Справа № 160/9163/21
Суддя: Лукманова О.М.
Дата ухвалення: 2022-04-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

07 квітня 2022 року м. Дніпросправа № 160/9163/21

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
головуючого - судді Лукманової О.М. (доповідач),
суддів: Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,
за участю секретаря судового засідання: Новошицької О.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11.10.2021 року (суддя Букіна Л.Є., м. Дніпро, повний текст рішення складено 30.07.2021 року) в справі №160/9163/21 за позовом ОСОБА_1 до Центрального територіального управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними дії, зобов`язання внести зміни до наказу в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії, зобов`язання підготувати та направити документи для призначення пенсії, -

в с т а н о в и в:
08.06.2021 року ОСОБА_1 (далі по тексту позивач) звернувся до суду з позовом до Центрального територіального управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) (далі по тексту відповідач), в якому просив визнати протиправними дії відповідача щодо відмови у внесення змін до наказу Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 року № 116 в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії майора медичної служби ОСОБА_1 , а саме: замість слів та цифр: «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні» зазначити: «Загальна вислуга років для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 33 роки 04 місяці і 07 днів» та відмові у підготовці і направленні необхідних документів до відповідного органу Пенсійного фонду України для призначення пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року №2262-ХІІ із зарахуванням до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах; зобов`язати відповідача внести зміни до наказу Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 № 116 в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії майора медичної служби ОСОБА_1 , а саме: замість слів та цифр: «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні» зазначити: «Загальна вислуга років для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 33 роки 04 місяці і 07 днів»; зобов`язати відповідача підготовити і направити необхідні документи до відповідного органу Пенсійного фонду України для призначення пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року № 2262- XII із зарахуванням до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.07.2021 року позовні вимоги задоволено частково, визнано протиправними дії Центрального територіального Управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) щодо відмови в оформленні та направленні необхідних документів до органу Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років, відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби»; зобов`язати Центральне територіальне Управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) оформити та направити необхідні документи до відповідного органу Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби».

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Вказував, що суд першої інстанції невірно прийшов до висновку, у наказі про звільнення не йдеться про вислугу років для призначення пенсії, яка підлягає обчисленню відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Порядку обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей», що затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393. В наказі ЦТУ НГУ від 28.05.2020 року № 116 (в частині, що стосується звільнення) зазначено: «Вислуга років станом на 31.05.2020: у календарному обчисленні: 16 років 09 місяців 05 днів; у пільговому обчисленні (без урахування календарної вислуги): 14 років 00 місяців 18 днів; трудовий стаж: 11 років 07 місяців 17 днів. Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 року становить 28 років 04 місяці 22 дні. Апелянт вказував, що вірним є твердження, що він з 01.09.1995 року по 30.06.2001 року навчався на медичному факультеті Запорізького державного медичного університету, з 27.06.2003 року по 31.03.2016 року проходив службу на посадах начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби в закладах охорони здоров`я, призначених для тримання і лікування інфекційних хворих засуджених, а з 01.06.2016 року по 31.05.2020 проходив військову службу у ЦТУ НГУ, під час якої у періоди з 04.01.2017 року по 08.02.2017 року, з 24.05.2017 року по 07.06.2017 року, з 07.08.2017 року по 06.09.2017 року, з 05.12.2017 року по 07.02.2018 року, з 11.05.2018 року по 26.06.2018 року та з 06.05.2019 року по 25.06.2019 року брав участь в антитерористичній операції, та брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів. Обґрунтованим є твердження, що вислуга років на час звільнення з військової служби у Національній гвардії України становила понад 24 календарних роки та 6 місяців, що свідчить про те, що позивач набув право на призначення пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб». Загальна вислуга років для призначення йому пенсії відповідно до ст. 17, 17-1 Закону № 2262-ХИ та пп. «а», «б» п. 3 Постанови №393 на 31.05.2020 року становила 33 роки 04 місяці і 07 днів. Апелянт вказував, що ним було справедливо заявлено позовну вимогу про зобов`язання ЦТУ НГУ внести зміни до наказу Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 № 116 в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії майора медичної служби ОСОБА_1 , а саме: замість слів та цифр: «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні» зазначити: «Загальна вислуга років для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 33 роки 04 місяці і 07 днів». Апелянт вказував, що суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги частково, а саме, зазначаючи: «зобов`язати Центральне територіальне управління Національної гвардії України оформити та направити необхідні документи до відповідного органу Пенсійного фонду України для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років відловідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби», без зазначення обов`язку ЦТУ НГУ здійснити оформлення та направлення документів із зарахуванням до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах, допустив правову невизначеність, яка унеможливіть виконання рішення суду шляхом ефективного захисту прав, свобод та інтересів.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Суд першої інстанції задовольняючи позовні вимоги частково, виходив з того, що згідно пункту «а» частини першої статті 12 Закону №2262-ХІІ пенсія за вислугу років призначається особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах б-д, ж статті 1-2 цього Закону (, незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби, серед іншого: з 1 жовтня 2011 року по 30 вересня 2012 року і на день звільнення мають вислугу 20 календарних років та 6 місяців і більше. Відповідно до статті 17-1 Закону №2262-ХІІ порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсій особам, які мають право на пенсію за цим Законом, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Законодавець чітко встановлює можливість призначення пенсії за вислугу років, із зарахуванням в її період вислуги років на пільгових умовах. Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» визначає мінімальний розмір вислуги, необхідної для призначення пенсії за вислугою років за цим Законом та для позивача він складає 24 календарних роки та 6 місяців і більше. Передбачено визначення вислуги років у пільговому обчисленні, а посилання відповідача на необхідність врахування виключно календарної вислуги років є необґрунтованими та суперечать законодавчим позиціям. Час перебування громадян України на військовій службі зараховується до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби, час проходження строкової військової служби та військової служби за призовом осіб офіцерського складу, а також час проходження військової служби в особливий період, що оголошується відповідно до Закону України «Про оборону України», зараховуються до стажу роботи, що дає право на призначення пенсії за віком на пільгових умовах, якщо на момент призову на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу в особливий період, що оголошується відповідно до Закону України «Про оборону України», особа навчалася за фахом у професійно-технічному навчальному закладі, працювала за професією або займала посаду, що дає право на призначення пенсії за віком на пільгових умовах. Суд першої інстанції вказував, що до вислуги років для призначення пенсій особам зараховується на пільгових умовах один місяць служби за три місяці, зокрема, час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції, а один місяць за два - час проходження служби особами рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби в закладах охорони здоров`я, призначених для тримання і лікування інфекційних хворих засуджених та надання психіатричної допомоги, за переліком посад і в порядку, затверджуваних Міністерством юстиції. Законодавством чітко визначено, що таким категоріям осіб як позивач до вислуги років для призначення пенсій зараховується на пільгових умовах один місяць служби за три місяці, зокрема, час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції, а також один місяць за два час проходження служби особами рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби в закладах охорони здоров`я, призначених для тримання і лікування інфекційних хворих засуджених та надання психіатричної допомоги, за переліком посад і в порядку, затверджуваних Міністерством юстиції. Суд першої інстанції прийшов до висновку, що відповідач зобов`язаний був зарахувати на пільгових умовах один місяць служби за три місяці час проходження служби, протягом якого позивач брав участь в антитерористичній операції, а також один місяць за два місяці - час проходження служби особами рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби в закладах охорони здоров`я, призначених для тримання і лікування інфекційних хворих засуджених та надання психіатричної допомоги, за переліком посад і в порядку, затверджуваних Міністерством юстиції. Визначено, що уповноважений структурний підрозділ місця служби позивача у 10-денний термін з дня одержання заяви про призначення пенсії оформляє всі необхідні документи і своє подання про призначення пенсії, ознайомлює з ним особу, якій оформлюється пенсія, і направляє до органу, що призначає пенсії за місцем проживання особи. Уповноважений структурний підрозділ надає допомогу особі в одержанні відсутніх на момент подання заяви документів для призначення пенсії. На час звільнення зі служби позивач набув право на призначення пенсії за вислугу років, у зв`язку з чим звернувся до відповідача із заявою про призначення такої пенсії, в якій також просив оформити та подати необхідні документи до органу Пенсійного фонду України для призначення такої пенсії. Проте, відповідач протиправно відмовив позивачу в оформленні та поданні документів для призначення пенсії за вислугу років. Суд першої інстанції вказував, що порушене право позивача підлягає відновленню шляхом зобов`язання відповідача направити необхідні документи, зокрема послужний список позивача, до органу Пенсійного фонду для призначення позивачеві пенсії за вислугу років, відповідно до п. а ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби», із зобов`язанням відповідача вчинити відповідні дії. Щодо позовної вимоги про зобов`язання відповідача внести зміни до наказу про звільнення, суд вважає її такою, що не підлягає задоволенню, оскільки у наказі про звільнення не йдеться про вислугу років для призначення пенсії, яка підлягає обчисленню відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та Порядку обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393, а тому в цій частині позовних вимог позивачем обрано неналежний спосіб захисту порушених прав. Наказ про звільнення позивача не є тим документом, який визначає вислугу років, вислуга років позивача в календарному та пільговому обчисленні визначається на підставі інших документів, зокрема трудової книжки, послужного списку, довідок про участь позивача в антитерористичній операції, які відповідно до вимог законодавства і мають бути враховані відповідачем при застосуванні наведених вимог законодавства.

Відповідно до матеріалів справи, наказом начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 року № 116 припинено (розірвано) контракт про проходження військової служби у Національній гвардії України та виключено зі списків особового складу ОСОБА_1 з 31.05.2020 року. У наказі визначено, що вислуга ОСОБА_1 станом на 31 травня 2020 року складає: у календарному обчисленні 16 років 09 місяців 05 днів; у пільговому обчисленні (без урахування календарної вислуги) 14 років 00 місяців 18 днів; трудовий стаж 11 років 07 місяців 17 днів; загальний страховий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 року становить 28 років 04 місяці 22 дні.

Встановлено, що 23.04.2021 року ОСОБА_1 звернувся до відповідача із заявою, в якій просив: внести зміни до наказу від 28.05.2020 року № 116 в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії майора медичної служби, а саме: замість слів та цифр: «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні» зазначити: «Загальна вислуга років для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 33 роки 04 місяці і 07 днів»; підготувати та направити необхідні документи до відповідного органу Пенсійного фонду України для призначення пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року № 2262- XII із зарахуванням до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах. Листом від 18.05.2021 року № Ш-29/22/14-841 Центральне територіальне управління Національної гвардії України повідомило про відсутність підстав вносити зміни до наказу від 28.05.2020 року № 116 в частині зазначення вислуги років, зазначено, що за даними особової справи, вислуга років ОСОБА_1 в календарному обчисленні (з урахуванням часу навчання у цивільних навчальних закладах до 5 років (1 рік за 6 місяців)) станом на 31.05.2020 року складає 19 років 03 місяці 13 днів.

У матеріалах справи наявний витяг із послужного списку ОСОБА_1 .

Згідно листа Запорізького державного медичного університету від 12.03.2021 року № 03/869, ОСОБА_1 з 01.09.1995 року по 30.06.2001 року навчався на медичному факультеті Запорізького державного медичного університету.

Встановлено, що з 27.06.2003 року по 31.03.2016 року ОСОБА_1 проходив службу на посадах начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби в закладах охорони здоров`я, призначених для тримання і лікування інфекційних хворих засуджених.

Відповідно до довідок Центрального територіального управління НГ України від 16.03.2020 року № 71 та № 72, ОСОБА_1 з 01.06.2016 року по 31.05.2020 року проходив військову службу у ЦТУ НГУ, під час якої у періоди з 04.01.2017 року по 08.02.2017 року, з 24.05.2017 року по 07.06.2017 року, з 07.08.2017 року по 06.09.2017 року, з 05.12.2017 року по 07.02.2018 року, з 11.05.2018 року по 26.06.2018 року та з 06.05.2019 року по 25.06.2019 року брав участь в антитерористичній операції, та брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів.

Згідно витягу з наказу Управління Державної пенітенціарної служби України у Дніпропетровській області від 31.03.2016 року № 70 о/с вислуга ОСОБА_1 у календарному обчисленні 15 років 03 місяці 04 дні, у пільговому обчисленні 28 року 00 місяців 08 днів.

Преамбула Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» регулює умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Національному антикорупційному бюро України, Службі судової охорони, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції, Бюро економічної безпеки України чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом.

Згідно із пунктом «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсія за вислугу років призначається особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах «б»-«д», «ж» статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби, зокрема з 1 жовтня 2019 року по 30 вересня 2020 року і на день звільнення мають вислугу 24 календарних роки та 6 місяців і більше.

Положеннями визначено, що право на пенсію за вислугу років відповідно виникає за наявності двох умов: звільнення зі служби та наявності необхідної вислуги років.

Згідно з ч. 4 ст. 17, ст. 17-1 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» при призначенні пенсій особам, які мають право на пенсію за цим Законом, враховуються тільки повні роки вислуги років або страхового стажу без округлення фактичного розміру вислуги років чи страхового стажу в бік збільшення. Порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсій особам, які мають право на пенсію за цим Законом, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно п. 2 постанови Кабінету Міністрів України «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей» від 17.07.1992 року № 393, до вислуги років поліцейським, співробітникам Служби судової охорони, особам офіцерського складу, особам середнього, старшого та вищого начальницького складу органів внутрішніх справ, державної пожежної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби, особам, зазначеним у пункті «ж» статті 1-2 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», під час призначення пенсії згідно з пунктом «а» статті 12 зазначеного Закону додатково зараховується час навчання в межах до п`яти років (незалежно від форми навчання) у цивільних закладах вищої освіти, а також в інших закладах освіти, після закінчення яких присвоюється офіцерське (спеціальне) звання, до вступу на військову службу, службу до органів внутрішніх справ, Національної поліції, Служби судової охорони, державної пожежної охорони, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби або до призначення на відповідну посаду із розрахунку - один рік навчання за шість місяців служби.

Згідно положень пункту 3 вищевказаної Постанови, до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за три місяці - час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції; час проходження служби, протягом якого особа брала участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів. До вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за півтора місяця - на заставах, постах, у комендатурах, відділеннях КПП, маневрових групах зі змінними заставами, на кораблях і катерах, що несуть службу по охороні державного кордону України, інших підрозділах Державної прикордонної служби за Переліком, затверджуваним Адміністрацією Державної прикордонної служби України. Один місяць служби за сорок днів: особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ та кримінально-виконавчої системи, які проходять службу у виправно-трудових установах, слідчих ізоляторах, лікувально-трудових профілакторіях, ізоляторах тимчасового тримання, приймальниках-розподільниках для осіб, затриманих за бродяжництво, спеціальних приймальниках для осіб, підданих адміністративному арешту, підрозділах конвойної служби міліції, та військовослужбовцям постійного складу, які проходять службу у дисциплінарних частинах, за переліками посад і на умовах, затверджуваних відповідно Міністерством внутрішніх справ, Міністерством юстиції, Центральним управлінням Служби безпеки, Міністерством оборони.

Встановлено, що станом на 31.03.2016 року вислуга ОСОБА_1 становила у календарному обчисленні 15 років 03 місяці 04 дні, у пільговому обчисленні 28 року 00 місяців 08 днів. Після, ОСОБА_1 з 01.06.2016 року по 31.05.2020 року проходив військову службу у ЦТУ НГУ, під час якої у періоди з 04.01.2017 року по 08.02.2017 року, з 24.05.2017 року по 07.06.2017 року, з 07.08.2017 року по 06.09.2017 року, з 05.12.2017 року по 07.02.2018 року, з 11.05.2018 року по 26.06.2018 року та з 06.05.2019 року по 25.06.2019 року брав участь в антитерористичній операції, та брав участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів. Тобто до загального стажу слід прибавляти час військової служби у Національній гвардії України. У пільговому виразі слід врахувати стаж участі ОСОБА_1 в антитерористичній операції.

Наказом начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 року № 116 визначено, що вислуга ОСОБА_1 станом на 31 травня 2020 року складає: у календарному обчисленні 16 років 09 місяців 05 днів; у пільговому обчисленні (без урахування календарної вислуги) 14 років 00 місяців 18 днів; трудовий стаж 11 років 07 місяців 17 днів; загальний страховий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 року становить 28 років 04 місяці 22 дні.

Положення статті 17-1 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» передбачають обрахунок вислуги років відповідно до правил встановлених постановою Кабінету Міністрів України, зокрема положення пункту 3 постанови №393 передбачають визначення вислуги років у пільговому обчисленні. Закон визначає як єдину, обов`язкову умову призначення пенсії за вислугу років - наявність у особи певної кількості років певного виду служби (вислуги). Наявність необхідної вислуги років забезпечує право на пенсію за вислугу років безвідносно до віку.

Суд вказує, що положення пункту «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» не містять застереження щодо обрахунку стажу та періоду особи, яка бажає отримати право на пенсію. Більше того, пункт «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» визначає кількість років, необхідних для особи для призначення пенсії, натомість обрахунок стажу роботи визначається статтями 17 та 17-1 Закону та положеннями постанови Кабінету Міністрів України «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей» від 17.07.1992 року № 393, які у свою чергу допускають обрахунок стажу роботи за пільговими правилами.

Суд враховує правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 03.03.2021 року у справі №805/3923/18-а, де Верховний Суд прийшов до висновку, що основним актом, на підставі якого здійснюється обчислення періоду проходження військової служби для зарахування його до стажу є Закон №2262-XII, пільгове обчислення періоду проходження військової служби є похідним від визначальної підстави і може визначатись іншими підзаконними нормативно-правовими актами, зокрема, Постановою №393. Можливість пільгового обчислення вказаного періоду пов`язується, насамперед, зі спеціальним статусом, якого особи набули в результаті виконання відповідної роботи, яка визначена у законодавчому порядку.

Наявність права на пенсію або відсутність такого права для осіб, не може залежати від бажання органу, який готує відповідні документи для осіб, які звернулись з заявою про призначення пенсії.

Суд апеляційної інстанції враховує правову позицію Верховного Суду у складі Судової палати з розгляду справ щодо захисту соціальних прав Касаційного адміністративного суду, викладену у постанові від 14.04.2021 року у справі №480/4241/18. Верховний Суд дійшов висновку, що в цілях Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» календарна вислуга - це вислуга, яка складається з повної кількості календарних днів відповідного періоду (календарний рік - 365 календарних днів, календарний місяць - 30 календарних днів); для призначення пенсій за вислугу років за Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» календарна вислуга років може бути зарахована на пільгових умовах відповідно до Порядку №393.

Слід керуватись правовими позиціями, зокрема викладеними у постановах Верховного Суду від 24.11.2021 року у справі № 360/3128/19, від 29.11.2021 року у справі № 620/2938/20. Визначено, що пільгове обчислення періоду проходження військової служби є похідним від визначальної підстави і може визначатись іншими підзаконними нормативно-правовими актами, зокрема, постановою № 393, дозволено обрахунок стажу для призначення пенсії у пільговому порядку.

Порядком подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженим постановою Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року № 3-1 передбачено, що заяви про призначення пенсії за вислугу років подаються цими особами до головних управлінь Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі через уповноважені структурні підрозділи, зокрема, Міністерства внутрішніх справ України. Міністерства та інші органи, їх територіальні підрозділи в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі визначають уповноважені структурні підрозділи, на які за їх рішенням покладаються функції щодо підготовки та подання до органів, що призначають пенсії, необхідних для призначення пенсії документів. (п.1).

Відповідно до пункту 24 Порядку № 3-1 про виникнення підстав для проведення перерахунку пенсій згідно зі статтею 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» уповноважені структурні підрозділи зобов`язані у п`ятиденний строк після прийняття відповідного нормативно-правового акта, на підставі якого змінюється хоча б один з видів грошового забезпечення для відповідних категорій осіб, або у зв`язку з уведенням для зазначених категорій військовослужбовців нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством, повідомити про це орган, що призначає пенсії. Органи, що призначають пенсії, протягом п`яти робочих днів після надходження такого повідомлення подають до відповідних уповноважених структурних підрозділів списки осіб, яким необхідно провести перерахунок пенсії (додаток № 5). Після одержання списків осіб уповноважені структурні підрозділи зазначають у них зміни розмірів грошового забезпечення для перерахунку раніше призначених пенсій і в п`ятиденний строк після надходження передають їх до відповідних органів, що призначають пенсії.

Суд першої інстанції вірно прийшов до висновку про зобов`язання Центрального територіального Управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) оформити та направити необхідні документи до відповідного органу Пенсійного фонду для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби», проте без зазначення умови зарахування до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах.

Згідно зі статті 46 Конституції України громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом.

У Рішенні від 01.12.2004 року № 18-рп/2004 Конституційний Суд України розтлумачив, що поняття «охоронюваний законом інтерес» треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об`єктивного і прямо не опосередкований у суб`єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об`єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам. При цьому особа на власний розсуд визначає, чи порушені її права, свободи чи інтереси рішеннями, дією або бездіяльністю суб`єкта владних повноважень. Водночас задоволення відповідних вимог особи можливе лише в разі об`єктивної наявності порушення, тобто встановлення, що рішення, дія або бездіяльність протиправно породжують, обов`язки цієї особи у сфері публічно-правових відносин.

Рішення або відмова винести відповідне рішення на виконання своїх повноважень, прийняті суб`єктами владних повноважень, дії, вчинені ними під час здійснення управлінських функцій, а також невиконання повноважень, встановлених законодавством (бездіяльність), можуть бути оскаржені до суду відповідно до частин першої, другої статті 55 Конституції України. Порушення має бути реальним, стосуватися (зачіпати) зазвичай індивідуально виражених прав чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Згідно п. 4, п. 10 ч. 2, ч. 4 ст. 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів. У випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: зокрема, 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії) тощо.

Засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом, при розгляді справи було б неприйнятно враховувати право на ефективний засіб захисту, а саме, запобігання порушенню або припиненню порушення з боку суб`єкта владних повноважень, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права, без його практичного застосування. Судове рішення має унеможливлювати порушення права особи з боку суб`єкта владних повноважень.

ОСОБА_1 вважає наказ Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 року № 116 у частині зазначення вислуги років протиправним, просить його змінити. Наказ як документи індивідуальної дії, який створює для ОСОБА_1 певні наслідки, як наприклад визначення вислуги років у тому числі необхідних для призначення пенсії, чи інших соціальних виплат, може бути оскаржений повністю у разі його неправомірності чи частково. Позивач вибрав для себе спосіб захисту своїх прав, у судовому порядку, просить суд зобов`язати винести зміни до наказу.

У наказі наявний пункт «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні», який як встановлено під час розгляду справи, є не вірним у частині зазначення стажу.

Згідно ч. 1, ч. 6 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.

Позивачем сплачено судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2724,00 грн., що підтверджується квитанцією від 17.11.2021 року № 0.0..1, наявною у матеріалах справи.

Враховуючи задоволення позовних вимог, поверненню позивачу підлягають всі документально підтверджені судові витрати.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції слід скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 242, 315, 317, 321, 322 Кодексу адміністративного судочинства України суд,-

п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11.10.2021 року в справі №160/9163/21 скасувати.

Ухвалити нове судове рішення.

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Центрального територіального управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними дії, зобов`язання внести зміни до наказу в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії, зобов`язання підготувати та направити документи для призначення пенсії задовольнити.

Визнати протиправними дії Центрального територіального управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) щодо відмови ОСОБА_1 у внесення змін до наказу Центрального територіального управління Національної гвардії України від 28.05.2020 року № 116 в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії майора медичної служби ОСОБА_1 , а саме: замість слів та цифр: «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні» зазначити: «Загальна вислуга років для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 33 роки 04 місяці і 07 днів» та відмови у підготовці і направленні необхідних документів до відповідного органу Пенсійного фонду України для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року №2262-ХІІ із зарахуванням до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах.

Зобов`язати Центральне територіальне управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) внести зміни до наказу від 28.05.2020 № 116 в частині зазначення вислуги років для призначення пенсії майора медичної служби ОСОБА_1 , а саме: замість слів та цифр: «Загальний трудовий стаж для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 28 років 04 місяці 22 дні» зазначити: «Загальна вислуга років для призначення пенсії на 31.05.2020 становить 33 роки 04 місяці і 07 днів».

Зобов`язати Центральне територіальне управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) підготовити і направити необхідні документи до відповідного органу Пенсійного фонду України для призначення ОСОБА_1 пенсії за вислугу років відповідно до п. «а» ч. 1 ст. 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року № 2262- XII із зарахуванням до вислуги років для призначення пенсії часу проходження служби на пільгових умовах.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Центрального територіального управління Національної гвардії України (Військова частина НОМЕР_1 ) () на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_2 ) судовий збір у розмірі 2724,00 грн.

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів у порядку ст.ст. 328 329 КАС України.

Головуючий - суддя О.М. Лукманова

суддя Л.А. Божко

суддя Ю. В. Дурасова