Справа № 560/12467/21
Суддя: Божук Д.А.
Дата ухвалення: 2022-03-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

іменем України

15 березня 2022 рокум. Хмельницький
Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Божук Д.А. розглянувши адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "INTER CARS UKRAINE" до Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків , Державної податкової служби України про визнання протиправним та скасуваня наказу, протиправними дій,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся в суд з позовом, в якому просить:

1. Визнати протиправним та скасувати наказ Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 15.09.2021 №111 "Про проведення документальної планової виїзної перевірки TOB "INTER CARS UKRAINE" ()";

2. Визнати протиправними дії Державної податкової служби України щодо включення TOB "INTER CARS UKRAINE" до плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків на 2021 рік.

В обгрунтування позовних вимог вказує, що наказом Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 15.09.2021 №111 вирішено провести документальну планову виїзну перевірку ТОВ "INTER CARS UKRAINE" з 05 жовтня 2021 року тривалістю 30 робочих днів за період діяльності з 01 жовтня 2017 року по 30 червня 2021 року. Вважає вказаний наказ протиправним, оскільки його підписано в.о. начальника С. Лисеюком, який є неуповноваженою особою. Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, керівником Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків є Короткова І.М. Вказує, що згідно інформації, розміщеної на офіційному вебсайті ДПС, щодо переліку посадових (службових) осіб, уповноважених керівником Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків на виконання делегованих повноважень станом на 15.07.2021 Лисеюку С.М. , як заступнику начальника управління, повноважень на підпис оскаржуваного наказу не надано.

Крім того, наказ видано всупереч дії на території України мораторію на проведення документальних перевірок. Пунктом 52-2 підрозділу 10 "Інші перехідні положення" розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України установлено мораторій на проведення документальних та фактичних перевірок на період з 18 березня 2020 року по останній календарний день місяця (включно), в якому завершується дія карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України на всій території України з метою запобігання поширенню на території України корона вірусної хвороби (COVID-19). Станом на момент видання наказу на перевірку, карантин було запроваджено постановою КМУ від 09.12.2020 №1236, із змінами та доповненнями, до 01 жовтня 2021 року. Відповідно мораторій на документальні перевірки діє по 31 жовтня 2021 року.

Також зазначає, що відповідачем протиправно включено ТОВ "INTER CARS UKRAINE" до плану-графіка документальних планових перевірок на 2021 рік, враховуючи продовження карантину.

Ухвалою суду від 28.09.2021 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Представник Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків та Державної податкової служби України подав відзив на позовну заяву, згідно якого у задоволенні позову просив відмовити. Зазначив, що відповідно до наказу ДПС України від 08.09.2021 №1858-0 на період відпустки начальника Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків Ірини Короткової покладено на Лисеюка С.М. , заступника начальника Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками, виконання обов`язків начальника Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками з 13 по 26 вересня 2021 року з правом підпису фінансових документів. На підставі вказаного наказу Західним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками видано наказ від 09.09.2021 №174-0 "Оголошення наказу ДПС України "Про покладення виконання обов`язків на Лисеюка С.М. ".

Також вказує, що план-графік проведення документальних планових перевірок платників податків на 2021 рік затверджено головою Державної податкової служби України Любченком О.М. 23.12.2020 та оприлюднено на офіційному вебпорталі Державної податкової служби України. Так, відповідно до затвердженого ДПС України плану-графіка проведення планових документальних перевірок платників податків на 2021 рік, ТОВ "INTER CARS UKRAINE" включено до об`єктів планового податкового контролю на жовтень.

ТОВ "INTER CARS UKRAINE" включено до плану-графіка проведення документальних планових перевірок на 2021 рік на підставі встановлених автоматичним розрахунком ризиків, зокрема: рівень зростання податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень зростання доходів платника податків, що враховується при визначенні об`єкта оподаткування - 0,79; рівень сплати податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень сплати податку за відповідною галуззю - 0,44%; інші витрати перевищують 30 відсотків загальних витрат операційної діяльності - 37%; декларування експортних та/або імпортних операцій без фактичного здійснення таких операцій - 795 589 679,83 грн; інші операційні витрати перевищують суму матеріальних затрат та витрат на оплату праці - 181 800 000 грн; рівень сплати податку на прибуток знизився на 50 та більше відсотків порівняно з календарним роком, що передував останній документальній плановій перевірці платника податків - 61,61%; дебіторська заборгованість перевищує кредиторську більше ніж у 2 рази 659 402 000 грн; нарахування та виплата доходів за ознакою 157 (доход, виплачений самозайнятій особі), визначеною Довідником ознак доходів, у сумі понад 5 відсотків загального обсягу доходу від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначеного за правилами бухгалтерського обліку - 5,06; інші операційні витрати більше інших операційних доходів - 147677000 грн; невідповідність даних реєстратора розрахункових операцій та обсягів постачання, зазначених у деклараціях з податку на додану вартість невідповідність даних звітності реєстратора розрахункових операцій та обсягів постачання, зазначених у декларація з податку на додану вартість - 1399 828 211,5 грн; зменшення суми розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій, на 20 та більше відсотків порівняно із середньою сумою розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій за останні 6 місяців з урахуванням пропорційності доходів до суми розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій - 82%.

Крім того, позови про оскарження рішень про призначення перевірки можуть бути задоволені лише у тому разі, якщо не відбулося допуску посадових осіб до проведення перевірки.

Позивач подав до суду пояснення, у яких зазначив, що вказані у інформаційно-аналітичній довідці критерії високого ступеня ризику обраховані контролюючим органом невірно. Крім того, контролюючий орган не надав інформації щодо процедури та підстав включення позивача до плану-графіка (зокрема, подана інформаційно-аналітична довідка не містить періоду, за який проводився аналіз діяльності підприємства, немає інформації щодо порядку і застосованих числових значень критеріїв для визначення ступеня ризику підприємства), відтак дії відповідача щодо включення ТОВ "INTER CARS UKRAINE" до плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків на 2021 рік є протиправними.

У відповіді на відзив позивач зазначив, що згідно пункту 2 розділу ІІІ Порядку №524 при формуванні плану-графіка на наступний рік враховуються показники за результатами діяльності платника податків за 9 місяців поточного року. Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків застосувало для обрахування критеріїв ризику фінансову звітність позивача не за потрібний період. Тому, інформаційно-аналітична довідка, яку відповідач подав для затвердження до ДПС України, не відповідає дійсності.

Щодо критеріїв ризику "рівень зростання податку на прибуток нижчий на 50 та більше відтоків за рівень зростання доходів платника податків, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування - 0,79" та "рівень сплати податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень сплати податку за відповідною галуззю - 0,44%", то відповідач не вказав, яка саме галузь була взята до уваги, яким законодавчим актом визначений і як розраховується "рівень сплати податку за відповідною галуззю". Стосовно критеріїв "інші витрати перевищують 30 відсотків загальних витрат операційної діяльності - 34%" та "інші операційні витрати перевищують суму матеріальних затрат та витрат на оплату праці - 181 801 000 грн" вказав, що до показника "інші витрати" входять так звані "курсові різниці", які за правилами бухгалтерського обліку обраховуються за курсами валют Нацбанку на початок і кінець звітного податкового періоду. За 9 місяців 2020 року курс гривні до євро знизився на 25,4%, до долара на 19,5%, тому зросли витрати у вигляді "курсових різниць".

Щодо критерію "декларування експортних та/або імпортних операцій без фактичного здійснення таких операцій - 795 589 679,83 грн" зазначив, що імпортні операції позивачем обліковуються у відповідності до митних декларацій, за якими товар був випущений у вільний обіг на території України. З урахуванням того, що перевірку первинних документів, за якими здійснювалось ввезення товарів, податковий орган не проводив, вказаний критерій, який внесений в інформаційно-аналітичну довідку, не відповідає дійсності. Щодо критерію "рівень сплати податку на прибуток знизився на 50 та більше відсотків порівняно з календарним роком, що передував останній документальній плановій перевірці платника податків - 61,61%" вказав, що рівень сплати податку на прибуток підвищився у 3,82 рази. З приводу критерію "дебіторська заборгованість перевищує кредиторську більше ніж у 2 рази - 659 402 000 грн" зазначив, що згідно звітності кредиторська заборгованість перевищує дебіторську в майже 4 рази.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступні обставини.

Наказом Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 15.09.2021 №111 "Про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ "INTER CARS UKRAINE" вирішено провести документальну планову виїзну перевірку ТОВ "INTER CARS UKRAINE" з 05 жовтня 2021 року тривалістю 30 робочих днів за період діяльності з 01 жовтня 2017 року по 30 червня 2021 року з метою дотримання податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби та за період діяльності з 01 січня 2014 року по 30 червня 2021 року щодо правильності нарахування, обчислення та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування. Підставою прийняття наказу вказано, зокрема, п.п.75.1.2 п.75.1 ст.75, ст.77 та 82.1 ст.82 ПК України.

Зазначений наказ направлено позивачу разом із повідомленням №17/33-0007-04 від 15.09.2021 про її проведення. У вказаному повідомленні відповідно до п. 85.2 ст. 85 ПК України вказано про необхідність у зазначений у повідомленні термін забезпечити надання всіх документів, що підтверджують дані податкових декларацій (розрахунків), зокрема, фінансову, статистичну та іншу звітність, регістри податкового та бухгалтерського обліку, ведення яких передбачено законом, а також первинні та інші документи, які використовувались в бухгалтерському та податковому обліку і пов`язані з нарахуванням і сплатою податків і зборів, виконанням іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи ДПС.

Представник позивача звернувся до Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків із адвокатським запитом від 05.10.2021 №01, у якому просив надати належним чином завірені копії документів, які підтверджують дату оприлюднення центральним органом ДПС плану-графіку перевірок на 2021 рік, документів, які стали підставою для включення ТОВ "INTER CARS UKRAINE" та його філій до плану-графіку перевірок на 2021 рік, копію інформаційно-аналітичної довідки щодо платника податків ТОВ "INTER CARS UKRAINE", іншу інформацію, що стосується обґрунтування підстав включення ТОВ "INTER CARS UKRAINE" та його філій до плану-графіку перевірок на 2021 рік.

Листом від 12.10.2021 №3375/6/33-00-07-04 Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків надало витяг з інформаційно-аналітичної довідки щодо діяльності підприємства, яке включається до плану-графіка перевірок, та повідомило, що план-графік проведення документальних планових перевірок платників податків на 2021 рік затверджено Головою Державної податкової служби України Любченком О.М. 23.12.2020, оприлюднено на офіційному веб-порталі Державної податкової служби України. Відповідно до затвердженого ДПС України плану-графіка проведення планових документальних перевірок платників податків на 2021 рік, ТОВ "INTER CARS UKRAINE" включено до об`єктів планового податкового контролю на жовтень. ТОВ "INTER CARS UKRAINE" відібрано до плану-графіка проведення документальних планових перевірок на 2021 рік на підставі встановлених автоматичним розрахунком ризиків. Підприємство має значну кількість ризиків, а саме 7 критеріїв ризиків високої категорії.

Відповідно до інформаційно-аналітичної довідки щодо діяльності ТОВ "INTER CARS UKRAINE" встановлені наступні ризики несплати податків:

- рівень зростання податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень зростання доходів платника податків, що враховується при визначенні об`єкта оподаткування - 0,79;

- рівень сплати податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень сплати податку за відповідною галуззю - 0,44%;

- інші витрати перевищують 30 відсотків загальних витрат операційної діяльності - 37%;

- декларування експортних та/або імпортних операцій без фактичного здійснення таких операцій - 795 589 679,83 грн;

інші операційні витрати перевищують суму матеріальних затрат та витрат на оплату праці - 181 800 000 грн;

- рівень сплати податку на прибуток знизився на 50 та більше відсотків порівняно з календарним роком, що передував останній документальній плановій перевірці платника податків - 61,61%;

- дебіторська заборгованість перевищує кредиторську більше ніж у 2 рази 659 402 000 грн;

- нарахування та виплата доходів за ознакою 157 (дохід, виплачений самозайнятій особі), визначеною Довідником ознак доходів, у сумі понад 5 відсотків загального обсягу доходу від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначеного за правилами бухгалтерського обліку - 5,06;

- інші операційні витрати більше інших операційних доходів - 147677000 грн;

- невідповідність даних реєстратора розрахункових операцій та обсягів постачання, зазначених у деклараціях з податку на додану вартість невідповідність даних звітності реєстратора розрахункових операцій та обсягів постачання, зазначених у декларація з податку на додану вартість - 1399 828 211,5 грн;

- зменшення суми розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій, на 20 та більше відсотків порівняно із середньою сумою розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій за останні 6 місяців з урахуванням пропорційності доходів до суми розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій - 82%.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Відповідно до підпункту 20.1.4 пункту 20.1 статті 20 Податкового кодексу України, контролюючі органи мають право проводити відповідно до законодавства перевірки і звірки платників податків (крім Національного банку України), у тому числі після проведення процедур митного контролю та/або митного оформлення.

Підпунктом 75.1.2 пункту 75.1 статті 75 Податкового кодексу України визначено, що документальною перевіркою вважається перевірка, предметом якої є своєчасність, достовірність, повнота нарахування та сплати усіх передбачених цим Кодексом податків та зборів, а також дотримання валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами) та яка проводиться на підставі податкових декларацій (розрахунків), фінансової, статистичної та іншої звітності, регістрів податкового та бухгалтерського обліку, ведення яких передбачено законом, первинних документів, які використовуються в бухгалтерському та податковому обліку і пов`язані з нарахуванням і сплатою податків та зборів, виконанням вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, а також отриманих в установленому законодавством порядку контролюючим органом документів та податкової інформації, у тому числі за результатами перевірок інших платників податків.

Документальна планова перевірка проводиться відповідно до плану-графіка перевірок.

Документальною виїзною перевіркою вважається перевірка, яка проводиться за місцезнаходженням платника податків чи місцем розташування об`єкта права власності, стосовно якого проводиться така перевірка.

Приписами пункту 77.1 статті 77 ПК України визначено, що документальна планова перевірка повинна бути передбачена у плані-графіку проведення планових документальних перевірок.

Відповідно до пункту 77.4 статті 77 ПК України, про проведення документальної планової перевірки керівником (його заступником або уповноваженою особою) контролюючого органу приймається рішення, яке оформлюється наказом.

Право на проведення документальної планової перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення зазначеної перевірки вручено під розписку або надіслано рекомендованим листом з повідомленням про вручення копію наказу про проведення документальної планової перевірки та письмове повідомлення із зазначенням дати початку проведення такої перевірки.

Процедура формування плану-графіка передбачена Порядком формування плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків, затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 524 від 02.06.2015 року, з наступними змінами та доповненнями (далі - Порядок № 524).

Згідно з абз.1 п.3 Розділу 1 Порядку № 524 проекти річних планів-графіків складаються територіальними органами ДПС не пізніше 01 грудня року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки засобами інформаційно-телекомунікаційних систем контролюючих органів.

Згідно з абз.1 п.5 Розділу 1 Порядку № 524 план-графік складається із планів-графіків територіальних органів ДПС та затверджується Головою ДПС.

Затверджений план-графік є обов`язковим для виконання всіма підрозділами територіальних органів ДПС (абз.2 п.5 Розділу 1 Порядку № 524).

Абзац 3 п.5 Розділу 1 Порядку № 524 передбачає, що належну якість формування плану-графіка та його коригування забезпечує територіальний орган ДПС, який сформував план-графік (коригування плану-графіка).

Відповідно до п.3 Розділу 1 Порядку № 524 разом з проектом плану-графіка (коригування плану-графіка) формуються інформаційно-аналітичні довідки за кожним платником податків з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем ДПС.

Згідно з п.2 Розділу 3 Порядку № 524 формування переліку платників податків до розділів I, II плану-графіка проводиться за критеріями ризиків згідно з вимогами цього розділу, у тому числі за даними інформаційно-телекомунікаційних систем контролюючих органів.

До плану-графіка включаються платники податків відповідно до певних критеріїв. Так, п.5 розділу III Порядку №524 встановлені критерії відбору платників податків - юридичних осіб:

1) високого ступеня ризику з відповідним переліком;

2) середнього ступеня ризику з відповідним переліком;

3) незначного ступеня ризику з відповідним переліком.

До високого ступеня ризику, зокрема, відносяться такі критерії:

- рівень зростання податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень зростання доходів платника податків, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування;

- рівень сплати податку на прибуток нижчий на 50 та більше відсотків за рівень сплати податку за відповідною галуззю;

- інші витрати перевищують 30 відсотків загальних витрат операційної діяльності;

- декларування експортних та/або імпортних операцій без фактичного здійснення таких операцій;

- інші операційні витрати перевищують суму матеріальних затрат та витрат на оплату праці;

- рівень сплати податку на прибуток знизився на 50 та більше відсотків порівняно з календарним роком, що передував останній документальній плановій перевірці платника податків;

- дебіторська заборгованість перевищує кредиторську більше ніж у 2 рази;

До середнього ступеня ризику, зокрема, відносяться такі критерії:

- нарахування та виплата доходів за ознакою 157 (дохід, виплачений самозайнятій особі), визначеною Довідником ознак доходів, у сумі понад 5 відсотків загального обсягу доходу від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначеного за правилами бухгалтерського обліку;

- невідповідність даних звітності реєстратора розрахункових операцій та обсягів постачання, зазначених у деклараціях з податку на додану вартість;

- інші операційні витрати більші за інші операційні доходи.

До незначного ступеня ризику відноситься зокрема, такий критерій, як зменшення суми розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій, на 20 та більше відсотків порівняно із середньою сумою розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій за останні 6 місяців з урахуванням пропорційності доходів до суми розрахункових операцій, проведених через реєстратори розрахункових операцій;

Підставою для включення позивача до плану-графіку проведення документальних планових перевірок на 2021 рік стало, зокрема, наявність вказаних ступенів ризику.

Згідно пункту 3 Розділу 3 Порядку № 524, до плану-графіка включаються платники податків, які за результатами господарської діяльності мають найбільші ризики несплати до бюджету податків та зборів, платежів.

У зв`язку із наявністю таких ризиків, ТОВ "INTER CARS UKRAINE" включено до плану-графіка проведення документальних планових перевірок на 2021 рік як платника податків, що має критерії ризику по ухиленню від оподаткування, що відповідає вимогам Порядку №524.

При цьому суд враховує, що формування переліку платників із ступенями ризику проводиться у тому числі за даними інформаційно-телекомунікаційних систем контролюючих органів.

Вказані контролюючим органом показники визначено за відомостями баз даних, наявних у розпорядженні податкових органів.

Доводи позивача про наявність об`єктивних причин, які мали наслідком формування окремих критеріїв ризиковості, не спростовують доводи контролюючих органів щодо наявності відповідної інформації (показників), які є підставою для віднесення платника до особи з певним ступенем ризику.

Сформовані електронною базою та встановлені ризики відносяться до високого ступеня ризику, а тому контролюючим органом правомірно включено позивача до плану-графіка проведення документальних планових перевірок.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 05 березня 2020 року у справі №804/5037/16.

При цьому у межах розгляду даної справи суд позбавлений можливості встановити обґрунтованість визначення окремих критеріїв ризику, оскільки такі визначені за даними інформаційно-телекомунікаційних систем контролюючих органів. Такі показники не є предметом спору у даній справі, проте можуть бути перевірені контролюючим органом в ході перевірки.

Таким чином, суд приходить до висновку, що у зв`язку із наявністю вищезазначених критеріїв ризиків ТОВ "INTER CARS UKRAINE" є таким, що підлягав включенню до плану-графіку проведення документальних планових перевірок на 2021 рік.

Стосовно доводів позивача про те, що вказаний план-графік та наказ сформовано всупереч дії на території України мораторію на проведення документальних перевірок, суд зазначає таке.

Так, Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)" від 30 березня 2020 року №540-IX внесено зміни до ПК України, зокрема підрозділ 10 розділу XX "Перехідні положення" Податкового кодексу України доповнено пунктом 52-2, яким установлено мораторій на проведення документальних та фактичних перевірок на період з 18 березня 2020 року по останній календарний день місяця (включно), в якому завершується дія карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України на всій території України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (COVID-19), крім: документальних позапланових перевірок, що проводяться на звернення платника податків; документальних позапланових перевірок з підстав, визначених підпунктами 78.1.7 та 78.1.8 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу; фактичних перевірок в частині порушення вимог законодавства в частині: обліку, ліцензування, виробництва, зберігання, транспортування та обігу пального, спирту етилового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів; цільового використання пального та спирту етилового платниками податків; обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівномірами-лічильниками; здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту етилового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, пального, з підстав, визначених підпунктами 80.2.2, 80.2.3 та 80.2.5 пункту 80.2 статті 80 цього Кодексу.

Постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 року № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" установлено з 12 березня до 03 квітня 2020 року на усій території України карантин.

Постановами від 09 грудня 2020 № 1236, від 21.04.2021 № 405, від 16.06.2021 № 611 Кабінетом Міністрів України прийнято рішення про продовження дії карантину.

Разом з цим, відповідно до положень пункту 4 розділу II Прикінцеві положення Закону України від 17.09.2020 № 909-ІХ "Про внесення змін до Закону України "Про Державний бюджет України на 2020 рік"" (далі Закон №909-ІХ) на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, надано право Кабінету Міністрів України скорочувати строк дії обмежень, заборон, пільг та гарантій, встановлених відповідними законами України, прийнятими з метою запобігання виникненню і поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, крім випадків, коли зазначене може призвести до обмеження конституційних прав чи свобод особи.

Таким чином, Верховна Рада України уповноважила Кабінет Міністрів України скорочувати строк дії обмежень, встановлених відповідними законами України, прийнятими з метою запобігання виникненню і поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19.

З метою реалізації вимог пункту 4 розділу II Прикінцеві положення Закону № 909-ІХ, 03 лютого 2021 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 89 "Про скорочення строку дії обмеження в частині дії мораторію на проведення деяких видів перевірки" (далі постанова КМ України № 89), якою визначено скоротити строк дії обмежень, встановлених пунктом 52-2 підрозділу 10 розділу XX "Перехідні положення" ПК України в частині дії мораторію на проведення деяких видів перевірок, дозволивши проведення таких видів перевірок юридичних осіб: тимчасово зупинених документальних та фактичних перевірок, що були розпочаті до 18 березня 2020 року та не були завершеними; документальних перевірок, право на проведення яких надається з дотриманням вимог пункту 77.4 статті 77 Кодексу; документальних позапланових перевірок з підстав, визначених підпунктами 78.1.1 та/або 78.1.4 пункту 78.1 статті 78 Кодексу, суб`єктів господарювання реального сектору економіки, які сформували податковий кредит за рахунок оформлення ризикових операцій з придбання товарів/послуг (із переліку ризикових платників податків, визначених у межах роботи Тимчасової слідчої комісії Верховної Ради України з питань розслідування оприлюднених у засобах масової інформації фактів можливих корупційних дій посадових осіб органів державної влади, які призвели до значних втрат дохідної частини Державного бюджету України, утвореної відповідно до Постанови Верховної Ради України від 24 квітня 2020 р. № 568-ІХ); документальних позапланових перевірок платників податків, за якими отримано податкову інформацію, що свідчить про порушення платником валютного законодавства в частині дотримання граничних строків надходження товарів за імпортними операціями та/або валютної виручки за експортними операціями; документальних позапланових перевірок з підстав, визначених підпунктами 78.1.12, 78.1.14, 78.1.15, 78.1.16 пункту 78.1 статті 78 Кодексу.

Отже, постановою КМ України № 89 контролюючому органу надано право на проведення документальних перевірок під час дії мораторію виключно за умови дотриманням ним вимог пункту 77.4 статті 77 ПК України.

При цьому суд враховує, що відповідно до п. 5.2. ст. 5 ПК України у разі якщо поняття, терміни, правила та положення інших актів суперечать поняттям, термінам, правилам та положенням цього Кодексу, для регулювання відносин оподаткування застосовуються поняття, терміни, правила та положення цього Кодексу.

Верховний Суд в постанові від 09.11.2018 по справі №263/15749/16-а зазначив: змістовні колізії - це колізії, що виникають внаслідок часткового збігу обсягів регулювання правовідносин різними нормами права, обумовлені специфікою суспільних відносин та пов`язані з поділом норм права на загальні, спеціальні та виняткові. Крім того, у випадку наявності колізії у між спеціальним законом та загальним законом застосуванню підлягають норми спеціального закону.

Водночас, мораторій на проведення податкових перевірок на період карантину прямо закріплений пунктом 52-2 підрозділу 10 розділу XX Перехідних положень ПК України (в редакції на момент винесення спірного наказу) та вказана норма в частині обмежень на проведення планових перевірок була чинною, її дія не зупинялась.

Відповідно до пункту 2.1 статті 2 ПК України, зміна положень цього Кодексу може здійснюватися виключно шляхом внесення змін до цього Кодексу.

Тобто, зміна приписів ПК України здійснюється виключно законами про внесення змін до Кодексу, відповідно зміна строків, дії мораторію може бути здійснення виключно шляхом прямого внесення змін до ПК України.

За загальним правилом вирішення колізій, передбаченим частиною третьою статті 7 КАС України, у разі невідповідності правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу, або положення відповідного міжнародного договору України.

Відповідно, за наявності суперечливих правил і положень щодо дії мораторію на проведення перевірок, які містяться у Податковому кодексу України, з одного боку і в постанові Кабінету Міністрів України з іншого боку - застосуванню підлягають положення і правила саме Податкового кодексу України.

Беручи до уваги той факт, що пункт 52-2 підрозділу 10 розділу XX Перехідних положень Податкового кодексу України є нормою вищої юридичної сили, ніж постанова Кабінету Міністрів України №89 від 3 лютого 2021 року, тому за загальним правилом вирішення колізій, суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу, або положення відповідного міжнародного договору України, а тому у даному випадку, підлягають застосуванню саме норми Податкового кодексу України.

Таким чином, спірний наказ від 15.09.2021 №111 "Про проведення документальної планової перевірки ТОВ "INTER CARS UKRAINE" видано без дотримання вимог пункту 52-2 підрозділу 10 розділу XX Перехідних положень Податкового кодексу України (а також підстава його прийняття не підпадає під перелік виключень, встановлених цією ж нормою), тому він є протиправним та підлягає скасуванню.

Аналогічна правова позиція щодо застосування норм права у спірних правовідносинах викладена у постанові Верховного Суду від 22 лютого 2022 року по справі №420/12859/21.

У той же час, доводи позивача про невідповідність зазначеного наказу вимогам законодавства, а саме його підписання не уповноваженою особою є безпідставними, оскільки повноваження в.о. начальника Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків Лисеюка С.М. підтверджуються наказом ДПС України №1858-0 від 08.09.2021 та наказом Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків №174-0 від 09.09.2021, згідно яких виконання обов`язків начальника Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків з 13 по 26 вересня 2021 року покладено на Лисеюка С.М. Вказане свідчить про його правомочність на підписання службових документів від імені Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків.

Щодо доводів контролюючого органу про те, що позови про оскарження рішень про призначення перевірки можуть бути задоволені лише у тому разі, якщо не відбулося допуску посадових осіб до проведення перевірки, суд зазначає наступне.

Верховний Суд, зокрема, в постановах від 21 лютого 2020 року у справі №826/17123/18 та від 01 вересня 2020 року по справі №320/2647/19 виклав правову позицію, відповідно до якої у разі якщо контролюючим органом була проведена перевірка на підставі наказу про її проведення і за наслідками такої перевірки прийнято податкові повідомлення-рішення чи інші рішення, то наказ як акт індивідуальної дії реалізовано його застосуванням, а тому його оскарження після допуску платником податків посадових осіб контролюючого органу до проведення перевірки не є належним способом захисту права платника податків, оскільки наступне скасування наказу не може призвести до відновлення порушеного права. Належним способом захисту порушеного права платника податків у такому випадку є саме оскарження рішення, прийнятого за результатами перевірки.

Оскаржуючи наслідки проведеної контролюючим органом перевірки у вигляді податкових повідомлень-рішень платник податків може посилатись на порушення порядку проведення такої перевірки, яким судами, поряд із встановленими в ході перевірки порушеннями податкового та/або іншого законодавства, має бути надана правова оцінка.

Водночас, у спірному випадку доказів того, що на підставі оскаржуваного наказу була проведена перевірка, складено акт перевірки та прийнято податкові повідомлення-рішення, суду не надано.

Враховуючи зазначене та вказану позицію Верховного Суду, суд дійшов висновку, що оскарження наказу у спірному випадку є належним способом захисту права платника податків.

У той же час, дії Державної податкової служби України щодо включення TOB "INTER CARS UKRAINE" до плану-графіка проведення документальних планових перевірок платників податків на 2021 рік (у жовтні 2021 року) не були протиправними, оскільки на час формування плану-графіка дія мораторію згідно постанови КМУ від 09 грудня 2020 № 1236 була встановлена лише до 28 лютого 2021 року. Тому у задоволенні позовних вимог у цій частині слід відмовити.

Враховуючи викладене, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Відповідно до ч. 1,3 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. При частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог.

Позивач сплатив судовий збір на суму 4540 грн., тому такі витрати, враховуючи часткове задоволення позову, підлягають стягненню на його користь за рахунок бюджетних асигнувань ГУ ДПС у Хмельницькій області пропорційно задоволеним позовним вимогам - у розмірі 2270 грн.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

позов товариства з обмеженою відповідальністю "INTER CARS UKRAINE" задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати наказ Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 15.09.2021 №111 "Про проведення документальної планової виїзної перевірки TOB "INTER CARS UKRAINE" ().

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Стягнути на користь товариства з обмеженою відповідальністю "INTER CARS UKRAINE" судові витрати у розмірі 2270 (дві тисячі двісті сімдесят) грн. за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Хмельницькій області.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 15 березня 2022 року

Позивач:Товариство з обмеженою відповідальністю "INTER CARS UKRAINE" (вул. Толстого, 1/1,Хмельницький,Хмельницька область,29000 , код ЄДРПОУ - 30865632)
Відповідачі:Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (вул. Стрийська 35,Львів,79026 , код ЄДРПОУ - 44045187) Державна податкова служба України (Львівська площа, 8,Київ 1,04053 , код ЄДРПОУ - 43005393)
Головуючий суддя Д.А. Божук