Справа № 160/8059/21
Суддя: Бишевська Н.А.
Дата ухвалення: 2022-02-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

03 лютого 2022 року м. Дніпросправа № 160/8059/21

Третій апеляційний адміністративний суд
у складі колегії суддів: головуючого - судді Бишевської Н.А. (доповідач),
суддів: Добродняк І.Ю., Семененка Я.В.,
за участю секретаря судового засідання Волкової К.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро
апеляційну скаргу Міністерства оборони України
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2021 року
у справі №160/8059/21
за позовом Черкаської селищної ради
до Міністерства оборони України
третя особа Військової частини НОМЕР_1
про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:
20 травня 2021 р. Черкаська селищна рада звернулась до суду з адміністративним позовом до Міністерства оборони України в якому просила:
- визнати протиправною бездіяльність Міністерства оборони України () по не вжиттю заходів щодо відкомандирування військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради у зв`язку з затвердженням його на посаду старости Гвардійського старостинського округу;
- зобов`язати Міністерство оборони України () відкомандирувати військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), старшого прапорщика ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради, де він працюватиме на постійній основі на посаді старости Гвардійського старостинського округу на строк каденції ради - 5 років.
Позовні вимоги обґрунтовані протиправною бездіяльністю відповідача щодо нездійснення будь-яких дій для відкомандирування прапорщика ОСОБА_1 для заняття останнім посади старости відповідного округу.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2021 р. у справі № 160/8059/21 адміністративний позов Черкаської селищної ради до Міністерства оборони України Військова частина НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії - задоволено.
Судом встановлено, що на черговій сесії Черкаської селищної ради прийнято рішення про затвердження військовослужбовця ОСОБА_1 на посаду. У зв`язку з чим позивач звернувся з листом до Міністерства оборони України з вимогою відкомандирувати військовослужбовця до Черкаської селищної ради для зайняття посади старости. Відповідачем відмовлено, з підстав того, що чинним законодавством не перебачено прикомандирування особи до селищної ради в разі обрання її на посаду старости.
На підставі дослідження встановлених обставин справи, надаючи оцінку нормам права, які регулюють питання обрання осіб та працевлаштування їх на посадах в органах місцевого самоврядування, суд першої інстанції зазначив, що статтею 14-1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», в редакції чинній на момент обрання ОСОБА_1 на посаду старости, визначено, що староста є виборною посадовою особою місцевого самоврядування. Староста обирається жителями села, селища (сіл, селищ), розташованого на території відповідного старостинського округу, на основі загального, рівного, прямого виборчого права шляхом таємного голосування в порядку, визначеному законом, і здійснює свої повноваження на постійній основі.
Згідно ст.5 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців і членів їх сімей», військовослужбовці, обрані на виборні посади до місцевих рад, на яких вони працюють на постійній основі, прикомандировуються до відповідних місцевих рад із залишенням на військовій службі. Черкаською селищною радою здійснено всі необхідні дії для прикомандирування ОСОБА_1 для працевлаштування його на постійній основі у Черкаській селищній раді на підставі рішення Черкаської селищної ради об`єднаної територіальної громади Новомосковського району Дніпропетровської області восьмого скликання №09-01/VIII "Про затвердження старости Гвардійського старостинського округу та Положення про старосту Черкаської селищної ради».
У зв`язку із цим суд прийшов до висновку про визнання протиправною бездіяльності Міністерства оборони України () по не вжиттю заходів щодо відкомандирування військовослужбовця Військової частини НОМЕР_1 Брюханова до Черкаської селищної ради у зв`язку з затвердженням його на посаду старости Гвардійського старостинського округу, з огляду на що визнав в діях відповідача протиправну бездіяльність щодо невжиття дій для прикомандирування військовослужбовця та задовольнив позов.
Не погодившись з рішенням суду, Міністерством оборони України подано апеляційну скаргу, згідно якої особа, яка подає апеляційну скаргу просить скасувати рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2021 р. у справі № 160/8059/21, як таке що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Вважає, що суд не врахував, що військовослужбовця ОСОБА_2 на посаду призначено, а не обрано. Що в свою чергу протирічить законодавству, оскільки посадові особи Збройних Сил України не можуть суміщати свою діяльність з будь-якою іншою діяльністю окрім викладацької чи наукової.
Представники сторін у судовому засіданні апеляційної інстанції надали пояснення та заперечення , підтримали визначені по справі правові позиції по суті спору. Представники позивача долучили до матеріалів справи копію розпорядження від 11.10.2021 р. № 92-к « Про початок виконання обов`язків старости ОСОБА_1 »
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, та зазначає:
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного перегляду справи, на першій сесії Черкаської селищної ради об`єднаної територіальної громади Новомосковського району Дніпропетровської області восьмого скликання 20 листопада 2020 року прийнято рішення №09-01/VIII «Про затвердження старости Гвардійського старостинського округу та Положення про старосту Черкаської селищної ради», яким військовослужбовця в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_1 затверджено на посаду старости Гвардійського старостинського округу.
23 листопада 2020 року Черкаська селищна рада листом за вих.№01-01/1176 повідомила військову частину НОМЕР_1 про прийняте рішення, направила належним чином завірену його копію та просила якнайшвидше прикомандирувати ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради, де останній буде працевлаштований на постійній основі у відповідності до чинного законодавства.
17 грудня 2020 року Черкаською селищною радою за вих.№02-17/1279 направлено лист на адресу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Сухопутних військ ЗС України з проханням сприяти вирішенню питання якнайшвидшого прикомандирування ОСОБА_1 з військової частини до Черкаської селищної ради.
28 грудня 2020 року за вх.№2086/02-07 на адресу Черкаської селищної ради з в/ч НОМЕР_1 надійшов лист з питанням про термін відрядження військовослужбовця ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради.
29 грудня 2020 року за вих.№ 02-17/1333 Черкаською селищною радою на адресу в/ч НОМЕР_1 надіслано лист, в якому повідомлено, що у відповідності до ч.1 ст.54-1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» староста затверджується сільською, селищною, міською радою на строк її повноважень за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови. Таким чином, строк повноважень старости збігається зі строком каденції ради - 5 років, однак у відповідності до ч.6 ст. 54-1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», повноваження старости можуть бути достроково припинені за рішенням відповідної ради.
27 січня 2021 року за вих.№02-16/145 Черкаською селищною радою на адресу Міністерства оборони України направлено лист з проханням про відкомандирування військовослужбовця в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради та додано завірену копію рішення Черкаської селищної ради №09-01/VIII «Про затвердження старости Гвардійського старостинського округу та Положення про старосту Черкаської селищної ради Новомосковського району Дніпропетровської області».
13 квітня 2021 року на адресу Черкаської селищної ради надійшов лист від начальника кадрового центру Сухопутних військ Збройних Сил України за вих.№116/9/кц/4/448 від 07.04.2021 року про те, що за результатами розгляду звернення народного депутата України ОСОБА_3 щодо порушеного питання прикомандирування військовослужбовця ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради Новомосковського району Дніпропетровської області в зв`язку з затвердженням його кандидатури на посаду старости Гвардійського старостинського округу Черкаської селищної ради законодавством не передбачено.
Вважаючи бездіяльність відповідача та третьої особи протиправною, позивач звернувся до суду.
Переглядаючи рішення суду першої інстанції та залишаючи його без змін, судова колегія зазначає, відповідно до ст.5 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців і членів їх сімей», військовослужбовці, обрані на виборні посади до місцевих рад, на яких вони працюють на постійній основі, прикомандировуються до відповідних місцевих рад із залишенням на військовій службі. Час роботи військовослужбовця на виборній посаді в місцевій раді, на якій він працює на постійній основі, зараховується до вислуги років на військовій службі. Після закінчення строку повноважень у місцевій раді військовослужбовець направляється в розпорядження військового формування, де він проходив службу до обрання, для подальшого проходження служби на попередній посаді, а за її відсутності - на іншій рівноцінній посаді.
Відповідно до пункту 151 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10.12.2008 року, прикомандирування депутатів, які є військовослужбовцями, оформлюється наказами Міністра оборони України на підставі офіційно оприлюднених результатів виборів Народних депутатів України або на підставі рішення Верховної Ради Автономної Республіки Крим чи відповідної місцевої ради про обрання їх на виборну посаду.
У відповідності до ст.10 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» прийняття на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється на посади заступників сільського, селищного, міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті ради, старости шляхом затвердження відповідною радою.
Відповідно до Закону України « Про місцеве самоврядування» (стаття 54-1) Староста затверджується сільською, селищною, міською радою на строк її повноважень за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови, що вноситься за результатами громадського обговорення (громадських слухань, зборів громадян, інших форм консультацій з громадськістю), проведеного у межах відповідного старостинського округу.
Кандидатура старости вноситься на громадське обговорення (громадські слухання, збори громадян, інші форми консультацій з громадськістю) сільським, селищним, міським головою та вважається погодженою з жителями відповідного старостинського округу, якщо в результаті громадського обговорення (громадських слухань, зборів громадян, інших форм консультацій з громадськістю) отримала таку підтримку у старостинському окрузі.
Суд першої інстанції, здійснивши аналіз норм Закону України « Про місцеве самоврядування», Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців і членів їх сімей», виходячи з правового визначення посади старости, вірно зазначив, що Черкаською селищною радою дотримано порядок обрання старости, передбачений законодавством України, в повному обсязі, а Міністерство оборони України штучно створює перепони щодо працевлаштування ОСОБА_1 в Черкаській селищній раді на посаді старости Гвардійського старостинського округу. Такий висновок суду першої інстанції судовою колегією за результатами розгляду апеляційної скарги, підтримується. З огляду ще і через те, що доводи заявника апеляційної скарги стосуються аргументів, що старосту затвердили рішенням Черкаської селищної ради № 09-01, а не обрали.
Зазначена правова позиція не є вірною, оскільки за визначенням селищна рада це представницькі органи місцевого самоврядування , що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.
Таким чином затвердження на сесії сільської ради обрання на посаду старости узгоджується з вимогами Конституції України та чинного законодавства. З урахуванням Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом.
Помилкова позиція відповідача щодо статусу посади старости призвела до протиправної бездіяльності відповідача по не вжиттю заходів щодо відкомандирування військовослужбовця Військової частини НОМЕР_1 Брюханова до Черкаської селищної ради у зв`язку з затвердженням його на посаду старости Гвардійського старостинського округу.
За результатами перегляду справи, судова колегія вважає, що в межах доводів апеляційної скарги підстав для скасування рішення суду не існує, суд вірно прийшов до висновку про необхідність зобов`язати Міністерство оборони України відкомандирувати військовослужбовця військової частини НОМЕР_1 старшого прапорщика ОСОБА_1 до Черкаської селищної ради, де він працюватиме на постійній основі на посаді старости Гвардійського старостинського округу на строк каденції ради - 5 років.
З огляду на вищевикладене, керуючись статтями 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2021 р. у справі № 160/8059/21 - залишити без задоволення.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2021 р. у справі № 160/8059/21 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки передбачені ст.ст.328,329 КАС України.

Головуючий - суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк

суддя Я.В. Семененко