Справа № 580/11157/21
Суддя: Валентин ГАРАЩЕНКО
Дата ухвалення: 2022-02-23 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2022 року справа № 580/11157/21

м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Гаращенка В.В., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження без виклику учасників адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку під час вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовною заявою до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру, в якій просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ відповідача № 206-то від 17.11.2021 "Про звільнення ОСОБА_1 ";

- змінити дату звільнення позивача з посади першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві відповідно до п. 8 ч. 1 ст. 36 КЗпП України з 17.11.2021 на 08.12.2021;

- стягнути з відповідача на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу з 17.11.2021 по дату винесення рішення.

Ухвалою суду від 28.12.2021 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі. Розгляд справи ухвалено здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження (без виклику учасників справи в судове засідання).

Ухвалою суду від 02.02.2022 відмовлено в задоволенні клопотання Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру про розгляд справи за правилами загального позовного провадження.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що між відповідачем та позивачем 10.08.2020 укладено контракт № 18 про проходження державної служби на період дії карантину та до дня визначення суб`єктом призначення або керівником державної служби переможця за результатами конкурсного відбору відповідно до законодавства.

На підставі додаткової угоди від 05.04.2021 № 1 до контракту внесено зміни та вказано, що він діє до призначення на посаду державної служби особи за результатами конкурсу, але не довше 05 грудня 2021 року.

Наказом Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру від 17.11.2021 № 206-то звільнено ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві 17 листопада 2021 року у зв`язку із закінченням строку призначення на посаду державної служби та припинено дію контракту.

Позивач стверджує, що наказом Головного управління Держгеокадастру у м. Києві від 08.11.2021 року №189-вд надано ОСОБА_1 відпустку без збереження заробітної плати тривалістю 30 календарних днів з 08 листопада 2021 року по 07 грудня 2021 року.

Позивач вважає, що відповідач звільнив позивача з 17 листопада 2021 року, саме в період, коли останній перебував у відпустці, всупереч дії заборони, яка передбачена частиною третьою статті 40 КЗпП України, тому позивач вважає оскаржений наказ незаконним та таким, що підлягає скасуванню.

У відзиві на адміністративний позов відповідач не погодився з доводами позивача та просив у задоволенні позову відмовити повністю, мотивуючи свою позицію тим, що оскаржуваний наказ прийнято відповідно до ч. 1 ст. 85 Закону України «Про державну службу» та у зв`язку з призначенням першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві.

Так, відповідно до частини першої статті 85 Закону України «Про державну службу» у разі призначення на посаду державної служби на певний строк державний службовець звільняється з посади в останній день цього строку.

У разі призначення на посаду державної служби з укладанням контракту про проходження державної служби державний службовець звільняється з посади в останній день строку дії контракту.

Відповідач просив звернути увагу, що відповідно до пункту 21 Контракту № 18 від 10.08.2020 передбачено, що контракт укладено до дня визначення суб`єктом призначення або керівником державної служби переможця за результатами конкурсного відбору відповідно до законодавства.

Згідно наказу Держгеокадастру № 261-ок від 23.10.2021 «Про визначення переможця конкурсу» визначено за результатами проведеної співбесіди переможцем конкурсу на посаду перший заступник начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві визнана ОСОБА_2 .

Згідно наказу Держгеокадастру № 205-то від 17.11.2021 «Про призначення ОСОБА_2 » на посаду перший заступник начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві призначено - ОСОБА_2 .

На підставі вищевикладеного відповідач вважає, що оскаржуваний наказ видано на законних підставах та з додержанням відповідних норм законодавства. В свою чергу, вимога щодо зміни дати звільнення ОСОБА_1 з посади першого начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві відповідно з 17.11.2021 по 08.12.2021 є необґрунтованою та безпідставною.

Розглянувши подані документи і матеріали, повно, всебічно, об`єктивно дослідивши надані у справі докази, надавши їм юридичну оцінку, суд дійшов наступного.

Судом встановлено, що наказом Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру від 10.08.2020 року № 201-то призначено ОСОБА_1 11 серпня 2020 року на посаду першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві, зі збереженням раніше присвоєного 5 (п`ятого) рангу державного службовця категорії «Б», за результатами добору з призначення на вакантну посаду державної служби шляхом укладання контракту про проходження державної служби на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-СоV-2, та до дня визначення суб`єктом призначення або керівником державної служби переможця за результатами конкурсного відбору відповідно до законодавства.

Між відповідачем та позивачем 10.08.2020 укладено контракт № 18 про проходження державної служби на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-СоV-2.

Пунктом 21 контракту № 18 від 10.08.2020, з урахуванням додаткової угоди №1 від 05.04.2021 визначено, що його укладено на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-СоV-2, та він діє до призначення на посаду державної служби особи за результатами конкурсу, але не довше 05 грудня 2021 року.

Наказом Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру від 17.11.2021 № 206-то звільнено ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві 17 листопада 2021 року у зв`язку із закінченням строку призначення на посаду державної служби та припинено дію контракту про проходження державної служби на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-СоV-2 від 10 серпня 2020 року № 18.

Підставою звільнення вказано ч. 1 ст. 85 Закону України «Про державну службу», п. 21 Контракту від 10 серпня 2020 року № 18, та у зв`язку з призначенням першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві.

Не погоджуючись із наведеним наказом про звільнення, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Вирішуючи спір по суті, суд виходить з того, що згідно п. 1 ст. 31-1 Закону України «Про державну службу» від 10 грудня 2015 року №889-VIII (далі - Закон №889-VIII), з особою, яка призначається на посаду державної служби, може бути укладено контракт про проходження державної служби відповідно до пункту 3 частини другої статті 34 цього Закону (необхідності забезпечення організації та виконання завдань, що мають тимчасовий характер, з укладанням контракту про проходження державної служби (на посади державної служби категорій «Б» і «В») в порядку, що затверджується Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері державної служби.

Відповідно до п. 11 постанови Кабінету Міністрів України від 22.04.2020 № 290 «Деякі питання призначення на посади державної служби на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» (в редакції, чинній на час призначення позивача) (далі - Постанова №290) у разі відсутності або відхилення суб`єктом призначення або керівником державної служби в державному органі кандидатур, запропонованих Комісією або конкурсною комісією за результатами процедур конкурсного відбору, у порядку, передбаченому пунктами 3 - 10 цього Порядку, суб`єкт призначення або керівник державної служби в державному органі може призначити на посаду державної служби особу шляхом укладення контракту про проходження державної служби на період дії карантину та до дня визначення суб`єктом призначення або керівником державної служби в державному органі переможця конкурсу.

Пунктами 12, 13 Постанови №290 (в редакції, чинній на час призначення позивача) передбачено, що призначення на такі посади здійснюється шляхом проведення співбесіди з визначеними суб`єктом призначення або керівником державної служби у державному органі посадовими особами.

Рішення про необхідність призначення на вакантну посаду державної служби на період дії карантину (далі - призначення на вакантну посаду) та визначення уповноваженої особи приймається шляхом видання відповідного наказу (розпорядження).

Відповідно до п. 21 Постанови №290 (в редакції, чинній на час призначення позивача) суб`єкт призначення або керівник державної служби в державному органі розглядає таке подання та приймає рішення про укладення контракту про проходження державної служби на період дії карантину (далі - контракт), який укладається на підставі Типового контракту про проходження державної служби на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22 квітня 2020 р. N 290, або про відхилення поданої кандидатури.

Строк дії контракту встановлюється на період дії карантину та до дня визначення суб`єктом призначення або керівником державної служби переможця за результатами конкурсного відбору відповідно законодавства.

Граничний строк перебування особи на посаді державної служби, призначення на яку відбулося шляхом укладення контракту, становить не більше двох місяців після відміни карантину, установленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

Частиною 1 ст. 85 Закону України «Про державну службу» передбачено, що у разі призначення на посаду державної служби на певний строк державний службовець звільняється з посади в останній день цього строку.

У разі призначення на посаду державної служби з укладанням контракту про проходження державної служби державний службовець звільняється з посади в останній день строку дії контракту.

З наведених законодавчих приписів вбачається, що на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню COVID-19 передбачена можливість за результатами співбесіди укладення контракту про проходження державної служби зі строком чинності до призначення на посаду іншої особи за результатами конкурсу, або до припинення дії карантину.

Нормами контракту, укладеного з позивачем № 18 від 10.08.2020, з урахуванням додаткової угоди №1 від 05.04.2021 визначено, що його укладено на період дії карантину, установленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-СоV-2, діє до призначення на посаду державної служби особи за результатами конкурсу, але не довше 05 грудня 2021 року.

Позивача звільнено із займаної посади заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві 17 листопада 2021 року в зв`язку із призначенням на цю посаду іншої особи за результатами конкурсу.

Разом з цим, суд звертає увагу, що відповідно до частини 3 статті 5 Закону №889-VIII дія норм законодавства про працю поширюється на державних службовців у частині відносин, не врегульованих цим Законом.

Рішенням Конституційного Суду України від 07 травня 2002 року №8-рп/202 зазначено, що при розгляді та вирішенні конкретних справ, пов`язаних із спорами щодо проходження публічної служби, адміністративний суд, встановивши відсутність у спеціальних нормативно-правових актах положень, якими врегульовано спірні правовідносини, може застосовувати норми Кодексу законів про працю України, у якому визначено основні трудові права працівників.

Так, відповідно до ч. 3 ст. 40 Кодексу законів про працю України не допускається звільнення працівника з ініціативи власника або уповноваженого ним органу в період його тимчасової непрацездатності (крім звільнення за пунктом 5 цієї статті), а також у період перебування працівника у відпустці. Це правило не поширюється на випадок повної ліквідації підприємства, установи, організації.

Окрім цього, слід звернути увагу, що частина 1 ст. 87 Закону №889-VIII передбачає підстави для припинення державної служби за ініціативою суб`єкта призначення.

Відповідно до ч. 5 ст. 87 Закону №889-VIII передбачено, що наказ (розпорядження) про звільнення державного службовця у випадках, передбачених частиною першою цієї статті, може бути виданий суб`єктом призначення або керівником державної служби у період тимчасової непрацездатності державного службовця або його відпустки із зазначенням дати звільнення, яка є першим робочим днем, наступним за днем закінчення тимчасової непрацездатності, зазначеним у документі про тимчасову непрацездатність, або першим робочим днем після закінчення відпустки.

Отже, спеціальний Закон №889-VIII у випадку звільнення з ініціативи суб`єкта призначення передбачає заборону звільнення працівника у період перебування у відпустці.

З урахуванням наведеного, виходячи з норм ч. 3 ст. 40 КЗпП України та використовуючи за аналогією ч. 5 ст. 87 Закону №889-VIII, суд дійшов висновку, що у разі перебування працівника у відпустці його звільнення не допускається.

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 15 вересня 2020 року у справі №205/4196/18 (провадження №14-670цс19) відступила від висновків, сформульованих у постановах Верховного Суду України від 26 грудня 2012 року у справі №6-156цс12 і від 23 січня 2013 року у справі №6-127цс12, а також від висновку Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду, сформульованого у постанові від 16 березня 2020 року у справі №640/10761/14-ц. Зокрема, зазначила, що гарантія частини третьої статті 40 КЗпП України поширюється на випадки припинення контракту з працівником за пунктом 8 частини першої статті 36 КЗпП України. У разі порушення цієї гарантії негативні наслідки слід усувати шляхом зміни дати звільнення позивача, визначивши датою припинення трудових відносин перший день після закінчення періоду тимчасової непрацездатності (відпустки).

Згідно відомостей, які містяться в матеріалах справи, наказом №189-вд від 08.11.2021 позивачу надано відпустку без збереження заробітної плати тривалістю 30 календарних днів з 08.11.2021 по 07.12.2021.

Наведене в сукупності свідчить, що відповідач, у період відпустки позивача, мав право прийняти наказ про звільнення позивача, однак, датою звільнення відповідач мав визначити дату, яка є першим робочим днем, наступним за днем закінчення періоду відпустки, тобто 08.12.2021.

Таким чином, враховуючи те, що крім наведених вище підстав позову, позивачем інших підстав позову не зазначено, тому в даному випадку наявні підстави для зміни дати звільнення позивача з « 17 листопада 2021 року» на « 8 грудня 2021 року».

Щодо вимог позивача про стягнення середнього заробітку, суд зазначає, що позивач у період з 17 листопада 2021 року до 7 грудня 2021 року повинен перебувати у відпустці без збереження заробітної плати, тому зміна дати звільнення жодним чином не впливає на заробіток позивача, тому вимоги про його стягнення задоволенню не підлягають.

Зважаючи на те, що судом встановлено, що датою звільнення позивача має бути « 8 грудня 2021 року», а не « 17 листопада 2021 року», як зазначено в оскаржуваному наказі, суд вважає за необхідне частково задовольнити позовні вимоги шляхом зміни дати звільнення останнього з посади.

Відповідно до частин 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За вказаних обставин, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку, що викладені в позовній заяві доводи позивача є частково обґрунтованими, а тому позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Відповідно до ст. 139 КАС України оскільки позивач звільнений від сплати судового збору, тому підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись ст.ст. 6, 9, 12, 14, 72, 76, 77, 90, 139, 241-246, 255, 295 КАС України, суд -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити частково.

Змінити дату звільнення ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління Держгеокадастру у м. Києві відповідно до ч. 1 ст. 85 Закону України «Про державну службу», з « 17 листопада 2021 року» на « 8 грудня 2021 року».

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана безпосередньо до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня підписання рішення.

Суддя Валентин ГАРАЩЕНКО