Справа № 460/1605/22
Суддя: Н.В. Друзенко
Дата ухвалення: 2022-03-25 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІВНЕНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я
і м е н е м У к р а ї н и

25 березня 2022 року м. Рівне №460/1605/22

Рівненський окружний адміністративний суд у складі судді Друзенко Н.В. за участю секретаря судового засідання Пилипюк Ю.Ю. та сторін і інших осіб, які беруть участь у справі:позивача: представник Добродій О.М., відповідача: представник Тарасюк О.О., третьої особи на стороні відповідача: представник Матвієнко Л.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом

ОСОБА_1
доКомандування військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Рівненський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки,
про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді, -

В С Т А Н О В И В:

28.01.2022 ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до Командування військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » про визнання протиправним та скасування наказу №4 від 05.01.2022 про увільнення від займаної посади начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки і призначення на посаду начальника медичної служби - начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку, а також про поновлення на попередній посаді.

Ухвалою від 31.01.2022 позовну заяву прийнято до розгляду; відкрито провадження в адміністративній справі №460/1605/22; залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Рівненський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки; розгляд справи вирішено провести за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 24.02.2022.

Ухвалою від 24.02.2022 закрито підготовче провадження у справі; розгляд справи по суті призначено у відкритому судовому засіданні на 15.03.2022.

Ухвалою, що постановлена без виходу до нарадчої кімнати судове засідання з 15.03.2022 відкладено на 25.03.2022 у зв`язку з тим, що суд визнав поважними причини неприбуття сторони відповідача.

В судовому засіданні 25.03.2022 проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Згідно з позовною заявою та поясненнями представника позивача в судовому засіданні, позовні вимоги ґрунтуються на тому, що наказ командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №4 від 05.01.2022 (в наказі помилково зазначено 05.01.2021) є незаконним та необґрунтованим. Так, увільнення позивача з посади начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (ОТЦКСП) та призначення на посаду начальника медичної служби - начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку, мотивовано більш доцільним використанням за фахом. Разом з тим, ОСОБА_1 з грудня 2016 року, обіймаючи посаду начальника медичної служби сектору комплектування, набув неабиякий досвід саме у сфері організації діяльності обласних ВЛК та ЛЛК при організації та проведенні призовів громадян України на строкову військову службу, приписки громадян до призовних дільниць, відбору кандидатів на військову службу за контрактом, резервістів на навчальні збори, а тому його використання в якості начальника медичного пункту полку, який відповідає за організацію і якість надання медичної допомоги, обстеження і лікування хворих та за стан лікувально-діагностичної роботи в медичному пункті та лазареті, аж ніяк не може вважатися раціональним заходом. На користь ірраціональності свідчить і той факт, що після переведення позивача, у Рівненському ОТЦКСП посада начальника медичної служби сектору комплектування залишилася вакантною, в той час, як у медичному пункті 39 зенітно-ракетного полку посадові обов`язки начальника розділили аж на дві утворені замість однієї посади. Крім того, за висновками безпосереднього начальника позивача, зазначеного в атестаційних картках військовослужбовця, ОСОБА_1 відповідає займаній посаді та його доцільно залишити саме на займаній посаді. Також і у службовій характеристиці на майора медичної служби ОСОБА_1 зазначено висновок про доцільність залишення на займаній посаді. Наведене, на переконання сторони позивача, доводить абсолютну безпідставність та необґрунтованість спірного наказу. Крім цього, сторона позивача наголошувала на тому, що за вимогами Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом МОУ №170 від 10.04.2009, для увільнення військовослужбовця із займаної посади та призначення його на іншу посаду необхідне подання та рішення колегіального органу, тобто атестаційної комісії. Разом з тим, у поданні ТВО військового комісара Рівненського ОТЦКСП зазначено, що дане питання атестаційною комісією не розглядалося. Наведеним, на переконання сторони позивача, доводиться протиправність оспорюваного наказу. Додатково сторона позивача зауважувала на тому, що призначення ОСОБА_1 на посаду начальника медичної служби - начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку призведе до погіршення його матеріального становища та відповідно до невиконання умов контракту, оскільки 39 зенітно-ракетний полк дислокується у м.Володимир Волинської області, в той час як позивач із сім`єю проживає у м. Рівне, яке заходиться на відстані майже 150 км. Дружина позивача працює в м.Рівному, а його неповнолітні діти навчаються у школах в м.Рівного. Крім того, позивач є єдиним сином батьків похилого віку, які потребують його турботи та допомоги. Відповідно, переведення позивача у інший населений пункт розриває його тісні соціальні зв`язки, які він має в м.Рівному. За сукупністю наведеного, сторона позивача просила про повне задоволення позову.

За змістом відзиву на позов та усних пояснень представника в судовому засіданні, сторона відповідача позовні вимоги не визнала. Свої заперечення обґрунтувала тим, що відповідно до пункту абзаців третього та десятого підпункту 2 пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008 призначення військовослужбовців на рівнозначні посади здійснюється: для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця. При цьому, в силу вимог пункту 112 цього Положення, зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця. Також стороною відповідача наголошено на тому, що відповідно до пункту 4.1 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби в Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністерства оборони України №170 від 10.04.2009 призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі, Плану переміщення по службі з числа військовослужбовців, подань, службових документів, визначених підпунктом 5 пункту 1.5, пунктом 1.6 розділу І цієї Інструкції посадових осіб, а також рішень колегіальних органів, утворених відповідно до чинного законодавства України. В той же час, переміщення військовослужбовця на рівнозначну посаду в умовах дії особливого періоду здійснюється без рішення атестаційної комісії, на підставі подання та без згоди військовослужбовця. Враховуючи загострення збройної агресії вздовж східних кордонів України, загрозу потенційного вторгнення Збройних Сил Російської Федерації на територію України станом на початок 2022 року, а також ту обставину, що 39 зенітно-ракетний полк (військова частина НОМЕР_1 ) з 2014 року приймає участь у Антитерористичній операції, станом на даний час операції Об`єднаних Сил, та являється бойовою військовою частиною, командувачем військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » виключно на підставі подання тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 було вирішено перемістити позивача на рівнозначну посаду саме у даний полк для більш доцільного його використання за фахом. Таким чином, сторона відповідача доводила, що оспорюваний наказ сформований чітко, без подвійного тлумачення, виданий в межах компетенції відповідної службової особи, за своїм змістом не суперечить чинному законодавству, не пов`язаний з порушенням конституційних прав та свобод людини і громадянина, що свідчить про правомірність останнього. Просила в позові відмовити повністю.

Третя особа, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача подала письмові пояснення на позов, в яких навела загальні обставини видання спірного наказу. В судовому засіданні представник третьої особи додатково пояснила, що подання тимчасово виконуючого обов`язки військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 про переміщення ОСОБА_1 було внесене саме на вимогу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », однак таке переміщення зовсім не відповідало і не відповідає інтересам ІНФОРМАЦІЯ_2 , який в умовах повномасштабного вторгнення РФ залишився без начальника медичної служби сектору комплектування, хоча саме на такій особі лежить вся відповідальність по організації та проведення призову, відбору кандидатів на військову службу за контрактом, резервістів. Представником третьої особи стверджено, що на сьогоднішній день посада, з якої увільнено позивача, залишається вакантною. Також представником вказано, що під час повномасштабного вторгнення РФ, 24 лютого 2022 року, майор медичної служби ОСОБА_1 перервав лікування у госпіталі і невідкладно приступив до виконання своїх посадових обов`язків у Рівненському ОТЦКСП, які здійснював аж до моменту виключення його із списків особового складу 13 березня 2022 року. За цей час позивач на добровільних засадах організував і налагодив роботу медичної служби сектору в умовах військового часу та укомплектував її усіма необхідними засобами. Третя особа просила прийняти законне та обґрунтоване рішення, з урахуванням усіх обставин.

Дослідженими по справі доказами суд встановив таке.

ОСОБА_1 проходить військову службу з червня 2001 року. Наказом Міністра оборони №349 від 27.06.2001 йому присвоєно звання лейтенант медичної служби, а наказом №33 від 10.03.2015 старший лейтенант медичної служби (а.с.30-33).

З 16 березня 2015 року по 10 липня 2015 року, з 20 липня 2015 року по 27 грудня 2015 року та з 1 січня 2016 року по 27 лютого 2016 року ОСОБА_1 брав безпосередньо участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей (а.с.20).

З грудня 2016 року ОСОБА_1 проходив військову службу в Командуванні військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », зокрема на посаді начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (ОТЦКСП).

Наказом Командування військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №48 від 10.03.2018 ОСОБА_1 було присвоєно спеціальне звання капітана медичної служби. А наказом №75 від 10.03.2021 майора медичної служби (а.с.30-33).

19.12.2019 ОСОБА_1 було укладено контракт з Міністерством оборони України в особі командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на три роки.

За час проходження військової служби позивач неодноразово був нагороджений подяками, грамотами та грошовими преміями. До дисциплінарної відповідальності притягувався один раз - у грудні 2021 року (а.с.26-29).

На час проходження служби на посаді начальника медичної служби сектору комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 позивачу були визначені зокрема такі функціональні обов`язки: організація роботи обласної ВЛК та ЛЛК, організація роботи лікарів-спеціалістів, що залучаються до проведення медичного огляду допризовників під час приписки до призовних дільниць; організація роботи лікарів-спеціалістів, що залучаються до проведення медичного огляду громадян України під час призову на строкову військову службу в районних (міському) ТЦКСП та обласному збірному пункті; організація роботи лікарів-спеціалістів що залучаються до проведення медичного огляду військовозобов`язаних, кандидатів у резервісти, громадян, які приймаються на військову службу за контрактом, кандидатів на навчання у вищих військово-навчальних закладах, учнів військових ліцеїв, резервістів оперативного резерву; своєчасна і якісна робота військово-лікарської комісії щодо медичного огляду громадян, які залучаються на військову службу за контрактом (а.с.50-73).

Як свідчить Скорочена оцінна картка військовослужбовця, начальник медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП майор медичної служби ОСОБА_1 проходячи оцінку за період з 1 листопада 2020 року до 1 листопада 2021 року за критеріями службової діяльності отримав 40 балів, що є оцінкою «добре». Безпосередній начальник позивача, надаючи йому характеристику вказав, що ОСОБА_1 на займаній посаді зарекомендував себе з позитивної сторони; службові обов`язки виконує із додержанням визначених строків, здатний якісно виконати поставлені завдання; проявляє достатній рівень організованості у роботі, не вимагає контролю та допомоги з боку старших начальників, результати діяльності не потребують виправлень; здатний критично оцінювати свою діяльність, робить правильні висновки; знає вимоги керівних документів та статутів ЗСУ у межах своїх функціональних обов`язків; має достатній досвід виконання службових обов`язків в бойових умовах за напрямком медичного забезпечення; володіє практичними уміннями та навичками лікувально-оздоровчої роботи, має необхідні теоретичні знання; спроможний надати першу медичну допомогу особовому складу; у колективі користуються авторитетом і повагою. За висновком та рекомендаціями: ОСОБА_1 займаній посаді відповідає і його доцільно залишити на займаній посаді (а.с.20).

У січні 2022 року безпосередній начальник надав ОСОБА_1 службову характеристику, згідно з якою позивач добросовісно виконує службові обов`язки з медичного забезпечення, при цьому проявляє самостійність, відповідальність; працює над удосконаленням своїх фахових знань; має професійний досвід, який використовує у повсякденній діяльності; здатний організувати роботу та якісно виконувати поставлені завдання; у складних обставинах проявляє рішучість, своєчасно приймає необхідні рішення; на критику реагує адекватно, усуває виявлені недоліки. За висновком та безпосереднього начальника ОСОБА_1 займаній посаді відповідає, а за рекомендаціями - його доцільно залишити на займаній посаді (а.с.23).

Також у січні 2022 року ТВО військового комісара Рівненського ОТЦКСП вніс подання про призначення майора ОСОБА_1 на посаду начальника медичної служби - начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Зазначене подання не містить ні дати його складання, ні аргументації такого переміщення. В графі «підстави подання» вказано: «Подається до призначення на рівнозначну посаду для більш доцільного використання за фахом» (а.с.21-22 ).

Пунктом 2 &2 наказу тимчасово виконуючого обов`язки командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №4 від 05 січня 2022 року (в наказі помилково зазначено 05.01.2021) майора медичної служби ОСОБА_1 , начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП увільнено від займаної посади та призначено начальником медичної служби - начальником медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку. Наказ видано на підставі пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та мотивовано тим, що ОСОБА_1 призначається на рівнозначну посаду для більш доцільного використання за фахом з шпк «майор медичної служби» на «майор медичної служби» (а.с.19).

На час надходження вказаного наказу до Рівненського ОТЦКСП - 17.01.2022, позивач перебував на лікуванні.

Відповідно до підпункту 3.2 пункту 3 наказу військового комісара Рівненського ОТЦКСП №32 від 24.02.2022 (по стройовій частині) велено вважати таким, що 24 лютого 2022 року прибув з госпіталю, військової частини НОМЕР_2 , і приступив до виконання службових обов`язків майора медичної служби ОСОБА_1 , начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП. Підставою зазначено повідомлення військової частини НОМЕР_2 №665 від 24.02.2022 (а.с.105).

Як свідчить витяг з наказу військового комісара Рівненського ОТЦКСП №46 від 13.03.2022 (по стройовій частині) майора медичної служби ОСОБА_1 , начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП, призначеного наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) №4 від 05.01.2022 на посаду начальника медичної служби - начальника медичного пункту військової частини НОМЕР_1 , велено вважати таким, що справи та посаду здав і вибув до нового місця служби - м.Володимир, Волинської області. Цим же наказом позивача з 13.03.2022 виключено із списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_2 та зі всіх видів забезпечення (а.с.106).

Надаючи оцінку спірним правовідносинам сторін суд зауважує на такому.

Частиною першою статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» №2232-ХІІ від 25.03.1992 визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно з частиною сьомою статті 6 вказаного Закону, порядок призначення на військові посади встановлюється Конституцією України, законами України, положеннями про проходження військової служби, про проходження громадянами України служби у військовому резерві.

Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затверджене Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008.

Призначення на посади та звільнення з посад військовослужбовців врегульовано розділом IV вказаного Положення.

Пунктом 81-1 цього розділу передбачено, що призначення військовослужбовців військової служби за контрактом на посади здійснюється шляхом просування та переміщення по службі з урахуванням перспектив службової кар`єри кожного військовослужбовця. Планування, організація та управління службовою кар`єрою військовослужбовців військової служби за контрактом здійснюється в порядку, визначеному Міністерством оборони України.

До цього розділу включено підрозділ, який має назву «Види посад та вимоги при призначенні на посаду» і включає пункт 82, яким чітко визначені випадки призначення на вищі, рівнозначні і нижчі посади, а також інші випадки, за умови настання яких здійснюється призначення військовослужбовців на посади.

Що стосується призначення на рівнозначні посади, то таке згідно з підпунктом 2 пункту 82 Положення здійснюється:

- у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів;

- у разі проведення заміни у місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами (місцевості з установленим строком військової служби);

- для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця;

- за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

- за сімейними обставинами - на особисте прохання;

- з меншим обсягом роботи з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування;

- у зв`язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності;

- у разі скасування військовослужбовцю допуску до державної таємниці - на посаду, що не передбачає такого допуску, - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України;

- вагітних військовослужбовців-жінок за їх клопотанням відповідно до медичного висновку - на посади з меншим обсягом роботи, а також військовослужбовців-жінок, які мають дітей віком до трьох років, за їх клопотанням у разі неможливості виконання ними обов`язків на займаних посадах;

- у разі проведення заміни у військових частинах (підрозділах), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій, у тому числі в районах проведення антитерористичних операцій;

- у разі відсутності можливості поновлення на попередній посаді у зв`язку з незаконним звільненням або переміщенням по службі - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України.

Зазначений перелік є виключним і розширеному тлумаченню не підлягає.

Відповідно до пункту 12 Положення №1153/2008 встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України. Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах, за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Текстуальне тлумачення вищезазначених норм свідчить на користь того, що призначення військовослужбовців на рівнозначні посади для більш доцільного використання за фахом здійснюється не лише за рішенням відповідного командира (начальника), а й у порядку, визначеному Міністерством оборони України, та на підставі тих документів, які передбачені Міністерством оборони України.

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення №1153/2008 визначено Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за №438/16454.

Таким чином положеннями саме даної Інструкції врегульоване питання документального оформлення відповідного базису для видання наказів, зокрема і щодо призначення військовослужбовців на рівнозначні посади.

Згідно з пунктом 4.1 розділу IV вказаної Інструкції, військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, передбачені штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі, Плану переміщення по службі з числа військовослужбовців, подань, службового документа, визначеного підпунктом 5 пункту 1.5 розділу І цієї Інструкції (якщо в умовах воєнного часу неможливо оформити подання), та клопотань посадових осіб, а також рішень колегіальних органів, утворених відповідно до чинного законодавства України. До цих колегіальних органів належать: колегія і вища атестаційна комісія Міністерства оборони України, атестаційна комісія Міністерства оборони України, атестаційна комісія Збройних Сил України, атестаційні комісії органів військового управління, з`єднань та військових частин.

За вимогами абзаців п`ятого одинадцятого пункту 4.9 цього ж розділу, підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є:

на вищі посади - витяг із Плану переміщення на посади, а в разі здійснення незапланованого переміщення - подання та витяг із Резерву для просування по службі та (або) витяг із рішення колегіального органу, визначеного Інструкцією про порядок заміщення вакантних посад науково-педагогічних працівників;

на рівнозначні посади - витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення - подання;

на нижчі посади - витяг із Плану переміщення на посади або в разі здійснення незапланованого переміщення - Подання;

при зарахуванні на навчання до військового навчального закладу, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання - рішення приймальної комісії та комісії з розподілу і призначення випускників відповідно;

у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді - витяг із Плану переміщення на посади;

в умовах особливого періоду документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції.

В свою чергу, пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції передбачено, що для встановлення, зміни або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, оформляються: подання (додаток 1), рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі (додаток 2), План переміщення військовослужбовців на посади - на всіх військовослужбовців, крім тих, які проходять строкову військову службу, щодо призначення на посади, переміщення, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік, направлення у складі військових підрозділів для участі у міжнародних операціях з підтримання миру і безпеки як національний контингент, як національний персонал, що не входить до складу національного контингенту, до багатонаціональних органів військового управління, до закордонних дипломатичних установ України й інших міжнародних організацій, для проходження служби до інших утворених відповідно до законів України військових формувань з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України, відрядження до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів, прикомандирування до Верховної Ради України, Верховної Ради Автономної Республіки Крим чи місцевих рад із залишенням на військовій службі, а також подання на громадян при прийнятті на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу (підпункт 1).

Також за вимогами абзаців дванадцятого вісімнадцятого пункту 4.9 розділу IV вказаної Інструкції, подання підписується командиром військової частини й надсилається до посадової особи, яка має право видавати наказ по особовому складу щодо призначення або переміщення військовослужбовця. Крім вказаних документів, залежно від підстав призначення і переміщення, для видання наказів по особовому складу подаються: рапорти військовослужбовців з проханням про переміщення, а також рапорти посадових осіб щодо переміщення осіб рядового, сержантського і старшинського складу; копії оцінних карток або службові характеристики в умовах особливого періоду; висновок військово-лікарської комісії; документи, що підтверджують наявність сімейних обставин; копія наказу про накладене дисциплінарне стягнення.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» №3543-XII від 21.10.1993, особливий період це період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» №303/2014 від 17.03.2014 затвердженого встановленим порядком, оголошено часткову мобілізацію, у зв`язку з чим з 17 березня 2014 року в Україні настав особливий період.

До сьогоднішнього дня рішення щодо проведення демобілізації Президентом України не приймалося. Відповідно, припинення особливого періоду в Україні не відбулося.

З урахуванням усього наведеного вище, суд констатує, що для видання наказу про призначення військовослужбовця старшого офіцерського складу на рівнозначну посаду під час дії особливого періоду необхідною є така сукупність документів:

1) подання,

2) рішення атестаційної комісії,

3) план переміщення військовослужбовців на посади,

4) копія оцінної картки або службова характеристика.

При цьому суд наголошує, що вимога про наявність рішення атестаційної комісії, передбачена, як пунктом 4.1 розділу IV, так і пунктом 1.5. розділу І Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009. А що стосується Плану переміщення військовослужбовців на посади, то з урахуванням вимог пункту 1.5 розділу І цієї Інструкції, такий План подається на всіх військовослужбовців, крім тих, які прямо вказані у цьому пункті (а це: строковики; ті, що перебувають но службі понад граничний вік; ті, що перебувають на службі у рамках міжнародних операцій; відряджені чи прикомандировані).

Окремо суд зауважує, що з урахуванням дії особливого періоду, підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції, а тому положення абзацу сьомого пункту 4.9 розділу IV вказаної Інструкції, яким передбачено подання витягу із Плану переміщення на посади або подання - у разі здійснення не запланованого переміщення, не застосовуються, позаяк застосовними в даному випадку є саме положення абзацу одинадцятого пункту 4.9 вказаного розділу, якими передбачено подання документів, визначених пунктом 1.5 розділу І Інструкції.

Як встановлено судом і визнано усіма учасниками, підставами для видання наказу відповідача №4 від 05.01.2022 в частині увільнення позивача від займаної посади і призначення його на рівнозначну посаду були лише подання, копія скороченої оцінної картки за період з 01.11.2020 по 01.11.2021 та службова характеристика.

Рішення атестаційної комісії щодо позивача відсутнє. В графі «Висновок атестаційної комісії військової частини» подання зазначено, що позивач на атестаційній комісії не розглядався.

В той же час, за правилами пункту 178 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008, атестуванню підлягають усі військовослужбовці, за винятком:

- військовослужбовців-депутатів, прикомандированих до відповідних рад у зв`язку з обранням на посади, на яких вони працюють на постійній основі;

- військовослужбовців, відряджених до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів;

- військовослужбовців строкової військової служби та військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період та військової служби за контрактом, які визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком атестації до присвоєння військового звання та оцінювання перед закінченням військової служби).

ОСОБА_1 проходив та проходить службу за контрактом і за висновком ВЛК не визнався непридатним до військової служби, а тому не підпадав і не підпадає під жодну категорію військовослужбовців, які не підлягають атестуванню.

За правилами пункту 7.16. розділу VII, який має назву «Проведення атестування», Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, для проведення атестування військовослужбовців, здійснення всебічної оцінки їх ділових і моральних якостей, розгляду інших питань, пов`язаних з військовою службою, створюються атестаційні комісії: у військових частинах (на кораблях), командири яких мають дисциплінарну владу не нижче командира окремого батальйону (дивізіону), їм рівні та вищі; у військовому комісаріаті Автономної Республіки Крим, обласних військових комісаріатах, Київському міському військовому комісаріаті; у військових навчальних закладах та науково-дослідних установах Збройних Сил України; в управліннях з`єднань, оперативних командувань, командувань видів Збройних Сил України, родів військ, що не входять до складу видів Збройних Сил України, органів військового управління Збройних Сил України та в їх структурних підрозділах; у структурних підрозділах Міністерства оборони України і Генерального штабу Збройних Сил України.

А в силу вимог пункту 7.17. цього ж розділу, розгляду атестаційними комісіями військових частин, з`єднань, органів військового управління Збройних Сил України, закладів, установ, військових комісаріатів, структурних підрозділів Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України підлягають оцінні картки або службові характеристики у разі висновків про невідповідність військовослужбовця займаній посаді та рекомендацій, визначених пунктом 7.14 цього розділу.

В свою чергу, пунктом 7.14. визначено перелік таких рекомендацій стосовно подальшого службового використання військовослужбовців, залежно від результатів оцінювання:

- зарахування до Резерву для просування по службі;

- залишення на займаній посаді або продовження строку перебування на посаді;

- призначення або переміщення на рівнозначну посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 2 пункту 82 Положення;

- переміщення на нижчу посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 3 пункту 82 Положення;

- направлення на навчання, підготовку до ад`юнктури, докторантури;

- залишення на військовій службі понад граничний вік;

- звільнення з військової служби із зазначенням підстав, визначених статтею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Таким чином, і при наявності рекомендацій про залишення на займаній посаді, і при наявності рекомендацій про призначення на рівнозначну посаду, відповідна оцінна карта або службова характеристика військовослужбовця підлягає розгляду атестаційною комісією.

В той же час, скорочена оцінна картка військовослужбовця - ОСОБА_1 за період з 01.11.2020 по 01.11.2021, не містить жодних висновків атестаційної комісії (розділ 6 не заповнений).

Що стосується Плану переміщення на посади, то такий, в силу вимог пункту 4.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, складається для комплектування вакантних посад, а також посад, які планується вивільнити внаслідок звільнення і вибуття військовослужбовців із виключенням зі списків військової частини протягом календарного року. До Плану переміщення на посади включаються посади: які є неукомплектованими (за винятком посад, що комплектуються випускниками військових навчальних закладів тактичного рівня, і посад сержантського та старшинського складу, що комплектуються випускниками військових навчальних закладів і навчальних частин (центрів)); військовослужбовців, які включені до Плану переміщення на посади вищої номенклатури призначення; військовослужбовців, які включені до плану звільнення; осіб офіцерського складу, які вислужили граничні строки перебування на посадах офіцерського складу у Збройних Силах України та які атестовані з висновком про призначення на інші посади; військовослужбовців (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені первинні військові звання сержантського і старшинського складу), які виявили ініціативу щодо призначення на нижчу на один ступінь посаду; для призначення випускників військових навчальних закладів оперативно-стратегічного і оперативно-тактичного рівнів підготовки; військовослужбовців, які затверджені кандидатами до направлення на навчання з виключенням зі списків особового складу військової частини; військовослужбовців, які вислужили п`ятирічний строк проходження служби в місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами, визначених додатком 1 до постанови Кабінету Міністрів України №702 від 01.08.2012.

Комплектування посад, включених до Плану переміщення на посади, здійснюється військовослужбовцями, які: зараховані до Резерву для просування по службі та відповідають вимогам до призначення на вищі посади; були призначені на нижчі посади у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, не виключались із Резерву для просування по службі та відповідають вимогам до призначення на вищі посади; зараховані у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади; були звільнені від займаних посад та повертаються в поточному навчальному році в Україну у зв`язку із закінченням строку проходження військової служби (підготовки) за кордоном; є випускниками військових навчальних закладів оперативно-стратегічного і оперативно-тактичного рівнів підготовки; оцінені (атестовані) до призначення на інші посади; вислужили п`ятирічний строк проходження служби в місцевостях з установленим строком військової служби.

План переміщення на посади складається в кадровому органі кожної номенклатури призначення за існуючими посадами. Проект Плану переміщення на посади складають посадові особи кадрових органів. Складений проект Плану переміщення на посади розглядається на засіданні відповідної атестаційної комісії, визначеної пунктом 4.1 цього розділу, яка надає рекомендації щодо включення військовослужбовців до Плану переміщення на посади. З урахуванням рекомендацій атестаційної комісії проект Плану переміщення на посади подається для затвердження посадовій особі, яка має право призначення військовослужбовців на посади.

План переміщення на посади офіцерського складу затверджується у: Міністерстві оборони України - до 01 березня; Генеральному штабі Збройних Сил України - до 10 березня; командуванні виду Збройних Сил України - до 20 березня; командуванні військ оперативного командування до 30 березня.

Як встановлено судом і визнано усіма учасниками, затверджений у встановленому порядку План переміщення на посади, не визначався в якості підстави для винесення спірного наказу щодо позивача. Більше того, позивач навіть і не міг розглядатися як військовослужбовець, яким можна укомплектувати відповідну посаду (відповідно до абзаців одинадцятого вісімнадцятого пункту 4.8. Інструкції). Також суду не надано доказів і тому, що відповідна посада була вакантною, хоча за твердженням сторони позивача, на час його прибуття за новим місцем служби та посада, на яку його призначено спірним наказом, була зайнятою.

Таким чином, наказ відповідача №4 від 05.01.2022 в частині увільнення позивача від займаної посади і призначення його на рівнозначну посаду не відповідає вимогам законності, позаяк прийнятий за відсутності таких його обов`язкових правових підстав, як: рішення атестаційної комісії та плану переміщення військовослужбовців на посади.

Що стосується цінної картки позивача, то тут слід зауважити на такому.

За правилами пункту 7.1 розділу VII Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, процес атестування військовослужбовців передбачає проведення комплексного та періодичного оцінювання військовослужбовців. Комплексне оцінювання включає щорічне оцінювання, здійснене прямими командирами (начальниками), та незалежне оцінювання військовослужбовців, здійснене визначеним представником Головної інспекції Міністерства оборони України або комісій з перевірки військ (сил), утворених наказами Міністерства оборони України, у випадках, визначених пунктом 7.5 цього розділу.

При цьому, за вимогами пункту 7.2 вказаного розділу, комплексне оцінювання здійснюється для визначення відповідності військовослужбовців займаним посадам, створення Резерву для просування по службі і Плану переміщення на посади за результатами оцінки їх службової діяльності за рік та прийняття рішень щодо просування або переміщення військовослужбовців по службі, або їх звільнення з військової служби.

Як вже зазначалося вище, за правилами пункту 7.14 цього розділу, залежно від результатів оцінювання службової діяльності військовослужбовців за рік посадові особи, які складають на військовослужбовців оцінні картки, роблять висновки щодо відповідності посадам, які вони займають, а також надають рекомендації стосовно їх подальшого службового використання, а саме:

- зарахування до Резерву для просування по службі;

- залишення на займаній посаді або продовження строку перебування на посаді;

- призначення або переміщення на рівнозначну посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 2 пункту 82 Положення;

- переміщення на нижчу посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 3 пункту 82 Положення;

- направлення на навчання, підготовку до ад`юнктури, докторантури;

- залишення на військовій службі понад граничний вік;

- звільнення з військової служби із зазначенням підстав, визначених статтею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Як свідчить Скорочена оцінна картка військовослужбовця, начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП майора медичної служби ОСОБА_1 (за період з 1 листопада 2020 року до 1 листопада 2021 року) і за висновками та рекомендаціями безпосереднього начальника, і за висновками та рекомендаціями прямого начальника, позивач відповідає займаній посаді і його доцільно залишити на займаній посаді.

У службовій характеристиці, наданій позивачу в січні 2022 року його безпосереднім начальником - ТВО військового комісара Рівненського ОТЦКСП полковником С.Названовим, начальник медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП майор медичної служби ОСОБА_1 займаній посаді відповідає і його доцільно залишити на займаній посаді.

У поданні ТВО військового комісара Рівненського ОТЦКСП полковника С.Названова також зафіксований висновок і рекомендації за оцінною картою позивача за останній навчальний рік: «40 балів. Займаній посаді відповідає. Доцільно залишити на займаній посаді».

І при цьому всьому, у поданні зазначено, що ТВО військового комісара Рівненського ОТЦКСП полковник С.Названов клопоче про призначення майора медичної служби ОСОБА_1 начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського ОТЦКСП на посаду начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

За наведеного суть подання і його висновки є суперечливими і взаємовиключними, позаяк особу, яку доцільно залишити на попередній посаді просять перевести на іншу, хоча і рівнозначну посаду. При цьому, у поданні відсутнє будь-яке обґрунтування з даного приводу.

Підставою для подання, і в подальшому для обґрунтування спірного наказу вказано: «для більш доцільного використання за фахом», однак в жодному документі не зафіксовано в чому ж полягає така доцільність. ОСОБА_1 має диплом спеціаліста і вищу освіту за спеціальністю «лікувальна справа» та кваліфікацію лікаря. У наказі про переміщення вказано, що штатно-посадова категорія позивача залишається незмінною - «майор медичної служби». Слід також зауважити, що позивач перебував на посаді начальника медичної служби сектору комплектування більше п`яти років, і за цей час отримав чимало заохочень за високі показники у службовій діяльності, що доводить доречність його службового використання саме в межах такої кваліфікації.

Під час судового розгляду, сторона відповідача не змогла належним чином обґрунтувати раціональність увільнення позивача з посади начальника медичної служби сектору комплектування ІНФОРМАЦІЯ_2 та призначення його на посаду начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку, позаяк на час видання спірного наказу 05.01.2022, в умовах загрози повномасштабного вторгнення РФ, не може вважатися доцільним заходом залишення вакантною посади начальника медичної служби сектору комплектування, тобто спеціаліста, який безпосередньо відповідає за організацію медичного огляду громадян України під час призову на строкову військову службу, військовозобов`язаних, кандидатів у резервісти та громадян, які приймаються на військову службу за контрактом.

За наведеного, суд констатує, що наказ відповідача №4 від 05.01.2022 в частині увільнення позивача від займаної посади і призначення його на рівнозначну посаду, не відповідає не лише вимогам законності, а й не відповідає визначеним у частині другій статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України вимогам обґрунтованості, добросовісності та розсудливості.

Відповідно до цього, зазначений наказ у відповідній частині підлягає скасуванню в судовому порядку, а позивач - поновленню на попередньому місці служби та на відповідній посаді.

Решта доводів сторони позивача судом не оцінюються, позаяк вони не мають значення для вирішення відповідного спору.

Що ж стосується решти доводів сторони відповідача, а саме стосовно того, що призначення військовослужбовця на рівнозначні посади здійснюється без згоди військовослужбовця, то суд зауважує на такому.

Дійсно, за вимогами пункту 112 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008, військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами. Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків: неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії; неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують; потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують. Також військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв`язку із службовою необхідністю та за станом здоров`я на нове місце військової служби без його згоди.

Але разом з тим, як гласить пункт 110 цього ж Положення, переміщення військовослужбовців здійснюється в разі, коли звільнення їх із посад або призначення на інші посади належить до номенклатури призначення різних посадових осіб.

Стосовно позивача не виносився і не міг бути прийнятий наказ про переміщення, позаяк увільнення його з посади і призначення на іншу рівнозначну посаду, здійснені в межах повноважень однієї і тієї ж посадової особи.

За наведеного норми розділу, що має назву «Переміщення військовослужбовців» Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008, не поширюють свою дію на правовідносини, які виникли у зв`язку з винесенням відповідачем спірного наказу стосовно позивача.

За приписами частини першої та другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

В ході судового розгляду адміністративної справи відповідач не виконав процесуального обов`язку доказування та не підтвердив правомірності своїх дій, натомість позивачем доведено ті обставини, на яких ґрунтуються його позовні вимоги, а тому позов належить задовольнити.

З огляду на те, що позивач звільнений від сплати судового збору в силу Закону, а доказів понесення інших судових витрат не надав, підстав для застосування положень частини першої статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України, у суду немає.

Керуючись статтями 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Командування військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати наказ Командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " №4 від 05.01.2022 в частині увільнення майора медичної служби ОСОБА_1 від займаної посади начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки та призначення на посаду начальника медичної служби - начальника медичного пункту 39 зенітно-ракетного полку.

Поновити майора медичної служби ОСОБА_1 на посаді начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки.

Рішення суду про поновлення ОСОБА_1 на посаді начальника медичної служби сектору комплектування Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки - виконується негайно.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Учасники справи:

Позивач - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_3 )

Відповідач - Командування військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (вул. Дубенська, 2,м. Рівне,33000, ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_4 )

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Рівненський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки Адреса: вул.Грабник,4, м.Рівне,33023, код НОМЕР_5 ).

Повний текст рішення складений 04 квітня 2022 року

Суддя Н.В. Друзенко