Справа № 520/22372/21
Суддя: Білова О.В.
Дата ухвалення: 2022-02-21 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Харківський окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

21 лютого 2022 року № 520/22372/21

Харківський окружний адміністративний суд

у складі: головуючого судді - Білової О.В.,

за участю секретаря судового засідання Гриньків В.О.,

за участю представників: позивача Урванцевої Д.С., відповідача Лопатнюк К.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові в порядку загального позовного провадження справу за адміністративним позовом Управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області (вул. Ярослава Мудрого, буд.1, м. Лозова, Лозівський район, Харківська область, 64602, ) до Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області (вул. Архітектора Нільсена, буд. 26/2, м. Маріуполь, Донецька область, 87515, ), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЄВРОБУД ПЛЮС" про визнання протиправним та скасування висновку, -

ВСТАНОВИВ

Управління житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області з позовом до Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЄВРОБУД ПЛЮС", в якому просить суд:

- визнати протиправним та скасувати Висновок Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області від 21.10.2021 про результати моніторингу процедури закупівлі ЦА-2021-08-02-001312-с, яка проведена Управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що Висновок Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області від 21.10.2021 про результати моніторингу процедури закупівлі, яким зобов`язано розірвати уже укладений договір, є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо органом фінансового контролю виявлені порушення, що реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням, але у Висновку про результати моніторингу закупівлі UA- 2021-08-02-001312-с від 21.10.2021 року взагалі не йде мова про неефективне, незаконне, нецільове використання бюджетних коштів. За таких обставин, спірний Висновок є необґрунтованим і таким, що прийнятий без врахування всіх істотних обставин, а тому підлягає скасуванню, на думку Позивача.

Ухвалою судді від 25.11.2021 відкрите загальне позовне провадження у справі, призначено справу до розгляду у підготовчому судовому засіданні, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЄВРОБУД ПЛЮС".

Відповідач не погодився з позовними вимогами та направив до суду відзив, в якому в обґрунтування заперечень на позов зазначив, що в результаті моніторингу встановлені порушення позивачем процедури проведення закупівель, які не спростовані в позові.

Від третьої особи, Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄВРОБУД ПЛЮС", 20.12.2021 надійшли пояснення, в яких товариство зазначило, що підтримує позовні вимоги в повному обсязі, просило суд визнати протиправним та скасувати спірний висновок.

Протокольною ухвалою суду від 20.12.2021 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Протокольною ухвалою суду від 26.01.2022 закрито підготовче провадження, призначено справу до розгляду по суті у відкритому судовому засіданні.

Справу було розглянуто в режимі відеоконференцзв`язку, призначеного судом за клопотанням відповідача.

В судовому засіданні представник позивача Урванцева Д.С. - позов підтримала в повному обсязі, просила суд позовні вимоги задовольнити, посилаючись на обставини, викладені у позові та відповіді на відзив.

Представник відповідача Лопатнюк К.О. - в судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечували в повному обсязі, посилаючись на те, що доводи позивача не спростовують виявлених порушень та їх обґрунтувань.

Представник третьої особи Товариства з обмеженою відповідальністю "ЄВРОБУД ПЛЮС" - в судове засідання не прибув, про час дату та місце розгляду справи повідомлений належним чином, заяв та клопотань з приводу причин неявки суду не надав.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, встановив такі обставини.

Відповідно до статей 4 та 11 Закону № 922, протоколу уповноваженої особи від 02.08.2021 року № 40-01/2021, Позивачем було затверджено зміни до річного плану закупівель на 2021 рік та доповнено новою закупівлею за предметом закупівлі: Капітальний ремонт дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул. Молодіжна с. Домаха м. Лозова Харківської області згідно ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (ідентифікатор річного плану - UA-P-2021-08-02-007107-Ь).

Протоколом уповноваженої особи Позивача від 02.08.2021 року № 40-02/2021 затверджено оголошення про проведення процедури закупівлі, тендерну документацію для процедури закупівлі - відкриті торги в порядку Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13.04.2016 року № 680 «Про затвердження примірної тендерної документації» та проект договору.

02.08.2021 року Позивачем оголошено закупівлю за предметом закупівлі - Капітальний ремонт дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул. Молодіжна с. Домаха м. Лозова Харківської області згідно ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (ідентифікатор закупівлі - UA-2021-08-02-001312-с) з очікуваною вартістю 10 591 072,80 гривень.

Участь в закупівлі приймали два учасники: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЄВРОБУД ПЛЮС" (далі - ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС»), остаточна пропозиція за результатом аукціону - 10 293 267,05 гривень та КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЕКО-САН" ЛОЗІВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ, остаточна пропозиція за результатом аукціону - 10 511 992,86 гривень.

Електронною системою закупівель за результатами аукціону пропозицію учасника ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» визначено як найбільш економічно вигідну, та за результатом розгляду поданої тендерної пропозиції, відповідно до протоколу уповноваженої особи від 10.09.2021 року № 40-05/2021, його було визнано переможцем даних відкритих торгів та з яким укладено договір від 28.09.2021 № 346 на суму 10 293 267,05 грн. з ПДВ.

Згідно з наказом Управління Східного офісу Держаудитслужби в Донецькій області (далі за текстом Відповідач) від 30.09.2021 року № 512, вказаним органом прийнято рішення про початок проведення моніторингу закупівлі UA-2021-08-02-001312-с за предметом закупівлі: Капітальний ремонт дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул. Молодіжна с. Домаха м. Лозова Харківської області згідно ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь, яка оголошена управлінням житлово-комунального господарства та будівництва Лозівської міської ради Харківської області (далі за текстом Позивач), з підстави виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель.

21.10.2021 року Відповідачем в електронній системі закупівель оприлюднено Висновок про результати моніторингу закупівлі UA-2021-08- 02-001312-с (далі за текстом Висновок), яким зобов`язує Позивача здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема, розірвати договір з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення Висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у Висновку, або аргументовані заперечення до Висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Згідно вказаного Висновку органу державного фінансового контролю, установлено, що:

1) Позивачем в пункті 1 розділу 4 «Подання та розкриття тендерної пропозиції» тендерної документації не зазначено кінцевий строк подання тендерних пропозицій, чим порушено пункт 14 частини другої статті 22 Закону № 922.

2) Відповідно до п.1.2 Додатку 1 до тендерної документації Позивача, на підтвердження наявності у Учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема, наявності або залучення асфальтобетонного заводу (АБЗ), встановлено вимогу, що у разі відсутності власного(них), орендованого(них) (лізинг) асфальтобетон ного(их) заводу(ів) Учасник зобов`язаний у складі тендерної пропозиції надати крім інших документів гарантійний лист від Виробника (Постачальника) асфальтобетону та/або ЩМАС, адресований Учаснику, про безперебійне постачання Учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт (в гарантійному листі також обов`язково зазначається номер та дата договору, номер закупівлі). Проте, наданий в складі тендерної пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» гарантійний лист від 03.08.2021 №112 від виробника (постачальника) ТОВ «Виробнича група «Нова основа» не містить щомісячних обсягів поставки/відвантаження асфальтобетонних сумішей та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей протягом всього строку виконання робіт, що не відповідає вимогам п.1.2 Додатку 1 до тендерної документації Замовника.

3) Відповідно до Додатку 3 «Технічна специфікація предмета закупівлі» до тендерної документації Позивачем встановлено вимогу до учасників щодо надання в складі тендерної пропозиції документів про підтвердження якості матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші (паспорта, сертифікати), дійсних на момент подання тендерних пропозицій. Постачання асфальтобетонних та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей для виконання робіт, що є предметом закупівлі, буде здійснюватися ТОВ «Виробнича група «Нова основа». Проте, ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» в складі тендерної пропозиції надано сертифікати відповідності та паспорти на щебінь з природного каменю, пісок із відсівів дроблення вивержених гірських порід, бітум дорожній, порошок мінеральний для асфальтобетонних сумішей, добавку целюлозну стабілізуючу, видані іншим юридичним особам, які наразі не є постачальниками асфальтобетонних та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей згідно предмету закупівлі. Отже, ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» не підтверджено якість матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші, яку учасник буде отримувати від ТОВ «Виробнича група «Нова основа», чим не дотримано вимоги Додатку 3 «Технічна специфікація предмета закупівлі» до тендерної документації Замовника.

4) Відповідно до п.1.1 Додатку 1 до тендерної документації, на підтвердження наявності у Учасника процедури закупівлі обладнання та матеріально-технічної бази, зазначених ним у довідці, на кожну одиницю техніки Учасник надає копії свідоцтва про державну реєстрацію техніки. Проте, ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» в складі тендерної пропозиції на спеціалізований вантажний сідловин тягач DAF FT XF 105.460 2016 року, який зазначений ним в Довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для виконання робіт від 17.08.2021 № 3331т під номером 21 як власний, копії свідоцтва про державну реєстрацію техніки не надано, чим не дотримано вимоги п.1.1 Додатку 1 до тендерної документації Замовника.

5) Надані в складі тендерної пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» скановані копії документів, зокрема копії аналогічних договорів та додатки до них, довідки про вартість виконаних будівельних робіт, акти приймання виконаних будівельних робіт, балансу (звіт про фінансовий стан) та інші не завірені написом: «Згідно з оригіналом», не містять дати, підпису, посади, ПІБ уповноваженої особи на підписання тендерної пропозиції та печатки, чим не дотримано вимоги п. 1 Розділу 3. Інструкція з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації.

На веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель за адресою htts//prozorro.gov.ua/tеnder/ після оприлюдненого висновку від 21.10.2021 за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі, Позивачем не завантажено інформацію про усунення порушень.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з такого.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлені Законом України від 25 грудня 2015 року № 922-VIIІ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон №922-VІІІ, Закон України «Про публічні закупівлі»; тут і далі - у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), метою якого є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

За частиною першою статті 2 Закону № 922-УІІІ, цей Закон застосовується:

- до замовників, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень;

- до замовників, які здійснюють діяльність в окремих сферах господарювання, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 1 мільйон гривень, а робіт - 5 мільйонів гривень.

Відповідно до статті 3 Закону № 922-V111 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

З метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи здійснюють моніторинг публічних закупівель.

Згідно з приписами статті 2 Закону України від 26 січня 1993 року № 2939- XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» (далі - Закон № 2939-ХІІ; тут і далі - у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

За змістом статті 5 Закону № 2939-ХІІ, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Відповідно до Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України, який забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Положеннями підпункту 3 пункту 4, пункту 4 Положення передбачено, що Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань реалізує державний фінансовий контроль через здійснення: державного фінансового аудиту; перевірки державних закупівель; інспектування (ревізії); моніторингу закупівель; здійснює контроль за дотриманням законодавства про закупівлі.

Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи (пункт 7 Положення).

Отже, Держаудитслужба та її територіальні органи є контролюючими органами за дотриманням законодавства про закупівлю та відповідно до покладених завдань здійснюють проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі».

Згідно з частиною другою статті 8 Закону № 922-VIII рішення про початок моніторингу закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник за наявності однієї або декількох із таких підстав: 1) дані автоматичних індикаторів ризиків; 2) інформація, отримана від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель; 5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону.

Протягом строку проведення моніторингу закупівлі орган державного фінансового контролю мас право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу закупівлі, повинен надати відповідні пояснення через електронну систему закупівель (частина п`ята статті 8 Закону).

Частинами шостою та сьомою статті 8 Закону № 922-VІІІ визначено, що за результатами моніторингу закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У висновку обов`язково зазначаються: 1) найменування замовника, щодо якого здійснювався моніторинг закупівлі, його ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, місцезнаходження; 2) найменування предмета закупівлі та його очікувана вартість; 3) унікальний номер оголошення про проведення процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та дата його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір та дата його оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу; 4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу закупівлі; 5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель. У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю необхідною для більш детального опису результатів моніторингу закупівлі.

У частині десятій статті 8 Закону № 922-VIІІ закріплено, що у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.

Стосовно порушень, встановлених відповідачем та зазначених у спірному висновку, судом встановлено такі обставини.

З метою виконання завдань з виконання капітального ремонту дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул. Молодіжна с. Домаха м. Лозова Харківської області (ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) позивач проводив процедуру закупівлю за номером: UA-2021-08- 02-001312-с, у зв`язку з чим ним було оприлюднено: оголошення про проведення відкритих торгів за предметом закупівлі: Капітальний ремонт, затверджену протоколом уповноваженої особи від 02.08.2021 року № 40-01/2021, тендерну документацію та проект договору, згідно Додаток 5 до тендерної документації, чим виконано вимоги пункту 1 статті 10 Закону № 922, яким передбачено, що Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: оголошення про проведення конкурентних процедур закупівель, тендерну документацію та проект договору про закупівлю. Позивач у пункті 1 розділу 4 тендерної документації зробив посилання, що кінцевий строк подання тендерних пропозицій зазначений в оголошенні, що оприлюднюється разом з тендерною документацією та проектом договору, шляхом заповнення електронних полів через автоматизоване робоче місце замовника та відображається на веб- порталі у вигляді документа, доступного для друку.

Згідно з ч. 2 статті 21 Закону № 922, оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити, серед іншого, інформацію про кінцевий строк подання тендерних пропозицій (пункт 6 частини 2 стаття 21 Закону № 922).

Тобто, учасники закупівлі володіли актуальною інформацією про строк подання тендерних пропозицій та відсутність даної інформації в тендерній документації не вплинула на подання учасниками тендерних пропозицій.

Щодо другого порушення, зазначеного у Висновку, суд встановив таке.

Відповідно до п.1.2 Додатку 1 до тендерної документації Замовником на підтвердження наявності у учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема, наявності або залучення асфальтобетонного заводу (АБЗ) встановлено вимогу, що у разі відсутності власного(них) орендованого(них) (лізинг) асфальтобетонного(их) заводу(ів) Учасник зобов`язаний у складі тендерної пропозиції надати крім інших документів гарантійний лист від Виробника (Постачальника) асфальтобетону або ІЦМАС, адресований Учаснику, про безперебійне постачання Учаснику асфальтобетону та/або ЩМАС із зазначенням кожної марки, типу, кількості та щомісячних обсягів поставки/відвантаження протягом всього строку виконання робіт (в гарантійному листі також обов`язково зазначається номер та дата договору, номер закупівлі).

Проте, наданий в складі тендерної пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» гарантійний лист від 03 08.2021 №112 від виробника (постачальника) ТОВ «Виробнича група «Нова основа» не містить щомісячних обсягів поставки відвантаження асфальтобетонних сумішей та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей протягом всього строку виконання робіт, що не відповідає вимогам п. 1.2Додаіку 1 до тендерної документації Замовника.

Вказаний висновок відповідача підтверджується змістом долученого до матеріалів справи гарантійного листа від 03 08.2021 №112, в якому зазначені загальні обсяги асфальтобетонних сумішей на весь обсяг робіт відповідно до тендерної документації (згідно додатку 3 до тендерної документації «Технічна специфікація предмета закупівлі» а.с. 21-22, п.13+п.21; п.9+п.17; п.33), окремих гарантій щодо помісячних обсягів постачання з зазначенням можливості виготовлення бетону необхідного класу/марки в потрібній кількості в кожному періоді не зазначено.

З огляду на зазначене, ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» не підтвердив можливість постачання матеріалів по предмету закупівлі - Капітальний ремонт дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул. Молодіжна с. Домаха м. Лозова Харківської області (ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), відповідно до тендерної документації.

Крім того, відповідно до Додатку 3 «Технічна специфікація предмета закупівлі» до тендерної документації Замовником встановлено вимогу до учасників щодо надання в складі тендерної пропозиції документів про підтвердження якості матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші (паспорта, сертифікат), дійсних на момент подання тендерних пропозицій.

Так, ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» в складі тендерної пропозиції надано копію договору поставки від 03.08.2021 № АБ 03 08-2021, згідно якого постачання асфальтобетонних та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей для капітального ремонту дорожнього покриття, які є елементами благоустрою дороги по вул. Молодіжна, с. Домаха, м. Лозова, Харківської області (ДК 02 1:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг, вирівнювання поверхонь), що є предметом закупівлі, буде здійснюватися ТОВ «Виробнича група «Нова основа».

Проте, ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС » в складі тендерної пропозиції надано сертифікати відповідності та паспорт на щебінь з природного каменю, пісок із відсівів дроблення вивержених гірських порід, бітум дорожній, порошок мінеральний для асфальтобетонних сумішей, добавку целюлозну стабілізуючу, видані іншим юридичним особам, які наразі не є постачальниками асфальтобетонних та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей згідно предмету закупівлі.

З огляду на зазначене, відповідач прийшов до висновку, що ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» не підтверджено якість матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші, яку згідно договору поставки від 03 08 2021 №АБ 03 08-2021 буде отримувати від ТОВ «Виробнича група «Нова основа» та використовувати для виконання робіт з капітальною ремонту дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул Молодіжна с.Домаха м.Лозова Харківської області (ДК 021.2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь), чим не дотримано вимоги Додатку 3 «Технічна специфікація предмета закупівлі» до тендерної документації Замовника.

Щодо вказаного порушення суд бере до уваги посилання позивача на приписи ч. 2 ст. 25 Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності», згідно з якою процедури оцінки відповідності вимогам технічних регламентів застосовуються виробниками, а у випадках, в яких згідно з відповідними технічними регламентами обов`язки виробників покладаються на імпортерів, розповсюджувачів або інших осіб, - імпортерами, розповсюджувачами чи іншими особами. Виробники та інші особи, зазначені в цій частині, застосовують процедури оцінки відповідності вимогам технічних регламентів самостійно, а у випадках, визначених у технічних регламентах чи передбачених ними процедурах оцінки відповідності, - із залученням відповідних органів з оцінки відповідності.

Тобто, документи про підтвердження якості матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші (паспорта, сертифікати) видаються виробникам, імпортерам, розповсюджувачам чи постачальникам таких матеріалів.

ТОВ «Виробнича група «Нова основа» є виробником і постачальником асфальтобетонних сумішей, а не виробником чи постачальником матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші.

ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» у позові зазначає, що надало у складі своєї тендерної пропозиції документи про підтвердження якості матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші (паспорта, сертифікати) (номер у Реєстрі - 2.4.4., назва файлу - « 2.4.4. Документи про якість матеріалів для виготовлення АБС.pdf»), що видані підприємствам, котрі є постачальниками зазначених матеріалів Товариству з обмеженою відповідальністю «Виробнича група «Нова основа».

Однак, враховуючи відсутність у складі тендерної пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС» документів, які б підтверджували наявність господарських відносин між ТОВ «Виробнича група «Нова основа» та постачальниками зазначених матеріалів, яким видані сертифікати якості, паспорти, не можуть бути визнані документами, які підтверджують якість матеріалів для виготовлення асфальтобетонної суміші, яка має бути використана при виконанні робіт з капітальною ремонту дорожнього покриття з елементами благоустрою дороги по вул Молодіжна, с.Домаха, м.Лозова Харківської області.

Згідно зі ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Відповідно доп. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону.

З огляду на підтвердження в ході розгляду справи наявності невідповідності тендерної пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС», поданої для участі в тендері, вимогам тендерної документації в частині відсутності щомісячних обсягів відвантаження асфальтобетонних сумішей та щебенево-мастикових асфальтобетонних сумішей протягом всього строку виконання робіт, непідтвердження якості сировини для виготовлення таких сумішей, що не відповідає вимогам тендерної документації Замовника, чому, в свою чергу, кореспондує обов`язок замовника відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у зв`язку з тим, що учасник процедури закупівлі не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону (п. 1 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі»), суд вважає що висновок відповідача про необхідність вчинення дій на усунення позивачем виявлених порушень шляхом розірвання договору закупівлі є обґрунтованим та співмірним, а відтак визнається судом належним способом усунення виявлених порушень.

В той же час, суд зазначає, що обставини, встановлені в ході розгляду справи в частині решти порушень, відображених у висновку, не впливають на висновки суду, оскільки саме незабезпечення постачання необхідного предмету закупівлі саме по собі є достатньою підставою для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «ЄВРОБУД ПЛЮС».

Наявність зазначених порушень є достатньою підставою для покладення на позивача обов`язку розірвання договору відповідно до спірного висновку. Оскільки оскаржений висновок містить єдину зазначену вище вимогу, яку судом визнано обґрунтованою та пропорційною, в задоволенні позовних вимог про скасування висновку належить відмовити в повному обсязі.

Керуючись ст. 19, 241-247, 255, 293, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов залишити без задоволення.

Учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції повністю або частково.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення шляхом подачі апеляційної скарги до Другого апеляційного адміністративного суду.

Повний текст рішення, з урахуванням початку з 24.02.2022 збройної агресії російської федерації проти України та перебування м.Харкова в зоні бойових дій, складено 25.05.2022.

Суддя Білова О.В.