Справа № 580/304/22
Суддя: Марцішевська О. М.
Дата ухвалення: 2022-04-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Справа № 580/304/22

Номер провадження 2-а/712/58/22

26 квітня 2022 року Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

головуючого-судді - Марцішевської О.М.,

за участі секретаря судового засідання Шевченко О.П.

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження справу за адміністративним позовом, директора КЗ «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка» Черкаської обласної ради ОСОБА_1 до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради про скасування припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил та постанови по справі про адміністративне правопорушення, -

ВСТАНОВИВ:

14 січня 2022 року Директор КЗ «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради ОСОБА_1 звернувся до Черкаського окружного адміністративного суду з вказаним позовом до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує на те, що постановою № 25 від 28 грудня 2021 року начальником Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради - Глазепою Русланом Ігоровичем, за ознаками вчинення адміністративного правопорушення передбаченого ч. 5 ст. 96 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - «КУпАП») ОСОБА_1 , директора КЗ «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради, було визнано винним і накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 9 350,00 грн.

Дана постанова була прийнята на підставі Акту, складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності № 84 від 17.12.2021 року, протоколу про адміністративне правопорушення № 29 від 17.12.2021 року, також внесений припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності , будівельних норм, державних стандартів і правил № 30 від 17.12.2021 року.

Позивач не згоден із правопорушенням, зазначеним у постанові через відсутність події і складу адміністративного правопорушення, невідповідністю її змісту фактичним обставинам справи.

Зазначає, що постанова № 25 від 28 грудня 2021 року та Припис № 30 від 17 грудня 2021 року є незаконною у зв`язку з тим, що КЗ «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради не є власником чи орендарем земельної ділянки кадастровий номер :04:018:0079, а тому не має права розпорядження даною земельною ділянкою, яке належить землевласникові - територіальній громаді в особі Черкаської міської ради; позивач як директор Комунального закладу «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради не є замовником чи виконавцем робіт з реконструкції, капітального ремонту об`єкту благоустрою - театральної площі а також реконструкції театру, замовником є Департамент будівництва Черкаської обласної державної адміністрації а виконавцем - ТОВ «ПМ АРСЕНАЛ»; позивач як директор Комунального закладу «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради не є балансоутримувачем об`єкту (музично-драматичного театру), яким є Черкаська обласна рада.

Позивач також зазначив, що він як директор Комунального закладу «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради, не порушував вимог п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою КМУ № 466 від 13.04.2011 р., п. 7.2 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва», п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003 року, оскільки не є замовником робіт з капітального ремонту об`єкту благоустрою і не є їх виконавцем, не замовляв і не оплачував проектну документацію, не укладав договорів підряду.

У зв`язку із вищевикладеним позивач вважає, що оскаржуваний Припис № 30 від 17.12.2021 р. та Постанова № 25 від 28.12.2021 р. є протиправними та підлягають скасуванню.

Просить 1)визнати протиправним та скасувати припис № 30 від 17.12.2021р. про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил; 2) визнати протиправною та скасувати постанову № 25 від 28.12.2021рн. по справі про адміністративне правопорушення, 3) стягнути з відповідача понесені позивачем судові витрати по оплаті судового збору.

19 січня 2022 року ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду позовна заява була залишена без руху.

31 січня 2022 року ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду справу надіслано на розгляд за підсудністю до Соснівського районного суду м.Черкаси.

17 березня 2022 року суддею Соснівського районного суду м.Черкаси відкрито провадження та призначено розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

30 березня 2022 року від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому просить відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування відзиву відповідач вказує на те, що постанова № 25 по справі про адміністративне правопорушення та Припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил № 30 від 17.12.2021 року є такими, що прийняті з дотриманням норм чинного законодавства про притягнення до адміністративної відповідальності та законодавства у сфері державного архітектурно-будівельного контролю.

Повноваження Управління щодо здійснення державного архітектурно-будівельного контролю визначені статтею 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон України), Положенням про Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради, затвердженого рішенням Черкаської міської ради від 04.10.2019 № 2-5294 та Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 № 553 (далі - Порядок).

На засіданні виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.11.2021 було озвучено інформацію про факт самочинного будівництва за адресою: м. Черкаси бульвар Шевченка, 234 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0079) та м. Черкаси, вул. Гоголя, 261 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0060), що було розміщенно в відкритому доступі на сторінці Черкаської міської ради на Фейсбуці за посиланням - https://www.facebook.com/rada.cherkasy/videos/401864 та ютубі - https://www.youtube.com/watch?v=J5tWn0kAsGo.

На підставі направлення на проведення позапланового заходу від 06.12.2021 № 84, першим заступником начальника управління, заступником начальника управління, головним спеціалістом відділу контролю Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради (далі - Управління) здійснювалась позапланова перевірка на об`єкті, що розташоване за адресою: м. Черкаси бульвар Шевченка, 234 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0079) та м. Черкаси, вул. Гоголя, 261 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0060) щодо дотримання суб`єктом містобудування Комунальним закладом «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил.

З направленням про проведення позапланового заходу від 06.12.2021 № 84 директор Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради ОСОБА_1 ознайомився особисто, йому пред`явлені посвідчення посадових осіб Управління, під час ознайомлення в кабінеті ОСОБА_1 знаходився ОСОБА_2 . На прохання ОСОБА_1 копію направлення про проведення позапланового заходу від 06.12.2021 № 84, надіслано поштою рекомендованим листом.

Під час перевірки встановлено, що на земельній ділянці (кадастровий № :04:018:0079), що знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234 виявлено факт самочинного будівництва. За вищевказаною адресою проведені роботи з капітального ремонту об`єкту благоустрою в порушення вимог п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003. Виконані роботи з будівництва шести бетонних конструкцій орієнтовними розмірами (7,51мх4м; 7,61мх3.51м; 7,74мх3,56м; 8,21мх1,87м; 8,24мх3,53м; 8,34мх3,52м) без відповідного документу, який дає право на виконання будівельних робіт.

Виконання даного самочинного будівництва порушує:

- п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник має право виконувати будівельні роботи після подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю - щодо об`єктів будівництва, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), та щодо об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта та які не потребують отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об`єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються Кабінетом Міністрів України;

- п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011 будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта;

?п. 7.2 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва» будівельні роботи на об`єкті будівництва мають здійснюватись на підставі декларативно-дозвільних документів на виконання у відповідності з вимогами законодавства;

?п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003, роботи з капітального ремонту об`єктів благоустрою населених пунктів, які відповідно до законодавства є об`єктами будівництва, проводяться відповідно до вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

За наслідками перевірки складено:

?акт складений за результатами проведення позапланового заходу державного контролю щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності № 84 від 17.12.2021р.;

?протокол про адміністративне правопорушення № 29 від 17.12.2021р. стосовно ОСОБА_1 , директора Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради»;

?протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності № 30 від 17.12.2021р. стосовно Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради»;

?припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил № 30 від 17.12.2021, яким зобов`язано Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» усунути порушення до 17.02.2022р.

Оскільки на складання матеріалів перевірки директор або уповноважена особа Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради не з`явились, відповідно до п. 21 Порядку, матеріали перевірки надіслано рекомендованим листом поштою та отримані 21.12.2021.

Відповідно до п. 5 Порядку накладення штрафів у сфері містобудівної діяльності, затвердженою постановою Кабінету міністрів України від 06.04.1995 № 244 накладення на суб`єкта містобудування штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності не звільняє від відповідальності, передбаченої Кодексом України про адміністративні правопорушення, посадових осіб такого суб`єкта, до службових обов`язків яких належить забезпечення дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності.

Відповідно до положень ст. 268 КУпАП, справа про адміністративне правопорушення розглядається в присутності особи, яка притягається до адміністративної відповідальності. За відсутності цієї особи справу може бути розглянуто лише у випадках, коли є дані про своєчасне її сповіщення про місце і час розгляду справи, якщо від неї не надійшло клопотання про відкладення розгляду.

У протоколі про адміністративне правопорушення № 29 від 17.12.2021р. стосовно ОСОБА_1 директора Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради, зазначено дату, час та місце розгляду справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, даний протокол разом з матеріалами справи про проведення перевірки отримано 21.12.2021, а отже ОСОБА_1 був належним чином повідомлений про розгляд справи.

Вказані обставини, свідчать про обізнаність позивача щодо розгляду справи про адміністративне правопорушення.

Отже, неприбуття суб`єкта містобудування, який був належним чином повідомлений про розгляд справи про адміністративне правопурушення, у визначений час і місце не перешкоджає розгляду справи.

28.12.2021р. начальником Управління в присутності уповноваженої особи Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради Давиденка Олександра Григоровича (довіреність від 14.12.2021р.) були розглянуті справа про адміністративне правопорушення та справу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності:

- ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 96 КУпАП, винесена постанова по справі про адміністративне правопорушення № 25 від 28.12.2021 та накладено штраф у сумі 9 350,00 грн.;

- Комунальний заклад «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п. 2 ч. 2 ст. Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», винесена постанова про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності № 25 від 28.12.2021 та накладено штраф у сумі 89 316,00 грн.

Відповідно до ч. ст. 5 ст. 96 КУпАП виконання будівельних робіт без подання повідомлення про початок виконання зазначених робіт, а також наведення недостовірних даних у такому повідомленні, вчинені щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), крім порушень, передбачених частиною четвертою цієї статті, - тягнуть за собою накладення штрафу від п`ятисот до шестисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Відповідно до вимог КУпАП, у постанові по справі про адміністративне правопорушення № 29 від 17.12.2021р. щодо ОСОБА_1 , директора Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради, чітко зазначено, що на земельній ділянці (кадастровий № :04:018:0079), що знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234 виявлено факт самочинного будівництва. За вищевказаною адресою проведені роботи з капітального ремонту об`єкту благоустрою в порушення вимог п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003. Виконані роботи з будівництва шести бетонних конструкцій орієнтовними розмірами (7,51мх4м; 7,61мх3.51м; 7,74мх3,56м; 8,21мх1,87м; 8,24мх3,53м; 8,34мх3,52м) без відповідного документу, який дає право на виконання будівельних робіт, чим порушено п.1 ч. 1 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011, п. 7.2 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва».

Оскільки уповноважена особа Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради Давиденко Олександр Григорович (довіреність від 14.12.2021р.) відмовився отримати постанову по справі про адміністративне правопорушення № 25 від 28.12.2021, відповідно до п. 22 Порядку, постанова про адміністративне правопорушення № 25 від 28.12.2021 надіслана рекомендованим листом поштою та отримана 04.01.2022.

Щодо права користування земельною ділянкою, земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий № :04:018:0079) знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради за даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Директором Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради у грудні 2021 року являвся ОСОБА_1 .

Відповідальність за зведення самочинно збудованого об`єкта несе саме особа, яка здійснила таке будівництво, за замовчуванням - особа, яка є власником самочинно збудованого об`єкта або власником чи користувачем земельної ділянки, на якій проведено нове будівництво. Аналогічна позиція зазначена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 26.01.2021 по справі № 826/10130/18.

Будівництво за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234 (кадастровий № :04:018:0079), яке знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради, Приватне підприємство «Фонтан-Сіті» та ТОВ «Черкасиміськбуд» не здійснюєть.

Щодо реконструкції, капітального ремонту, здачі в експлуатацію, у березні 2021 року об`єкт «Реконструкція Черкаського академічного обласного українського музично-драматичного театру імені Т.Г. Шевченка по бульв. Шевченка, 234 у м. Черкасах з метою ліквідації наслідків надзвичайної ситуації техногенного характеру внаслідок пожежі, яка сталася 01.07.2017 в приміщенні театру. ІІ черга», введено в експлуатацію.

Генеральним планом благоустрою території та схемою організації рельєфу об`єкту «Реконструкція Черкаського академічного обласного українського музично-драматичного театру імені Т.Г. Шевченка по бульв. Шевченка, 234 у м. Черкасах з метою ліквідації наслідків надзвичайної ситуації техногенного характеру внаслідок пожежі, яка сталася 01.07.2017 в приміщенні театру. ІІ черга» відсутня інформація про дане самочинне будівництво (копії додаються).

Отже, самочинне будівництво, яке здійснено в осени 2021 року, а саме виконання робіт з будівництва шести бетонних конструкцій на земельній ділянці (кадастровий № :04:018:0079), що знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234, здійснено після введення даного об`єкта в експлуатацію у березні 2021 року без отримання документів, що дають право на виконання таких робіт.

Про обізнанність директора Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» Ластівки П.П. про виконання даних будівельних робіт свідчить його інтерв`ю телеканалу «ВІКА» (https://www.vikka.ua/novini/rekonstrukciya-cherkaskogo-dramteatru-sprichinila-svarku-vladi-video/), де він підтверджує свою причетність та обізнаність про дане будівництво.

Виконання робіт з будівництва шести бетонних конструкцій на земельній ділянці не передбачено Переліком будівельних робіт, які не потребують документів, що дають право на їх виконання, та після закінчення яких об`єкт не підлягає прийняттю в експлуатацію, затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 07.06.2017 № 406, а отже дане будівництво без отримання документів, що дають право на виконання будівельних робіт є самочинним.

Отже, оскаржувана постанова та припис винесені у відповідності до вимог законодавства в межах компетенції посадових осіб органів держархбудконтролю.

08 квітня 2022 року від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій позивачем надані заперечення, пояснення, міркування, аргументи щодо наведених відповідачем у відзиві заперечень та мотиви їх відхилення. Вказує, що у відзиві відповідачем не надано належних і вагомих підстав та доказів складання спірних актів, оскільки ні позивач, ні очолюваний ним комунальний заклад не є замовником робіт з капітального ремонту об`єкту благоустрою і не є їх виконавцем, не замовляв і не оплачував проектну документацію, не укладав договорів підряду. Позивач як директор театру на нараді 06.12.2021р. з питань позапланової перевірки просив працівників управління з`ясувати, хто саме здійснює будівельні роботи, що будується і на підставі яких документів, листами від 15.12.2021р. просив знайти належного відповідача у справі про адміністративне правопорушення, однак відповіді на це не отримано. В матеріалах справи відсутнє звернення управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради до органів Національної поліції для встановлення суб`єкта містобудування. Під час розгляду справи про адміністративне правопорушення відповідачем не було з`ясовано, чи було насправді вчинено адміністративне правопорушення, чи винна саме дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду. В даному випадку контроль проводився поверхнево, не у повному обсязі, не об`єктивно та упереджено. Відповідач не встановлено справжніх осіб, які вчинили правопорушення. Протягом усього часу щоденно ведуться будівельні роботи, працюють працівники.

14 квітня 2022 року відповідачем до суду подане заперечення на відповідь на відзив на позовну заяву про скасування постанови про накладення адміністративного стягнення, в якому відповідач наголошує на тому, що відповідальністьза зведення самочинно збудованого об`єкта несе саме особа, яка здійснила таке будівництво, за замовчуванням - особа, яка є власником самочинно збудованого об`єкта або власником або користувачем земельної ділянки, на якій проведено нове будівництво. Виконання робіт з будівництва шести бетонних конструкцій на земельній ділянці, що знаходиться у постійному користуванні очолюваного позивачем коммунального закладу здійснено після введення в експлуатацію данного об`єкта у березні 2021 року без отримання документів, що дають право на виконання таких робіт, являється самочинним будівництвом, яке здійснено восени 2021 року.

Особливості провадження у справах з приводу рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень щодо притягнення до адміністративної відповідальності передбачені статею 286 КАС України § 2. «Розгляд окремих категорій термінових адміністративних справ» Глави 11 « Особливості позовного провадження в окремих категоріях адміністративних справ».

Відповідно до ч.2 ст.269 КАС України у справах, визначених статтями 273-277, 280-283, 285-289 цього Кодексу, заявами по суті справи є позовна заява та відзив на позовну заяву (відзив).

Оскільки у справі даної категорії законом не передбачено подання таких заяв по суті справи, як відповідь на відзив та заперечення, суд враховує подані сторонами заяви у формі відповіді на відзив та заперечення в якості письмових пояснень з метою забезпечення можливості учасників ефективно реалізувати гарантовані статтею 44 КАС України процесуальні права на надання пояснення суду, наведення свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб.

Суд, дослідивши матеріали справи, приходить до такого.

За приписами частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Указана норма основного закону означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Згідно з положеннями частини третьої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - «КАС України») у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Законом України «Про основи містобудування» № 2780-ХІІ від 16.12.1992 р. (далі - «Закон № 2780-ХІІ») визначено правові, економічні, соціальні та організаційні засади містобудівної діяльності в Україні і спрямований на формування повноцінного життєвого середовища, забезпечення при цьому охорони навколишнього природного оточення, раціонального природокористування та збереження культурної спадщини.

Містобудування (містобудівна діяльність) - це цілеспрямована діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, громадян, об`єднань громадян по створенню та підтриманню повноцінного життєвого середовища, яка включає прогнозування розвитку населених пунктів і територій, планування, забудову та інше використання територій, проектування, будівництво об`єктів містобудування, спорудження інших об`єктів, реконструкцію історичних населених пунктів при збереженні традиційного характеру середовища, реставрацію та реабілітацію об`єктів культурної спадщини, створення інженерної та транспортної інфраструктури (стаття 1 Закону № 2780-ХІІ).

Законодавство України про містобудування складається з Конституції України, цього Закону, законів України "Про регулювання містобудівної діяльності", "Про архітектурну діяльність" та інших нормативно-правових актів, що видаються на їх виконання (стаття 6 Закону № 2780-ХІІ).

Згідно статті 7 Закону № 2780-ХІІ державне регулювання у сфері містобудування здійснюється Верховною Радою України, Кабінетом Міністрів України, Верховною Радою та Радою міністрів Автономної Республіки Крим, місцевими державними адміністраціями, органами місцевого самоврядування, а також центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері містобудування, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами в порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до статті 4 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» № 3038-VI від 17.02.2011 р. (далі - «Закон № 3038-VI) об`єктом містобудування є планувальна організація території, система розселення, система взаємопов`язаного комплексного розміщення основних об`єктів промисловості, транспорту, інженерної та соціальної інфраструктури, функціональне зонування території України, її частин (груп областей), території Автономної Республіки Крим, областей, адміністративних районів, територій територіальних громад, населених пунктів, їх частин.

Суб`єктами містобудування є органи виконавчої влади, Верховна Рада Автономної Республіки Крим, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування, фізичні та юридичні особи.

Згідно п. 2 ч. 3 статті 6 Закону № 3038-VI до органів, що здійснюють управління у сфері містобудівної діяльності, архітектурно-будівельного контролю та нагляду належать виконавчі органи з питань державного архітектурно-будівельного контролю сільських, селищних, міських рад.

Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради (відповідач) діє відповідно до Положення, затвердженого рішенням Черкаської міської ради від 04.10.2019 № 2-5294. Основним завданням відповідача відповідно до вказаного Положення є здійснення відповідно до закону державного архітектурно-будівельного контролю, виконання дозвільних та реєстраційних функцій у сфері містобудівної діяльності.

Згідно статті 41 Закону № 3038-VI державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

На виконання вказаної норми Кабінетом Міністрів України затверджено Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного контролю № 553 від 23 травня 2011 року (далі - «Порядок № 553»).

Відповідно до пункту 2 Порядку № 553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за дотриманням:

1) вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно-технічних і конструктивних рішень, застосування будівельної продукції;

2) порядку здійснення авторського і технічного нагляду, ведення загального та (або) спеціальних журналів обліку виконання робіт (далі - загальні та (або) спеціальні журнали), виконавчої документації, складення актів на виконані будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи;

3) інших вимог, установлених законодавством, будівельними нормами, правилами та проектною документацією, щодо створення об`єкта будівництва.

Відповідно до п. 5, 7 Порядку державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом. Позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю. Підставами для проведення позапланової перевірки є виявлення факту самочинного будівництва об`єкта.

Відповідно до пункту 9 Порядку № 553, державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

Згідно з положеннями пунктів 12, 13 Порядку № 553 посадові особи органу державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язані, зокрема, ознайомлювати суб`єкта містобудування чи уповноважену ним особу з результатами державного архітектурно-будівельного контролю у строки, передбачені законодавством.

Пунктами 16-22 Порядку № 553 визначено, що за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою інспекції складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком.

У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки, складається протокол разом з приписом усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил або приписом про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт.

Акт перевірки складається у двох примірниках. Один примірник надається суб`єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, а другий залишається в інспекції.

Акт перевірки підписується посадовою особою інспекції, яка провела перевірку та суб`єктом містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль.

Припис складається у двох примірниках. Один примірник припису залишається в інспекції, а інший надається суб`єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль. Припис підписується посадовою особою інспекції, яка провела перевірку.

Судом встановлено, що 3 лютого 2017 року рішенням Черкаської обласної ради № 12-11/VII позивача ОСОБА_1 було призначено на посаду директора - художнього керівника комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради з 8 лютого 2017 року шляхом укладання з ним контракту строком на п`ять років за результатами конкурсу.

Відповідач - Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради відповідно до Положення, затвердженого рішенням Черкаської міської ради від 04.10.2019 № 2-5294 є виконавчим органом

Черкаської міської ради у сфері містобудівної діяльності, архітектурно-будівельного контролю та нагляду, підконтрольне та підзвітне Черкаській міській раді,

підпорядковане її виконавчому комітету та Черкаському міському голові.

Основним завданням відповідача відповідно до вказаного Положення є здійснення відповідно до закону державного архітектурно-будівельного контролю, виконання дозвільних та реєстраційних функцій у сфері містобудівної діяльності.

Судом встановлено, що 01.12.2021 року відповідачем на адресу Комунального закладу «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради було направлено лист № 31 з повідомленням про проведення заходів державного архітектурно-будівельного контролю щодо додержання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих (будівельних) робіт на земельних ділянках: кадастровий номер :04:018:0060 за адресою: м. Черкаси, вул. Гоголя, 261 та кадастровий номер: :04:018:0079 за адресою: м. Черкаси бульвар Шевченка, 234.

Підставою для проведення вказаного заходу контролю було обговорення на засіданні виконавчого комітету Черкаської міської ради від 30.11.2021 за участю позивача інформацію про факт самочинного будівництва за адресою: м. Черкаси бульвар Шевченка, 234 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0079) та м. Черкаси, вул. Гоголя, 261 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0060), що підтверджується доданим до відзиву відеозаписом на компакт диску DVD+R з трьома відеофайлами: Вікка, Виконком ЧМР 30.11.2021 (Facebook), Виконком ЧМР 30.11.2021 (YouTube).

З повідомлення про проведення позапланового заходу директор Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради Ластівка Петро Петрович ознайомився особисто, що підтверджено повідомленням про вручення позивачу рекомендованого листа зі штрих-кодовим ідентифікатором 041.

На підставі направлення на проведення позапланового заходу від 06.12.2021 № 84, першим заступником начальника управління, заступником начальника управління, головним спеціалістом відділу контролю Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради здійснювалась позапланова перевірка на об`єкті, що розташоване за адресою: м. Черкаси бульвар Шевченка, 234 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0079) та м. Черкаси, вул. Гоголя, 261 (кадастровий номер земельної ділянки № :04:018:0060) щодо дотримання суб`єктом містобудування Комунальним закладом «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил.

За наслідками перевірки начальником уповноваженими посадовими особами відповідача було складено: Акт, складений про результати проведення позапланового заходу державного контролю щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності № 84 від 17.12.2021р.; Протокол про адміністративне правопорушення № 29 від 17.12.2021 р. стосовно позивача; Протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності № 30 від 17.12.2021р. стосовно Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради»; Припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил № 30 від 17.12.2021, яким зобов`язано Комунальний заклад «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» усунути порушення до 17.02.2022 р.

Як вбачається зі змісту Акту від 17.12.2021р., під час перевірки посадовими особами відповідача було встановлено, що на земельній ділянці (кадастровий № :04:018:0079), що знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка Черкаської обласної ради» за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234 виявлено факт самочинного будівництва. За вищевказаною адресою проведені роботи з капітального ремонту об`єкту благоустрою в порушення вимог п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003. Виконані роботи з будівництва шести бетонних конструкцій орієнтовними розмірами (7,51 м ? 4м; 7,61 м ? 3.51м; 7,74 м ? 3,56 м; 8,21м ? 1,87 м; 8,24м ? 3,53 м; 8,34м ? 3,52 м) без відповідного документу, який дає право на виконання будівельних робіт.

Також за результатами перевірки відносно позивача був складений протокол № 129 від 17.12.2021р. про адміністративне правопорушення, передбачене ч.5 ст.96 КУпАП, яке полягало у здійсненні робіт з капітального ремонту об`єкту благоустрою в порушення вимог п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003, а саме виконані роботи з будівництва шести бетонних конструкцій орієнтовними розмірами (7,51 м ? 4м; 7,61 м ? 3.51м; 7,74 м ? 3,56 м; 8,21м ? 1,87 м; 8,24м ? 3,53 м; 8,34м ? 3,52 м) без відповідного документу, який дає право на виконання будівельних робіт, з порушенням п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011 року, п. 7.2 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва», п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003 року та повідомлялось про призначення розгляду справи про адміністративне правопорушення на 28.12.2021р. о 10 год. у приміщенні Управління державного архітектурного контролю Черкаської міської ради за адресою м.Черкаси, вул..Байди Вишневецького,36.

Крім того, складений припис № 30 від 17.12.2021р. з вимогою усунення порушень до 17 лютого 2022 року.

Матеріали перевірки, а також протокол про адміністративне правопорушення та припис відповідачем було надіслано рекомендованим листом № 892 поштою та отримано позивачем 21.12.2021 року, що підтверджується рекомендованого листа зі штрих-кодовим ідентифікатором 546.

Таким чином, відповідачем винесено припис № 30 від 17.12.2021р. в зв`язку з виявленими під час перевірки порушеннями, вказаними в Акті за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності № 84 від 17.12.2021 року.

За змістом припису, він є обов`язковим до виконання, за його невиконання особи несуть відповідальність, передбачену Законом України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Відтак, винесений припис є окремим рішенням суб`єкта владних повноважень, що несе для особи певні зобов`язання та відповідні правові наслідки.

З огляду на те, що доказів встановлення в порядку адміністративного судочинства порушень при проведенні перевірки не підтверджено, Акт перевірки від 17.12.2021р. не скасований та є чинним, суд доходить висновку, що оскаржуваний припис в зв`язку з виявленими під час перевірки порушеннями, вказаними в Акті від 17.12.2021р., є правомірним та скасуванню не підлягає.

Таким чином, позовні вимоги про скасування припису від 17.12.2021р. не підлягають до задоволення.

28.12.2021 р. начальником Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради Глазепи Руслана Ігоровича в присутності уповноваженої особи Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради Давиденка Олександра Григоровича (довіреність від 14.12.2021 р.) була розглянута справа про адміністративне правопорушення.

За наслідками розгляду даної справи позивача було визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 96 КУпАП та винесена постанова по справі про адміністративне правопорушення № 25 від 28.12.2021 та накладено штраф у сумі 9 350,00 грн.

Вказана постанова про адміністративне правопорушення № 25 від 28.12.2021 та Припис № 30 від 17.12.2021 р. надіслані відповідачем рекомендованим листом № 924 поштою 30.12.2021 року та отримані позивачем 06.01.2022 року.

Зі змісту постанови № 25 від 28.12.2021р. вбачається, що директор Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради ОСОБА_1 визнаний винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.5 ст.96 КУпАП, яке полягало у здійсненні робіт з капітального ремонту об`єкту благоустрою в порушення вимог п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003, а саме виконані роботи з будівництва шести бетонних конструкцій орієнтовними розмірами (7,51 м ? 4м; 7,61 м ? 3.51м; 7,74 м ? 3,56 м; 8,21м ? 1,87 м; 8,24м ? 3,53 м; 8,34м ? 3,52 м) без відповідного документу, який дає право на виконання будівельних робіт, з порушенням п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011 року, п. 7.2 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва», п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003 року.

Відповідно до ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно з ст.38 КУпАП адміністративне стягнення може бути накладено не пізніш як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через два місяці з дня його виявлення, за винятком випадків, коли справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу підвідомчі суду (судді).

Відповідно до ст.280 України орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до ч.5 ст. 96 КУпАП виконання будівельних робіт без подання повідомлення про початок виконання зазначених робіт, а також наведення недостовірних даних у такому повідомленні, вчинені щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), крім порушень, передбачених частиною четвертою цієї статті, - тягнуть за собою накладення штрафу від п`ятисот до шестисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник має право виконувати будівельні роботи після подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю - щодо об`єктів будівництва, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), та щодо об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта та які не потребують отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об`єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються Кабінетом Міністрів України;

Згідно з п. 5 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011 будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта.

Як передбачено п. 7.2 ДБН А.3.1-5:2016 «Організація будівельного виробництва», будівельні роботи на об`єкті будівництва мають здійснюватись на підставі декларативно-дозвільних документів на виконання у відповідності з вимогами законодавства.

Роботи з капітального ремонту об`єктів благоустрою населених пунктів, які відповідно до законодавства є об`єктами будівництва, проводяться відповідно до вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003р.).

Відповідно до ч.7. ст.34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» виконання будівельних робіт без відповідного документа, передбаченого цією статтею, вважається самочинним будівництвом і тягне за собою відповідальність згідно із законом.

Оцінивши зібрані у справі докази, суд доходить висновку про доведеність наданими відповідачем доказами факту самочинного будівництва, а саме виконання робіт з будівництва шести бетонних конструкцій орієнтовними розмірами (7,51мх4м; 7,61мх3.51м; 7,74мх3,56м; 8,21мх1,87м; 8,24мх3,53м; 8,34мх3,52м) без відповідного документу, який дає право на виконання будівельних робіт, тобто проведення робіт з капітального ремонту об`єкту благоустрою в порушення вимог п. 2.6 наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 154 від 23.09.2003 на земельній ділянці з кадастровим номером: :04:018:0079 за адресою: м. Черкаси, бульв. Шевченка, 234, яка перебуває у постійному комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради, на підставі рішення Черкаської обласної ради № 24-15/VII від 07.09.2018 р.

Доводи позивача про те, що очолюваним ним комунальний заклад не є власником чи орендарем земельної ділянки з кадастровим номером :04:018:0079, а тому не має права розпорядження даною земельною ділянкою, яке належить землевласникові - територіальній громаді в особі Черкаської міської ради, суд вважає такими, що не обґрунтовують позовні вимоги, виходячи з такого.

Позивач ОСОБА_1 на час розгляду справи про адміністративне правопорушення являвся керівником Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради на підставі рішення Черкаської обласної ради від 03 лютого 2017 року № 12-11/VII та Контракту з керівником комунального закладу спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Черкаської області від 8 лютого 2017 року.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 287428043 від 30.11.2021 р. власником земельної ділянки, кадастровий номер: :04:018:0079 за адресою: м. Черкаси, бульв. Шевченка, 234 є територіальна громада сіл, селищ, міст Черкаської області в особі Черкаської обласної ради, з 08.10.2018 р. на підставі Закону України, № 5245-VI, від 06.09.2012 р.

Також згідно вказаної інформаційної довідки № 287428043 від 30.11.2021 р. правокористувачем земельної ділянки, кадастровий номер: :04:018:0079 за адресою: м. Черкаси, бульв. Шевченка, 234 є комунальний заклад «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради, , з 14.09.2020 р. на підставі рішення Черкаської обласної ради № 24-15/VII від 07.09.2018 р.

Таким чином, очолюваний позивачем комунальний заклад є користувачем земельної ділянки, кадастровий номер: :04:018:0079 за адресою: м.Черкаси, бульв. Шевченка, 234, на якій було здійснено самочинне будівництво, отже позивач зобов`язаний був дотримуватися норм чинного законодавства у сфері містобудівної діяльності. Відповідно до правової позиції Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у постанові від 26.01.2021 по справі № 826/10130/18, відповідальність за зведення самочинно збудованого об`єкта несе саме особа, яка здійснила таке будівництво, за замовчуванням - особа, яка є власником самочинно збудованого об`єкта або власником чи користувачем земельної ділянки, на якій проведено нове будівництво.

Що стосується посилання на те, що КЗ «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка Черкаської обласної ради не є замовником чи виконавцем робіт з реконструкції, капітального ремонту об`єкту благоустрою - театральної площі а також реконструкції театру, замовником є Департамент будівництва Черкаської обласної державної адміністрації а виконавцем - ТОВ «ПМ АРСЕНАЛ», також заклад не є балансоутримувачем (музично-драматичного театру), яким є Черкаська обласна рада, суд враховує таке.

У березні 2021 року об`єкт «Реконструкція Черкаського академічного обласного українського музично-драматичного театру імені Т.Г. Шевченка по бульв. Шевченка, 234 у м. Черкасах з метою ліквідації наслідків надзвичайної ситуації техногенного характеру внаслідок пожежі, яка сталася 01.07.2017 в приміщенні театру. ІІ черга», введено в експлуатацію.

Генеральним планом благоустрою території та схемою організації рельєфу об`єкту «Реконструкція Черкаського академічного обласного українського музично-драматичного театру імені Т.Г. Шевченка по бульв. Шевченка, 234 у м. Черкасах з метою ліквідації наслідків надзвичайної ситуації техногенного характеру внаслідок пожежі, яка сталася 01.07.2017 в приміщенні театру. ІІ черга» відсутня інформація про дане самочинне будівництво, що підтверджено доданими до відзиву доказами.

Отже, самочинне будівництво, яке виявлено у грудні 2021 року, а саме виконання робіт з будівництва шести бетонних конструкцій на земельній ділянці (кадастровий № :04:018:0079), що знаходиться у постійному користуванні Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 234, здійснено після введення даного об`єкта в експлуатацію у березні 2021 року без отримання документів, що дають право на виконання таких робіт.

Факт обізнаності директора Комунального закладу «Черкаський академічний обласний Український музично драматичний театр імені Т.Г. Шевченка» Черкаської обласної ради Ластівки П.П. про наявність на вказаній ділянці зазначених конструкцій, побудованих без дозвільних документів не оспорювався позивачем під час засідання за його участі виконавчого комітету 30.11.2021р., що підтверджується відеозаписом інтерв`ю позивача телеканалу «ВІКА», наданим відповідачем.

Для правильного вирішення цього спору необхідно також з`ясувати, чи у межах строків, визначених ст. 38 КУпАП, позивача піддано адміністративному стягненню.

Частинами 1, 2 ст. 38 КУпАП (у редакції, на час виникнення спірних правовідносин) адміністративне стягнення може бути накладено не пізніш як через два місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через два місяці з дня його виявлення, за винятком випадків, коли справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу підвідомчі суду (судді). Якщо справи про адміністративні правопорушення відповідно до цього Кодексу чи інших законів підвідомчі суду (судді), стягнення може бути накладено не пізніш як через три місяці з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні - не пізніш як через три місяці з дня його виявлення, крім справ про адміністративні правопорушення, зазначені у частині третій цієї статті.

Зміст наведеної норми свідчить, що початок перебігу строку накладення адміністративного стягнення пов`язується з днем його виявлення лише у випадку вчинення триваючого правопорушення.

Триваючими адміністративними проступками є проступки, пов`язані з тривалим, неперервним невиконанням обов`язків, передбачених правовою нормою. Триваючі правопорушення характеризуються тим, що особа, яка вчинила якісь певні дії чи бездіяльність, перебуває надалі у стані безперервного продовження цих дій (бездіяльності), увесь час безперервно скоює правопорушення (яке можливо припинити) у вигляді невиконання покладених на нього обов`язків, які ще можливо виконати.

Частиною 5 ст. 96 КУпАП встановлено відповідальність, зокрема, за виконання будівельних робіт без повідомлення про початок виконання зазначених робіт.

Склад зазначеного правопорушення є триваючим, якщо виконання робіт фактично не закінчено, що узгоджується з правовою позицією Верховного Суду у постанові від 10 листопада 2019 року у справі № 133/1909/16-а.

Згідно пояснень позивача у відповіді на відзив, будівельні роботи тривають щоденно до даного часу, що свідчить про триваючий характер правопорушення, виявленого відповідачем у ході проведеної перевірки 17.12.2021р.

Таким чином, суд доходить висновку про доведеність відповідачем вчинення позивачем адміністративного правопорушення, передбаченого ч.5 ст.96 КУпАП з накладенням стягнення в межах санкції ч.5 ст.96 КУпАП в межах строків, визначених ст. 38 КУпАП.

На підставі викладеного суд не вбачає підстав для скасування № 25 від 28.12.2021 року про притягнення позивача до адміністративної відповідальності за ч.5 ст.95 КУпАП.

Таким чином, суд вважає, що позов не підлягає до задоволення у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.139 КУпАП при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

У зв`язку з відмовою у задоволенні позову понесені позивачем судові витрати не підлягають відшкодуванню відповідно до ч.1 ст.139 КАС України.

Керуючись ст.ст. 9, 38, 96, 268, 280 КУпАП, ст.ст. 72, 77, 79, 243-246, 286 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Відмовити у задоволення позову директора КЗ «Черкаський академічний обласний український музично-драматичний театр імені Т.Г.Шевченка» Черкаської обласної ради ОСОБА_1 до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради про скасування припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил та постанови по справі про адміністративне правопорушення № 25 від 28.12.2021 року про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.5 ст.96 КУпАП

Рішення суду може бути оскаржене у відповідності до ч. 4 ст.286 Кодексу адміністративного судочинства України протягом десяти днів з дня його проголошення шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до Шостого апеляційного адміністративного суду. До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга подається учасниками справи через суд першої інстанції.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано або за результатом розгляду апеляційної скарги судом апеляційної інстанції.

ГОЛОВУЮЧИЙ:

Дата виготовлення повного тексту рішення 26 квітня 2022 року.

Веб-адреса рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень http://reyestr.court.gov.ua.

Позивач: ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 )

Відповідач: Управління державного архітектурно-будівельного контролю Черкаської міської ради (, м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького,36)