Справа № 260/7646/21
Суддя: Плеханова З.Б.
Дата ухвалення: 2022-02-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

22 лютого 2022 року м. Ужгород№ 260/7646/21
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Плеханова З.Б. розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головне управління ДПС у Закарпатській області про визнання протиправним та скасування наказу та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу

В С Т А Н О В И В:

09 грудня 2021 року ОСОБА_1 звернулося до Закарпатського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Головне управління ДПС у Закарпатській області , яким просить:

- визнати протиправним та скасувати Наказ ГУ ДПС у Закарпатській області № 313-о від 08.11.2021 року "Про відсторонення від роботи працівників" в частині відсторонення від роботи ОСОБА_1 , головного державного інспектора відділу супроводження в судах податкових спорів за позовами органів ДПС управління супроводження судових справ ГУ ДПС в Закарпатській області та поновити на займаній посаді.

Позовні вимоги мотивує тим , що на підставі довідки медичної довідки від 09.11.2021 року він мав негативний показник РНК вірусу, однак його в цей день ознайомили з оскаржуваним наказом та відсторонили від роботи, оскільки він не зробив щеплення від COVID-19 та не надав роботодавцю документ, що підтверджує проходження такого щеплення, чим самим порушили його право на працю.

13 грудня 2021 року ухвалою ЗОАС було відкрито спрощене позовне провадження.

20 грудня 2021 року відповідач надав копії матеріалів, які стали підставою для прийняття оскаржуваного наказу, а саме: копію наказу № 313-0 від 08.11.2021 року, копію Акту від 08.11.2021 року щодо ухилення або відмови працівника від проходження обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19 відносно позивача.

28 грудня 2021 року до суд надійшов Відзив на позов, в якому відповідач зазначає, що при прийнятті оскаржуваного наказу відповідач керувався ст.46 КЗпП України, постановою КМУ від 09.12.2020 року № 1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CоV-2, наказом № 1306 /36928 Міністерства охорони здоровя від 04.10.2021 року № 2153 "Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обовязковим профілактичним щепленням" та актом від 08.11.2021 року щодо ухилення або відмови працівника від проходження обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19. Наявність у позивача довідки № 1735 від 09.11.21 року про негативний результат показника РНК вірусу не є умовою для не відсторонення працівника від роботи відповідно до ПКМУ № 1236.Призупинення трудових відносин у даному випадку не тягне яза собою їх припинення та відповідно працівник в подальшому підлягає поновленню.

04 січня 2022 року позивач надав Відповідь на відзив, в якій зауважив, що відповідач не надав суду достатніх, належних та допустимих доказів того, що роботодавцем при відстороненні позивача від роботи у звязку із відсутністю у нього щеплення проти COVID-19 дотримано вимог ч. 6 ст. 12 ЗУ "Про захист населення від інфекційних хвороб" в частині отримання письмового лікарського підтвердження про відмову від обовязкового профілактичного щеплення чи акту, складеного у присутності свідків., в разі відмови дати таке підтвердження, а також вимог ч.2 ст.27 ЗУ "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення".

08 лютого 2022 року позивач подав заяву, якою просив долучити до справи копію листа ГУ ДПС у Закарпатській області від 03.02.2022 року та Довідку від 03.02.2022 року № 8/07-16-10-02-15.

Обставини встановлені судом.

13 липня 2021 року начальником ГУ ДПС у Закарпатській області видано Наказ № 248-о "Про призначення ОСОБА_1 ", яким ОСОБА_1 , державного службовця 7 рангу з 14 липня 2021 року призначено на посаду головного державного інспектора відділу супроводження в судах податкових спорів за позовами органів ДПС управління супроводження судових справ ГУ ДПС в Закарпатській області тимчасово на період перебування основного працівника у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку як такого , що пройшов конкурсний відбір та є переможцем.

05 листопада 2021 року в.о.Голови Державної податкової служби України надіслав Доручення "Про організацію роботи працівників ДПС в умовах проведення обовязкових профілактичних щеплень", яким доручив керівникам самостійних структурних підрозділів ДПС та керівникам територіальних органів ДПС повідомити всіх працівників та державних службовців про необхідність отримання обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19, правові наслідки у разі відмови або ухилення від проведення такого щеплення, ознайомити з наказом № 2153 та постановою № 1096. Термін- 08.11.2021 .

Додатки до Доручення:

1- Інформація щодо проходження щеплення проти COVID-19

2-Акт щодо ухилення або відмови працівника від проходження обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19.

05 листопада 2021 року начальник Головного управління ДПС у Закарпатській області видав Доручення"Про вжиття заходів" , яким доручено керівникам структурних підрозділів Головного управління ДПС у Закарпатській області: проінформувати підлеглих працівників під розпис про необхідність щеплення проти COVID-19. попередити про наявність необхідних документів, а також врахувати , що у разі невиконання вказаних вимог з 08 листопада 2021 року особи відстороняються від роботи до усунення причин які їх зумовили.

Згідно Списку працівників управління супроводження судових справ ГУ ДПС в Закарпатській області ОСОБА_1 ознайомлений з необхідністю отримання обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19.

Відповідно до Списку працівників управління супроводження судових справ ГУ ДПС в Закарпатській області у ОСОБА_1 відсутні документи , які визначені у п.1.2.

08 листопада 2021 року працівниками відповідача був складений Акт щодо ухилення або відмови працівника від проходження обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19 відносно ОСОБА_1 .

08 листопада 2021 року начальником ГУ ДПС у Закарпатській області видано Наказ № 313-о "Про відсторонення працівників", яким наказано:

1. відсторонити від роботи з 09 листопада 2021 року до усунення причин, що призвели до відсторонення наступних працівників Головного управління ДПС в Закарпатській області ................ ОСОБА_1 , головного державного інспектора відділу супроводження в судах податкових спорів за позовами органів ДПС управління супроводження судових справ

2. Управлінню інфраструктури та бухгалтерського обліку Головного управління ДПС в Закарпатській області здійснювати оплату праці вказаним працівникам з урахуванням частини першої статті 94 КЗпП України, частини 1 Закону України "Про оплату праці" та частини третьої статті 5 Закону України "Про державну службу".

Підстава :

- ст.46 КЗпП України,

- ч.3 ст. 5 Закону України "Про державну службу"

-постанова КМУ від 09.12.2020 року № 1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CоV-2,

-наказом № 1306 /36928 Міністерства охорони здоровя від 04.10.2021 року № 2153 "Про затвердження переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обовязковим профілактичним щепленням"

-акт від 08.11.2021 року щодо ухилення або відмови працівника від проходження обовязкового профілактичного щеплення проти COVID-19.

Відповідно до Довідки 1735 від 09.11.2021 року, виданої КНП "Ужгородський міський центр первинної медико-санітарної допомоги" було проведено молекулярно-генетичне дослідження біоматеріалу ОСОБА_1 , за наслідками якого: показник РНК вірусу; результат негатив; метод РСR.

03 лютого 2022 року ГУ ДПС у Закарпатській області ОСОБА_1 видано Довідку із зазначенням його заробітної плати , за два місці до відсторонення.

Мотиви та норми права застосовані судом.

У відповідності до ст.46 Кодексу законів про працю України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

Відсторонення від роботи керівників підприємств, установ та організацій військовим командуванням допускається у випадках, визначених Законом України "Про правовий режим воєнного стану".

Частина 3 статті 5 ЗУ "Про державну службу" встановлює, що дія норм законодавства про працю поширюється на державних службовців у частині відносин, не врегульованих цим Законом.

Постановою КМУ від 20 жовтня 2021 р. № 1096 внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236, а саме: доповнено постанову пунктом 41-6 такого змісту:

-Керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій забезпечити:

1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 4 жовтня 2021 р. № 2153 (далі - перелік);

2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена переліком та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 відповідно до статті 46 Кодексу законів про працю України, частини другої статті 12 Закону України Про захист населення від інфекційних хвороб та частини третьої статті 5 Закону України Про державну службу, крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я;

3) взяття до відома, що:

на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 Кодексу законів про працю України, частини першої статті 1 Закону України Про оплату праці та частини третьої статті 5 Закону України Про державну службу;

відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома особам, які відсторонюються;

строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Наказом Міністерства охорони здоровя від 04.10.2021 року "№ 2153 "Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, відповідно до якого обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, підлягають працівники, зокрема, Центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів.

Статтею 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" в редакції на 06.06.21 встановлено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень у порядку, встановленому законом, ці працівники відсторонюються від виконання зазначених видів робіт. Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

У разі загрози виникнення особливо небезпечної інфекційної хвороби або масового поширення небезпечної інфекційної хвороби на відповідних територіях та об`єктах можуть проводитися обов`язкові профілактичні щеплення проти цієї інфекційної хвороби за епідемічними показаннями.

Рішення про проведення обов`язкових профілактичних щеплень за епідемічними показаннями на відповідних територіях та об`єктах приймають головний державний санітарний лікар України, головний державний санітарний лікар Автономної Республіки Крим, головні державні санітарні лікарі областей, міст Києва та Севастополя, головні державні санітарні лікарі центральних органів виконавчої влади, що реалізують державну політику у сферах оборони і військового будівництва, охорони громадського порядку, виконання кримінальних покарань, захисту державного кордону, Служби безпеки України.

Відповідно до статті 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" карантин встановлюється та відміняється Кабінетом Міністрів України.

Питання про встановлення карантину порушує перед Кабінетом Міністрів України центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я, за поданням головного державного санітарного лікаря України. Рішення про встановлення карантину, а також про його відміну негайно доводиться до відома населення відповідної території через засоби масової інформації.

У рішенні про встановлення карантину зазначаються обставини, що призвели до цього, визначаються межі території карантину, затверджуються необхідні профілактичні, протиепідемічні та інші заходи, їх виконавці та терміни проведення, встановлюються тимчасові обмеження прав фізичних і юридичних осіб та додаткові обов`язки, що покладаються на них, підстави та порядок обов`язкової самоізоляції, перебування особи в обсерваторі (обсервації), госпіталізації до тимчасових закладів охорони здоров`я (спеціалізованих шпиталів). Карантин встановлюється на період, необхідний для ліквідації епідемії чи спалаху особливо небезпечної інфекційної хвороби. На цей період можуть змінюватися режими роботи підприємств, установ, організацій, вноситися інші необхідні зміни щодо умов їх виробничої та іншої діяльності.

Статтею 19 Конституції України встановлено , що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

На підставі аналізу вищевказаного законодавства та встановлених обставин у даній справі суд дійшов висновку, що відповідач діяв у відповідності до ст.19 Конституції, оскільки позивач був відсторонений на підставі ст.46 Кодексу законів про працю України, а саме: відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається у разі "в інших випадках, передбачених законодавством", тобто, як на підставі законів , так і підзаконних актів.

Таким законодавчим актом є пункт 41-6 Постанови КМУ від 20 жовтня 2021 р. № 1096 , яким внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236.

Також таким законодавчим актом є ст. 12 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", де зазначено, що перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я. У разі загрози виникнення особливо небезпечної інфекційної хвороби або масового поширення небезпечної інфекційної хвороби на відповідних територіях та об`єктах можуть проводитися обов`язкові профілактичні щеплення проти цієї інфекційної хвороби за епідемічними показаннями.

Таким підзаконним актом є Наказ Міністерства охорони здоровя від 04.10.2021 року "№ 2153 "Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням.

Оскільки вищевказані законодавчі та підзаконні акти є чинними та не визнавались судом незаконними, то в межах даної справи суд не може надавати їм оцінки на предмет їх правомірності.

Щодо посилання позивача на порушення його прав, встановлених ст. ст. 43, 64 Конституції України .

Стаття 43 Конституції України :

Кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб.

Використання примусової праці забороняється. Не вважається примусовою працею військова або альтернативна (невійськова) служба, а також робота чи служба, яка виконується особою за вироком чи іншим рішенням суду або відповідно до законів про воєнний і про надзвичайний стан.

Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом.

Використання праці жінок і неповнолітніх на небезпечних для їхнього здоров`я роботах забороняється.

Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення.

Суд констатує, що позивача не звільнено із займаної посади, а тому його право на працю не порушене.

Стаття 64 Конституції України конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.

Суд констатує, що конституційні права , тобто ті, які вказані в Конституції України, закріплені в Розділі II (ПРАВА, СВОБОДИ ТА ОБОВ`ЯЗКИ ЛЮДИНИ І ГРОМАДЯНИНА), де відсутнє таке право як право на добровільність щеплення, що дає суду зробити висновок, що дані правовідносини закріплені в спеціальних законних та підзаконних актах, які і встановлюють як права, так і обовязки громадян України щодо порядку щеплень від хвороб.

Крім того, суд звертає увагу на статтю 49 Конституції України, де зазначено, що кожен має право на охорону здоров`я, в тому числі і на захист від інфекційних хвороб, на дотримання чого і було прийнято вищевказані законодавчі та підзаконні акти.

На підставі вищенаведеного, суд дійшов висновку, що оскаржуваний наказ відповідає ч. 2 ст. 2 КАСУ, оскільки прийнятий :

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Керуючись статтями 243, 245, 246, 255, 295 КАС України, суд

В И Р І Ш И В :

1.В позові ОСОБА_1 до Головне управління ДПС у Закарпатській області про визнання протиправним та скасування наказу та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу - відмовити повністю.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

СуддяЗ.Б.Плеханова