.09.2024 року на період навчання у Донецькому національному медичному університеті.

Наказом в.о. ректора Донецького національного медичного університету «Про відрахування студента ІІІ курсу міжнародного медичного факультету (спеціальність «Медицина», контрактна форма навчання)» №876-ст від 24.12.2020 року ОСОБА_1 відраховано з числа студентів університету у зв`язку з порушенням умов контракту, а саме несплату за надані освітні послуги.

Донецький національний медичний університет направив до УДМС у Кіровоградській області клопотання №691 від 30.12.2020 року про скасування посвідки на тимчасове проживання, виданої позивачу.

Встановлено, що УДМС у Кіровоградській області прийняло рішення №8101 від 05.01.2021 року про скасування посвідки на тимчасове проживання, яким на підставі підпункту 2 пункту 63 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року, скасовано посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_1 .

Листом від 15.03.2021 року № 3501.5-1198/35.3.21 УДМС у Кіровоградській області повідомило адвоката Пушкарьова Д., який є представником ОСОБА_1 про рішення №8101 від 05.01.2021 року про скасування посвідки на тимчасове проживання.

Встановлено, що ухвалою Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області від 04.02.2021 року у справі №236/316/21 в порядку забезпечення позову ОСОБА_1 заборонено органам Державної міграційної служби України вчиняти дії по скасуванню виданої 20.09.2019 року на ім`я ОСОБА_1 посвідки на тимчасове проживання № НОМЕР_1 та по його видворенню за межі України до ухвалення рішення у справі.

Рішенням Краснолиманського міського суду Донецької області від 03.06.2021 року у справі №236/316/21, залишеним без змін постановою Донецього апеляційного суду від 08.09.2021 року, визнано незаконним та скасовано наказ т.в.о. ректора Донецького національного медичного університету №876-ст від 24.12.2020 року про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів III курсу, поновлено його на навчанні на III курсі міжнародного медичного факультету (спеціальність Медицина, контрактна форма навчання) Донецького національного медичного університету.

Згідно ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, рішення Краснолиманського міського суду Донецької області від 03.06.2021 року у справі №236/316/21, яке набрало законної сили, має значення при розгляді цієї справи, встановлю обставини, які не потребують доказування, як такі, що вже підтверджені рішенням суду.

Встановлено, що 20.10.2021 року представник позивача - адвокат Пушкарьов Д.Є. звернувся до УДМС в Кіровоградської області та до Державної міграційної служби України із заявою, у якій просив скасувати рішення №8101 від 05.01.2021 року про скасування посвідки на тимчасове проживання. Листом №3501.5-5595/35.3-21 від 28.10.2021 року відповідач повідомив про відсутність підстав для скасування цього рішення.

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні. Посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Відповідно до ч. 13 статті 4, ч. 13 ст. 5 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання. Підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, є заява іноземця або особи без громадянства, дійсний поліс медичного страхування, документ, що підтверджує факт навчання в Україні, та зобов`язання навчального закладу повідомити центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, про відрахування з такого закладу.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 5-1 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» строк дії посвідки на тимчасове проживання для відповідних категорій іноземців та осіб без громадянства становить у випадку, визначеному частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, - період навчання, який зазначається в документі, що підтверджує факт навчання в Україні.

Таким чином, підставою для надання особі, яка є іноземним громадянином чи особою без громадянства, посвідки на тимчасове проживання в Україні, є навчання в навчальному закладі на території України, строк тимчасового проживання встановлюється як строк навчання.

Відповідно до пунктів 1, 4 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року, посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні. Іноземцям та особам без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання, посвідка видається на період навчання, який визначається наказом закладу освіти про встановлення періодів навчання для іноземних студентів.

Пунктами 63, 64, 65, 66 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року, передбачено, що посвідка скасовується територіальним органом / територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі: зокрема, отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки (у тому числі в разі звільнення іноземця або особи без громадянства із займаної посади) або припинення діяльності приймаючої сторони - юридичної особи; якщо з`ясується, що в іноземця або особи без громадянства припинилися підстави для перебування на території України, або якщо після оформлення посвідки з`ясується, що юридичний факт підтверджений/засвідчений відповідним документом, зазначеним у частинах четвертій - сімнадцятій статті 5 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», який подавався іноземцем або особою без громадянства для оформлення посвідки, визнано недійсним, скасованим, нікчемним або таким, що не відбувся. Рішення про скасування посвідки приймається керівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС чи його заступником протягом п`яти робочих днів з дня надходження відомостей, які є підставою для її скасування. Копія рішення про скасування посвідки видається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який прийняв таке рішення, іноземцеві або особі без громадянства під розписку або надсилається такій особі і приймаючій стороні рекомендованим листом не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його прийняття. Територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС протягом п`яти робочих днів з дня прийняття рішення про скасування посвідки інформує про це ДМС та Адміністрацію Держприкордонслужби.

Згідно з пунктами 77, 78 вищевказаного Порядку, рішення про скасування посвідки може бути оскаржено іноземцем або особою без громадянства в адміністративному порядку або до суду в установленому порядку. ДМС, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте відповідно територіальним органом / територіальним підрозділом ДМС, за наявності підстав зобов`язати його відмінити попереднє рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі посвідки, про її скасування і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів.

Таким чином, підставою для скасування посвідки на тимчасове проживання є отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки. Донецький національний медичний університет направив до УДМС у Кіровоградській області клопотання №691 від 30.12.2020 року про скасування посвідки на тимчасове проживання, виданої позивачу, у зв`язку з прийняттям наказу №876-ст від 24.12.2020 року про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів університету у зв`язку з порушенням умов контракту.

Слід зважати, що рішенням Краснолиманського міського суду Донецької області від 03.06.2021 року у справі №236/316/21, залишеним без змін постановою Донецього апеляційного суду від 08.09.2021 року, визнано незаконним та скасовано наказ т.в.о. ректора Донецького національного медичного університету №876-ст від 24.12.2020 року про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів III курсу, поновлено його на навчанні на III курсі міжнародного медичного факультету Донецького національного медичного університету. Наказ, який став підставою звернення Донецького національного медичного університету до міграційної служби про скасування посвідки на тимчасове проживання скасований.

Звісно слід зважати, що рішення Краснолиманського міського суду Донецької області від 03.06.2021 року у справі №236/316/21 є пізнішим у часі ніж Управлінням Державної міграційної служби України в Кіровоградській області прийнято рішення № 8101 від 05.01.2021 року про скасування виданої посвідки. У такому разі слід казати про застосування пункту 78 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року, за яким територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, за наявності підстави може відмінити попереднє рішення скасування посвідки і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів. Тобто у разі настання певних обставин, які відновлюють права іноземця, змінюють його права чи становище, орган міграційної служби може відкоригувати свої дії у тому числі і переглянути рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання.

Суд враховує, що ухвалою Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області від 04.02.2021 року у справі №236/316/21 заборонено органам Державної міграційної служби України вчиняти дії по скасуванню виданої 20.09.2019 року на ім`я ОСОБА_1 посвідки на тимчасове проживання № НОМЕР_1 .

Тобто відпали підстави для скасування посвідки на тимчасове проживання, оскільки позивач продовжує навчання в Україні на підставі рішення суду, що є підставою для надання йому дозволу на тимчасове перебування на території України.

Підставою для перебування іноземця в Україні та видачі особі посвідки на тимчасове проживання є навчання цієї особи в Україні. Встановлено, що рішенням суду визнано незаконним та скасовано наказ т.в.о. ректора Донецького національного медичного університету №876-ст від 24.12.2020 року про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів III курсу, поновлено його на навчанні в Донецькому національного медичного університету. Агбаджі ОСОБА_3 продовжує навчання на території України тому відповідно до ст. 5 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» може мати та повинен мати посвідку на тимчасове проживання в Україні.

Згідно ч. 1, ч. 6 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.

Непередбачено повернення судових витрат, здійснених суб`єктом владних повноважень у разі відмови в задоволенні апеляційної скарги.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, як таке, що прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.ст. 242, 315, 316, 321, 322 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області - залишити без задоволення.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 30.03.2022 року в справі №340/8303/21 залишити без змін.

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів у порядку ст.ст. 328 329 КАС України.

Головуючий - суддя О.М. Лукманова

суддя Л.А. Божко

суддя Ю. В. Дурасова