Справа № 140/5399/21
Суддя: Гуляк Василь Васильович
Дата ухвалення: 2022-01-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2022 рокуЛьвівСправа № 140/5399/21 пров. № А/857/20951/21

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Гуляка В.В.

суддів: Ільчишин Н.В., Коваля Р.Й.

за участі секретаря судового засідання: Приступи Р.Л.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Волинській області,

на рішення Волинського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2021 року (суддя Смокович В.І., час ухвалення 10:59 год., місце ухвалення м.Луцьк, дата складання повного тексту 08.10.2021),

в адміністративній справі №140/5399/21 за первісним позовом Головного управління ДПС у Волинській області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" про стягнення податкового боргу та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" до Головного управління ДПС у Волинській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень,

встановив:

У травні 2021 року позивач ГУ ДПС у Волинській області звернувся в суд із адміністративним позовом до відповідача ТОВ "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль", в якому просив стягнути з рахунків ТОВ "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" у банках, що обслуговують такого платника податків, на користь держави податковий борг в сумі 703020 грн..

У липні 2021 року позивач ТОВ "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" звернувся в суд із зустрічним позовом до відповідача ГУ ДПС у Волинській області, в якому просив визнати протиправними і скасувати в цілому: - податкове повідомлення-рішення від 18.11.2020 року №, яким застосовано до підприємства штрафні санкції в сумі 1020,00 грн.; - податкове повідомлення-рішення від 18.11.2020 року №, яким застосовано до підприємства штрафні санкції в сумі 160000,00 грн.; - податкове повідомлення-рішення від 18.11.2020 року №, яким застосовано до підприємства штрафні санкції в сумі 142000,00 грн.; - податкове повідомлення-рішення від 16.11.2020 року №, яким застосовано до підприємства штрафні санкції в сумі 80000,00 грн.; - податкове повідомлення-рішення від 18.11.2020 року №, яким застосовано до підприємства штрафні санкції в сумі 80000,00 грн.; - податкове повідомлення-рішення від 10.02.2021 року №007160904, яким застосовано до підприємства штрафні санкції в сумі 80000,00 грн..

Ухвалою Волинського окружного адміністративного суду від 21.07.2021 року прийнято зустрічний позов ТОВ "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" до спільного розгляду з позовом ГУ ДПС у Волинській області, об`єднавши вимоги за зустрічним позовом в одне провадження з первісним позовом.

Рішенням Волинського окружного адміністративного суду від 28.09.2021 року у задоволенні позову Головного управління ДПС у Волинській області до Товариства з обмеженою відповідальністю Паливно-торгова фірма Укр-Петроль про стягнення податкового боргу в сумі 703020,00 грн. - відмовлено. Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю Паливно-торгова фірма Укр-Петроль до Головного управління ДПС у Волинській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень - задоволено повністю. Визнано протиправними та скасовано податкові повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Волинській області від 18 листопада 2020 року №, від 18 листопада 2020 року №, від 18 листопада 2020 року №, від 16 листопада 2020 року №, від 18 листопада 2020 року №, від 10 лютого 2021 року №007160904. Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань ГУ ДПС у Волинській області на користь ТОВ Паливно-торгова фірма Укр-Петроль судовий збір в сумі 10545,30 грн..

З цим рішенням суду першої інстанції не погодилось ГУ ДПС у Волинській області та оскаржило його в апеляційному порядку. Вважає апелянт, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з підстав, викладених в апеляційній скарзі.

В обґрунтування апеляційних вимог апелянт зазначає, що контролюючим органом було отримано матеріали перевірки ТОВ ПТФ Укр-Петроль для розгляду та прийняття відповідного рішення згідно чинного податкового законодавства, а саме: надані Головним управлінням ДПС у Одеській області акт перевірки від 25 серпня 2020 року №1708/15-32-32-03/41579579, яким встановлено, що товариством здійснюється роздрібний продаж пального (кількістю більше 5 літрів) (бензину А-95 преміум, бензину А-95, бензину А-92, дизельного пального) з 4 стаціонарних ємностей розташованих за адресою зареєстрованого акцизного складу: Одеська область, Біляївський район, с. Усатове, а/д Київ-Одеса 463 км+180м, праворуч (уніфікований номер акцизного складу - 1014553). Станом на момент проведення фактичної перевірки, відсутня реєстрація в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального, стосовно відповідних резервуарів за вищезазначеною адресою акцизного складу; акти перевірки від 25 серпня 2020 року №1679/15-32-32-07/41579579 та №1683/15-32-32-07/41579579, якими встановлено, що станом на 14 серпня 2020 року встановлено, відсутність рівнемірів - лічильників на чотирьох введених в експлуатацію стаціонарних резервуарах, розташованих на акцизному складі з уніфікованими номерами 1014554 та 1014550, які знаходяться за адресою: Одеська область, місто Одеса, Малиновський район, вулиця Дальницька 7 та вулиця Дальницька 30, а також наданий Головним управлінням ДПС у Чернівецькій області акт перевірки від 31 грудня 2020 року №1369/24-13-09-01-06/41579579, в якому встановлено відсутність рівнемірів - лічильників на чотирьох введених в експлуатацію стаціонарних резервуарах, розташованих на акцизному складі, який знаходиться за адресою: АЗС Чернівецька область, село Тереблене, вулиця Головна, 139. Під час фактичної перевірки було встановлено порушення ТОВ ПТФ Укр-Петроль пункту 12 підрозділу XX Перехідних положень та підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 ПК України, у зв`язку з чим було винесено оскаржувані податкові повідомлення-рішення від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 1020,00 грн., від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 160000,00 грн., від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 142000,00 грн.; від 16 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 80000,00 грн;. від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 80000,00 грн., від 10 лютого 2021 року №007160904, яким застосовано штрафні санкції в сумі 240000,00 грн.. Зазначає також апелянт, що суд не дав оцінки тому, що позивач надав в суд паспорти на паливно роздавальні колонки, власником яких є інша юридична особа ПП «НТФ Укр-Петроль». Відповідно лише на них могли бути зареєстровані в Єдиному державному реєстрі витратоміри-лічильники пального, стосовно відповідних резервуарів за вищезазначеними адресами. Отже даний факт є похідним для подальшої реєстрації ТОВ «ПТФ «Укр-Петроль» витратомірів-лічильників пального. Також зазначає, що позивач не заперечує факт здійснення господарської діяльності щодо реалізації пального після 01.04.2020 без наявності зареєстрованих витратомірів-лічильників, рівнемірів-лічильників, однак зазначає про наявність поважних (на його думку) підстав, а саме введення на території України та у Республіці Італія (країна, де закуплялось обладнання) карантину, впровадженого у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби. Вважає апелянт, що спірні податкові повідомлення-рішення є обґрунтованими та такими, що прийняті на підставі і в межах наданих законом повноважень.

За результатами апеляційного розгляду апелянт просить скасувати рішення суду від 28.09.2021 року та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

ТОВ "ПТФ "Укр-Петроль" подало відзив на апеляційну скаргу ГУ ДПС у Волинській області, у якому висловило незгоду з її доводами, вважаючи, що мотивація та аргументи апеляційної скарги не дають підстав для постановлення висновків, які б спростовували правову позицію суду першої інстанції. Просить апеляційну скаргу ГУ ДПС у Волинській області залишити без задоволення, а оскаржене рішення суду залишити без змін.

Суд апеляційної інстанції заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи та докази по справі, обговоривши доводи, межі та вимоги апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, вважає, що дану апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, з врахуванням наступного.

Судом апеляційної інстанції встановлено та підтверджено матеріалами справи, що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 08 вересня 2017 року внесено відомості про державну реєстрацію ТОВ Паливно-торгова фірма Укр-Петроль, видами діяльності якого є КВЕД: 46.71 - оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами (основний); 46.19 - діяльність посередників у торгівлі товарами широкого асортименту; 46.21- оптова торгівля зерном, необробленим тютюном, насінням і кормами для тварин; 46.36 - оптова торгівля цукром, шоколадом і кондитерськими виробами; 47.11 - роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами; 47.19 - інші види роздрібної торгівлі в неспеціалізованих магазинах; 47.30 - роздрібна торгівля пальним; 49.31 - пасажирський наземний транспорт міського та приміського сполучення; 49.39 - інший пасажирський наземний транспорт; 56.10 - діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування (а.с. 4-6, 76).

Головним управлінням ДПС у Одеській області на підставі підпунктів 19-1.1.4., 19-1.1.14 пункту 19-1.1 статті 19-1, статті 20, підпункту 80.2.5 пункту 80.2 статті 80 статті 80 ПК України з метою здійснення контролю дотримання вимог діючого законодавства у сфері обігу підакцизних товарів, ведення обліку товарних запасів на складах та/або за місцем їх реалізації, наявність ліцензій, свідоцтв було видано наказ від 12.08.2020 року №3352 Про проведення фактичної перевірки ТзОВ Паливно-торгова фірма Укр-Петроль, тривалістю 10 діб, перевіряємий період з 01 січня 2019 року по дату закінчення фактичної перевірки (а.с. 50-51, 92-93).

За наслідками проведення перевірки Головним управлінням ДПС у Одеській області складено акти про результати фактичної перевірки з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими для виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями, тютюновими виробами та пальним від 25 серпня 2020 року №1708/15-32-32-03/41579579, №1679/15-32-32-07/41579579 та №1683/15-32-32-07/41879579 (а.с. 53, 56, 58).

Актом від 25 серпня 2020 року №1708/15-32-32-03/41579579, встановлено наступне:

- в порушення підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 ПК України та пункту 12 підрозділу 5 розділу XX Перехідних положень ПК України, в період з 01 квітня 2020 року, відповідно до баз даних ІТС Податковий блок, ТОВ ПТФ УКР-ПЕТРОЛЬ здійснюється роздрібний продаж пального (кількістю більше 5 літрів) (бензину А-95 преміум, бензину А-95, бензину А-92, дизельного пального) з 4 стаціонарних ємностей розташованих за адресою зареєстрованого акцизного складу: Одеська область, Біляївський район, с. Усатове, а/д Київ-Одеса 463 км+180м, праворуч (уніфікований номер акцизного складу - 1014553). Станом на момент проведення фактичної перевірки, відсутня реєстрація в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального, стосовно відповідних резервуарів за вищезазначеною адресою акцизного складу, за що передбачена відповідальність згідно із пункту 128-1.1 статті 128 цього ПК України;

- в порушення підпункту 230.1.3 пункту 230.1. статті 230 ПК України, пункту 21 підрозділу 5 розділу XX Перехідних положень ПК України та пунктів 5, 6, 7 Порядку ведення Єдиного державного реєстру т витратомірів-лічильників і рівномірів-лічильників рівня пального в резервуарі, передачі облікових даних з них електронними засобами зв`язку до контролюючих органів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22 листопада 2017 року №891 (із змінами та доповненнями), ТОВ ПТФ УКР-ПЕТРОЛЬ, не сформовані та не передані до реєстру дані, передбачені даним Порядком, з витратоміра-лічильника на місці відпуску пального наливом з акцизного складу та рівноміра-лічильника рівня таких товарів (продукції) у резервуарі за обліковий період часу - з 01 квітня 2020 року по 20 серпня 2020 року (добу), за що передбачена відповідальність згідно із пункту 128-1.3 статті 128 цього ПК України;

- в порушення пункту 85.2 статті 85 ПК України (із змінами та доповненнями), платник податків не надав посадовим (службовим) особам контролюючих органів у повному обсязі всі документи, що належать або пов`язані з предметом перевірки. Станом на останній день фактичної перевірки, документи не надані, за що передбачена відповідальність згідно із пунктом 121.1 статті 121 ПК України.

Актами від 25 серпня 2020 року №1679/15-32-32-07/41579579 та від 25 серпня 2020 року №1683/15-32-32-07/41879579 встановлено наступні порушення:

- в ході проведення фактичної перевірки ТОВ ПТФ УКР-ПЕТРОЛЬ станом на 14 серпня 2020 року встановлено, відсутність рівнемірів - лічильників на чотирьох введених в експлуатацію стаціонарних резервуарах, розташованих на акцизному складі з уніфікованим номером 1014550 та 1014554, який знаходиться за адресою Одеська область, місто Одеса, Малиновський район, вулиця Дальницька,30 та вулиця Дальницька,7 відповідно, чим порушено підпункт 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 ПК України, за що передбачена відповідальність згідно із пункту 128-1.3 статті 128 цього ПК України;

- Відповідно до підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 ПК України визначено, що акцизні склади, на території яких здійснюється виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізація пального, повинні бути обладнанні витратомірами - лічильниками на кожному місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованому на акцизному складі, та рівнемірами - лічильниками рівня таких товарів (продукції) у резервуарі;

- в порушення пункту 85.2 статті 85 ПК України (із змінами та доповненнями), а саме: платник податків не надав посадовим (службовим) особам контролюючих органів у повному обсязі всі документи, що належать або пов`язані з предметом перевірки. Станом на останній день фактичної перевірки, документи не надані, за що передбачена відповідальність згідно із пунктом 121.1 статті 121 ПК України.

Орім того, Головним управлінням ДПС у Чернівецькій області на підставі підпунктів 19-1.1.4, 19-1.1.13, 19-1.1.14, 19-1.1.15, 19-1.1.16, 19-1.1.17, 19-1.1.18, 19-1.1.19, 19-1.1.20 пункту 19-1 статті 19-1, підпунктів 20.1.4, 20.1.6, 20.1.8, 20.1.9, 20.1.10, 20.1.11, 20.1.12, 20.1.13, 20.1.14, 20.1.15 пункту 20.1 статті 20, підпункту 75.1.3 пункту 75.1 статті 75, підпункту 80.2.5 пункту 80.2 ПК України прийнято наказ від 22 грудня 2020 року №628/фп про проведення фактичної перевірки суб`єкта господарювання - ТзОВ Паливно-торгова фірма Укр-Петроль на АЗС за адресами: Чернівецька область, Глибоцький район, село Тереблене, вулиця Головна, 128 та вулиця Головна, 139 за період фінансово-господарської діяльності з 31 грудня 2017 року по 31 грудня 2020 року в термін з 22 грудня 202 року по 31 грудня 2020 року з питань дотримання вимог ПК України в частині здійснення господарської діяльності, Закону України Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального від 19 грудня 1995 року №481/95-ВР (далі - Закон №481/95-ВР) та інших законодавчих актів (а.с. 52).

За наслідками проведення перевірки ГУ ДПС у Чернівецькій області складено акт фактичної перевірки від 31 грудня 2020 року, яким встановлено порушення пунктів 63.3 статті 63, пункту 128.1 статті 128, підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 ПК України (а.с. 60-61, 113-114).

На підставі акту перевірки від 25 серпня 2020 року №1708/15-32-32-03/41579579 ГУ ДПС у Волинській області винесено податкові повідомлення-рішення: від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 1020,00 грн.; від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 160000,00 грн.; від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 142000,00 грн. (а.с. 16, 18, 20).

На підставі акту перевірки від 25 серпня 2020 року №1679/15-32-32-07/41579579 винесено податкове повідомлення-рішення від 16 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 80000,00 грн. (а.с. 14).

На підставі акту перевірки від 25 серпня 2020 року №1683/15-32-32-07/41879579 винесено податкове повідомлення-рішення від 18 листопада 2020 року №, яким застосовано штрафні санкції в сумі 80000,00 грн. (а.с. 12).

На підставі акту перевірки від 31 грудня 2020 року №628/фп винесено податкове повідомлення-рішення від 10 лютого 2021 року №007160904, яким застосовано штрафні санкції в сумі 240000,00 грн. (а.с. 10).

Несплата грошових зобов`язань за вищезазначеними податковими повідомленнями-рішеннями в загальній сумі 703020,00 грн. стала підставою для звернення ГУ ДПС у Волинській області з адміністративним позовом про стягнення податкового боргу з ТОВ Паливно-торгова фірма Укр-Петроль.

Водночас, не погоджуючись із такими податковими повідомленнями-рішеннями, ТОВ ПТФ Укр-Петроль звернулось до суду із зустрічним позовом про визнання їх протиправними та скасування.

Суд апеляційної інстанції, перевіряючи рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, погоджується з висновком суду першої інстанції щодо наявності підстав для задоволення зустрічного позову ТОВ Паливно-торгова фірма Укр-Петроль, з врахуванням наступного.

Враховуючи вимоги частини 2 статті 19 Конституції України та частини 2 статті 2 КАС України, законодавцем визначено критерії для оцінювання рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, які одночасно є принципами адміністративної процедури, що вироблені у практиці європейських країн.

Тобто, суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Згідно із підпункту 20.1.4 пункту 20.1 статті 20 ПК України контролюючі органи мають право проводити відповідно до законодавства перевірки і звірки платників податків (крім Національного банку України), у тому числі після проведення процедур митного контролю та/або митного оформлення.

Як передбачено пп.20.1.10 п.20.1 ст.20 ПК України, контролюючі органи мають право здійснювати контроль за додержанням законодавства з питань регулювання обігу готівки (крім банків), порядку проведення готівкових розрахунків за товари (послуги), за наявністю ліцензій на провадження видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону, торгових патентів, за додержанням порядку приймання готівки для подальшого переказу (крім приймання готівки банками), за дотриманням суб`єктами господарювання установлених законодавством обов`язкових вимог щодо забезпечення можливості розрахунків за товари (послуги) з використанням електронних платіжних засобів.

Пунктом 75.1 ст.75 ПК України визначено, що контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.

Камеральні та документальні перевірки проводяться контролюючими органами в межах їх повноважень виключно у випадках та у порядку, встановлених цим Кодексом, а фактичні перевірки - цим Кодексом та іншими законами України, контроль за дотриманням яких покладено на контролюючі органи.

Згідно із пп.75.1.3. п.75.1 ст.75 ПК України, фактичною вважається перевірка, що здійснюється за місцем фактичного провадження платником податків діяльності, розташування господарських або інших об`єктів права власності такого платника. Така перевірка здійснюється контролюючим органом щодо дотримання норм законодавства з питань регулювання обігу готівки, порядку здійснення платниками податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, свідоцтв, у тому числі про виробництво та обіг підакцизних товарів, дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з працівниками (найманими особами).

Підстави призначення, обставини та порядок проведення перевірки визначено положеннями статті 80 ПК України.

Матеріалами справи підтверджується, що ГУ ДПС в Одеській області та ГУ ДПС у Чернівецькій області були проведені фактичні перевірки, за результатами ГУ ДПС у Волинській області були винесені оскаржувані податкові повідомлення-рішення від 18.11.2020 №, від 18.11.2020 №, від 18.11.2020 №, від 16.11.2020 №, від 18.11.2020 №, від 10.02.2021 №007160904, яким на підставі підпунктів 128-1.1, 128-1.3 статті 128-1 ПК України до ТОВ ПТФ Укр-Петроль застосовано штрафні санкції в загальній сумі 703020,00 грн..

Правильно суд першої інстанції вказав, що оскаржуючи наслідки проведеної контролюючим органом перевірки у вигляді податкових повідомлень-рішень, платник податків може посилатись на порушення порядку проведення такої перевірки, яким судами, поряд із встановленими в ході перевірки порушеннями податкового та/або іншого законодавства, має бути надана правова оцінка.

У зустрічному позові ТОВ ПТФ Укр-Петроль, оскаржуючи прийняті податкові повідомлення-рішення, акцентує увагу на відсутності правових підстав для проведення фактичної перевірки товариства.

Так, в основу проведення фактичної перевірки ТОВ ПТФ Укр-Петроль згідно із наказом ГУ ДПС у Одеській області від 12.08.2020 №3352 та наказом ГУ ДПС у Чернівецькій області від 22.12.2020 №628/фп покладено пп.80.2.5 п.80.2 ст.80 ПК України, яким передбачено, що фактична перевірка може проводитися на підставі рішення керівника контролюючого органу, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції під розписку до початку проведення такої перевірки, зокрема у разі наявності та/або отримання в установленому законодавством порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів та цільового використання спирту платниками податків, обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівномірами-лічильниками, а також здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів, пального.

Таким чином, передумовою проведення фактичної перевірки з підстав, передбачених пп.80.2.5 п.80.2 ст.80 ПК України, є отримання в установленому законодавством порядку інформації, яка свідчить про можливі порушення платником податків законодавства, контроль за яким покладено на органи державної податкової служби.

Дослідивши зміст наведених вище наказів, судом встановлено відсутність у них будь-яких покликань на конкретні підстави призначення перевірки, крім законодавчих норм, що регулюють питання призначення перевірки, а також не відображено, яка саме інформація, що фактично наявна та/або фактично отримана контролюючим органом, стала підставою для його прийняття, зокрема, щодо здійснення платником податків розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності патентів, ліцензій та інших документів, контроль за наявністю яких покладено на контролюючі органи, виробництва та обігу підакцизних товарів, а також посилань щодо отримання в установленому законодавством порядку інформації про порушення вимог законодавства в частині виробництва, обліку, зберігання та транспортування спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів та цільового використання спирту платниками податків, обладнання акцизних складів витратомірами-лічильниками та/або рівномірами-лічильниками, а також здійснення функцій, визначених законодавством у сфері виробництва і обігу спирту, алкогольних напоїв та тютюновім виробів, пального.

Таким чином, оскільки контролюючими органами в наказі №3352 від 12.08.2020 та наказі від 22.12.2020 №628/фп не зазначено підстав у контексті розуміння п.п.80.2.2, 80.2.5 п.80.2 ст.80 ПК України для проведення фактичної перевірки підприємства, вказані обставини зумовлюють висновок про не відповідність цих наказів положенням ПК України щодо їхнього змісту.

Вказана правова позиція повністю узгоджується з правовими позиціями, викладеними у постановах Верховного Суду від 08.09.2020 у справі №640/21536/19, від 22.09.2020 у справі №520/1304/2020, від 05.03.2019 у справі №820/4893/18.

Надаючи правову оцінку обставинам встановлених контролюючим органом під час проведених фактичних перевірок ТОВ ПТФ Укр-Петроль порушень вимог підпунктів 230.1.2., 230.1.3 пункту 230.1 статті 230 ПК України, колегія суддів враховує наступне.

Відповідно до абз.«б» пп.14.1.6. п.14.1 ст.14 ПК України визначено, що акцизний склад це приміщення або територія на митній території України, де розпорядник акцизного складу провадить свою господарську діяльність шляхом вироблення, оброблення (перероблення), змішування, розливу, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізації пального.

В свою чергу підпунктом 14.1.224 п.14.1 ст.14 ПК України встановлено, що розпорядник акцизного складу - суб`єкт господарювання, який одержав ліцензію на право виробництва спирту етилового, алкогольних напоїв, зареєстрований платником акцизного податку, або суб`єкт господарювання - платник акцизного податку, який здійснює виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізацію пального на акцизному складі та має документи, що підтверджують право власності або користування приміщеннями та/або територією, що відносяться до акцизного складу.

Згідно з п.230.1 ст.230 ПК України, акцизні склади та акцизні склади пересувні утворюються з метою підвищення ефективності роботи із запобігання та боротьби з незаконним виробництвом і обігом спирту етилового, горілки та лікеро-горілчаних виробів, пального, посилення контролю за повнотою та своєчасністю надходження до бюджету акцизного податку.

Підпунктом 230.1.2 п.230.1 ст.230 ПК України передбачено, що акцизні склади, на території яких здійснюється виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізація пального, повинні бути обладнані витратомірами-лічильниками на кожному місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованому на акцизному складі, та рівнемірами-лічильниками рівня таких товарів (продукції) у резервуарі, а для скрапленого газу (пропану або суміші пропану з бутаном), інших газів, бутану, ізобутану за кодами згідно з УКТ ЗЕД 2711 12 11 00, 2711 12 19 00, 2711 12 91 00, 2711 12 93 00, 2711 12 94 00, 2711 12 97 00, 2711 13 10 00, 2711 13 30 00, 2711 13 91 00, 2711 13 97 00, 2711 14 00 00, 2711 19 00 00, 2901 10 00 10 - також можуть бути обладнані пристроями для вимірювання рівня або відсотка пального у резервуарі (далі - рівнемір-лічильник) на кожному введеному в експлуатацію стаціонарному резервуарі, розташованому на акцизному складі.

Витратоміри-лічильники та резервуари повинні відповідати вимогам законодавства та мати позитивний результат повірки або оцінку відповідності, проведені відповідно до законодавства, а рівнеміри-лічильники повинні відповідати вимогам законодавства та мати позитивний результат повірки або оцінку відповідності, або калібрування, проведені відповідно до законодавства. У разі відсутності позитивного результату повірки або оцінки відповідності, або калібрування витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників для цілей цього Кодексу акцизні склади, на яких вони розташовані, вважаються необладнаними витратомірами-лічильниками та рівнемірами-лічильниками.

Паливороздавальні колонки та/або оливороздавальні колонки, встановлені на акцизних складах, на які є позитивні результати повірки або оцінка відповідності, проведені відповідно до законодавства, виконують функції витратомірів-лічильників.

Платники податку - розпорядники акцизних складів зобов`язані зареєструвати:

а) усі розташовані на акцизних складах резервуари, введені в експлуатацію, витратоміри-лічильники та рівнеміри-лічильники у розрізі акцизних складів - в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі;

б) усі акцизні склади - в системі електронного адміністрування реалізації пального та спирту етилового.

Забороняється здійснення реалізації пального без наявності зареєстрованих витратомірів-лічильників, рівнемірів-лічильників та резервуарів, без реєстрації акцизного складу.

Згідно пп.230.1.3 п.230.1 ст.230 ПК України, розпорядники акцизних складів зобов`язані на кожному акцизному складі щоденно (крім днів, в які акцизний склад не працює) формувати дані про фактичні залишки пального на початок та кінець звітної доби та про добові фактичні обсяги отриманого та реалізованого пального (далі у цьому розділі - обсяг обігу пального) у розрізі кодів товарних підкатегорій згідно з УКТ ЗЕД у літрах, приведених до температури 15° С.

Таким чином, акцизні склади, на території яких здійснюється, в тому числі зберігання, реалізація пального, повинні бути обладнані витратомірами-лічильниками на кожному місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованому на акцизному складі, та рівнемірами-лічильниками на кожному введеному в експлуатацію стаціонарному резервуарі, розташованому на акцизному складі. При цьому, розпорядники акцизних складів зобов`язані зареєструвати в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі усі розташовані на акцизних складах резервуари, введені в експлуатацію, витратоміри-лічильники та рівнеміри-лічильники у розрізі акцизних складів.

Відповідно до вимог ст.230 ПК України, постановою Кабінету Міністрів України від 22.11.2017 №891 затверджено Порядок ведення Єдиного державного реєстру витратомірів-лічильників і рівнемірів - лічильників рівня пального у резервуарі, передачі облікових даних з них електронними засобами зв`язку до контролюючих органів (далі Порядок №891).

Пунктом 2 Порядку №891 встановлено, що резервуар - законодавчо регульований засіб вимірювальної техніки у вигляді стаціонарної споруди або ємності, який призначений для здійснення операцій з обігу пального та його зберігання та для якого встановлена залежність його місткості від абсолютної висоти рівня пального в резервуарі, що оформлено у вигляді градуювальної таблиці. Обіг пального - будь-які операції, що передбачають: фізичне отримання розпорядником акцизного складу пального з переходом права власності чи без переходу права власності на пальне (операції з виробництва, придбання, комісії, доручення, відповідального зберігання та інші операції); фізичний відпуск (відвантаження) розпорядником акцизного складу пального з переходом права власності чи без переходу права власності на пальне (операції з реалізації, комісії, доручення, відповідального зберігання та інші операції).

Пунктами 12 та 22 5 "Особливості справляння акцизного податку та екологічного податку" розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України унормовано, що розпорядники акцизних складів відповідно до вимог цього Кодексу зобов`язані обладнати акцизні склади витратомірами-лічильниками та/або рівнемірами-лічильниками та зареєструвати їх в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі в такі строки:

1) акцизний склад, де розташовано резервуари, загальна місткість яка перевищує 20000 куб. метрів, - не пізніше 1 липня 2019 року;

2) акцизний склад, де розташовано резервуари, загальна місткість яких перевищує 1000 куб. метрів, але не перевищує 20000 куб. метрів, - не пізніше 1 жовтня 2019 року;

3) акцизний склад, де розташовано резервуари, загальна місткість яких не перевищує 1000 куб. метрів, - не пізніше 1січня 2020 року.

Відповідно до п.128-1.1 ст.128-1 ПК України, необладнання та/або відсутність реєстрації в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі рівнеміра-лічильника на введеному в експлуатацію резервуарі, розташованому на акцизному складі, та/або витратоміра-лічильника на місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованого на акцизному складі, а також необладнання та/або відсутність реєстрації в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників обсягу виробленого спирту етилового витратоміра-лічильника спирту етилового на місці отримання та відпуску спирту етилового, розташованого на акцизному складі, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 20000 гривень за кожний необладнаний резервуар та/або незареєстрований рівнемір-лічильник, а також за кожне необладнане місце відпуску пального наливом з акцизного складу або за кожне місце отримання та відпуску спирту етилового, та/або незареєстрований витратомір-лічильник/витратомір-лічильник спирту етилового.

Разом з цим, згідно з абз.4 п.18 підрозділу 5 "Особливості справляння акцизного податку та екологічного податку" розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України норми пункту 128-1.1 статті 128-1 цього Кодексу застосовуються з 1 квітня 2020 року - до розпорядників акцизних складів, на яких розташовано резервуари, загальна місткість яких не перевищує 1000 куб. метрів (крім розпорядника акцизного складу, який до 1 липня 2019 року не підпадав під визначення платника податку відповідно до пункту 212.1 статті 212 цього Кодексу).

Судом встановлено, ТОВ ПТФ Укр-Петроль у відповідності до договору поставки товару від 05 лютого 2020 року №Д0103-20 для виконання вимог законодавства замовив у ТОВ Нафтогаз Інжиніринг рівнеміри-сигналізатори ультразвукові УУС-01, на загальну суму 7865200,00 грн. (а.с. 62-65).

Однак, ТОВ Нафтогаз Інжиніринг листом від 16.03.2020 року №16/03-01-20 повідомило ТОВ ПТФ Укр-Петроль, що відповідно до статті 29 Закону України Про захист населення від інфекційних хвороб з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVІD-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, і з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10 березня 2020 року Кабінетом Міністрів України прийнято Постанову від 11 березня 2020 року №211 Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 встановлено на всій території України карантин з 12 березня 2020 року, і як наслідок, повідомило про настання форс-мажорних обставин у відповідності з пунктами 7.1, 7.2 Договору поставки товару №ДО103-20 від 05.02.2020 щодо виконання обов`язків за вказаним договором у зв`язку із введенням Кабінетом Міністрів України карантину та забороною з 12 березня 2020 року здійснювати роботу суб`єктів господарювання, яка передбачає поставку, монтаж та проведення пуско-налагоджувальних робіт на об`єктах АЗС рівнемірів-сигналізаторів ультразвукових УУС-01, у зв`язку з чим проти волі не має можливості виконувати умови укладеного договору, в результаті чого на період введення карантину призупинено виконання зобов`язань за Договором по виготовленню, поставці, монтажу та проведення пуско-налагоджувальних робіт рівнемірів-сигналізаторів ультразвукових УУС-01 на об`єктах АЗС ТОВ ПТФ Укр-Петроль (а.с. 66).

Так, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року №211 Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 з 12 березня 2020 року до 22 травня 2020 року на всій території України встановлено карантин, що передбачав ряд логістичних та інших обмежень (в т.ч. в частині переміщення товарів з-за кордону).

Однак, Податковим кодексом України не визначено порядок реєстрації акцизних складів, на території яких здійснюється виробництво, оброблення (перероблення), змішування, навантаження-розвантаження, зберігання пального, а також не врегульовані на законодавчому рівні питання можливості призупинення реєстрації акцизного складу при виникненні форс-мажорних обставин. Також Закон України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" не передбачає можливості призупинити дію ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним при виникненні форс-мажорних обставин. Законом передбачено лише призупинення дії ліцензії у разі несвоєчасної сплати чергового платежу за ліцензію на підставі письмового розпорядження органу, який видав ліцензію, на термін до сплати заборгованості.

Судом враховується, що Законом України №530-ІХ від 17.03.2020 року "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)" внесені зміни в ч.2 ст.14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні", яка наводить перелік форс-мажорних обставин та до таких віднесено карантин, встановлений Кабінетом Міністрів України.

Відповідно частин 1, 2 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Колегія суддів вважає, що позивач довів ту обставину, що карантин в Україні, встановлений постановою Кабінетом Міністрів України від 11.03.2020 №211, став для контрагента позивача та самого позивача форс-мажором, тобто надзвичайною і не підвладною волі сторін договору обставиною щодо поставки ТОВ Нафтогаз Інжиніринг позивачу ТОВ ПТФ Укр-Петроль відповідного обладнання та встановлення його на відповідних ємкостях для зберігання пального. Вказана обставина була непередбачуваною та перешкоджала позивачу здійснити обладнання акцизного складу витратомірами-лічильниками та рівнемірами-лічильниками у визначений законом строк.

Зокрема, як встановлено судом, АЗС №4 Одеська область, Біляївський район, с. Усатове, а/д Киів-Одеса 4бЗкм+180м. праворуч не обладнана рівнемірами-лічильниками, оскільки ТОВ НАФТОГ43 ІНЖИНІРИНГ в силу непередбачуваних обставин вчасно не здійснив обладнання акцизного складу рівнемірами-лічильниками УУС-ОІ, як наслідок станом на момент проведення фактичної перевірки була відсутня їх реєстрація в Єдиному державному реєстрі рівнемірів- лічильників рівня пального.

На противагу тому відповідач ГУ ДПС у Волинській області як суб`єкт владних повноважень, не надав суду достатніх беззаперечних доказів на обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, і не довів у повному обсязі правомірність оскаржуваних податкових повідомлень-рішень від 18.11.2020 №, від 1811.2020 №, від 18.11.2020 №, від 16.11.2020 №, від 18.11.2020 №, від 10.02.2021 №007160904, яким на підставі підпунктів 128-1.1, 128-1.3 статті 128-1 ПК України до ТОВ ПТФ Укр-Петроль застосовано штрафні санкції в загальній сумі 703020,00 грн..

Так, надаючи правову оцінку прийнятим відповідачем оскаржуваним податковим повідомленням-рішенням за визначеними у ч.2 ст.2 КАС України критеріями правомірності, які одночасно є принципами адміністративної процедури, що вироблені у практиці європейських країн, суд вважає, що в силу принципу пропорційності притягнення позивача до відповідальності у вигляді штрафу в загальному розмірі 703020,00 грн. при виникненні форс-мажорних обставин не може бути визнане таким, що переслідує законну мету і є співмірним.

Прийняття рішень, вчинення дій повинно здійснюватися пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямовані ці рішення (дії), є критерієм, який випливає з принципу пропорційності (адекватності). Дотримання принципу пропорційності особливо важливе при прийнятті рішень або вжитті заходів, які матимуть вплив на права, свободи та інтереси фізичних та юридичних осіб.

Принцип пропорційності, зокрема, передбачає наступне: здійснення повноважень, як правило, не повинно спричиняти будь-яких негативних наслідків, що не відповідали б цілям, які заплановано досягти; якщо рішення або дія можуть обмежити права, свободи чи інтереси осіб, то такі обмеження повинні бути виправдані необхідністю досягнення більш важливих цілей; несприятливі наслідки для прав, свобод та інтересів особи внаслідок рішення чи дії суб`єкта владних повноважень, повинні бути значно меншими від тієї шкоди, яка могла б настати за відсутності такого рішення чи дії; для досягнення суспільно-корисних цілей необхідно обирати найменш "шкідливі" засоби.

Європейський Суд з прав людини у рішенні від от 6 лютого 2001 року (заява №41205/98) по справі "Tammer v. Estonia" підкреслив, що "в межах своєї наглядової юрисдикції Суд повинен розглянути оскаржуване втручання у світлі всієї справи… Зокрема, Суд має визначити, чи було втручання у цій справі "пропорційним правомірній меті" та чи були підстави, наведені державними органами влади на виправдання даного втручання, "відповідними й достатніми".

Таким чином, принцип пропорційності має на меті досягнення балансу між публічним інтересом та індивідуальним інтересом особи, а також між цілями та засобами їх досягнення.

Крім того, Європейський Суд з прав людини у справі Khristov v. Ukraine (заява №24465/04) наголошував на необхідності підтримання "справедливої рівноваги" між загальним інтересом суспільства та захистом основних прав конкретної особи. Необхідну рівновагу не буде забезпечено, якщо відповідна особа несе "особистий і надмірний тягар" (рішення у справі Brumarescu v. Romania).

Крім того, суд першої інстанції вірно вказав, що встановлені судом обставини щодо протиправності призначення та проведення контролюючим органом перевірки, за наслідками якої і було прийнято оскаржувані податкові повідомлення-рішення, є достатніми для висновку про протиправність таких податкових повідомлень-рішень.

На підставі встановленого, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідач при прийняті оскаржуваних податкових повідомлень-рішень діяв без урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія), тобто непропорційно, що призвело до безпідставного податкового навантаження на позивача шляхом застосування штрафу, та як наслідок, невідповідність такого критеріям правомірності рішень суб`єкта владних повноважень, в контексті ч.2 ст.2 КАС України, а тому є протиправними та підлягають скасуванню.

Отже, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відсутність підстав для задоволення первісного позову та наявність підстав для задоволення зустрічного позову.

Доводи апеляційної скарги не спростовують обґрунтованих висновків суду першої інстанції.

З врахуванням наведених вище норм законодавства та фактичних обставин справи, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що судом першої інстанції при розгляді адміністративної справи всебічно і об`єктивно встановлено обставини справи, рішення суду в оскарженій частині винесене з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому немає підстав для його скасування.

Керуючись ст.ст. 243, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд

постановив:

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Волинській області залишити без задоволення.

Рішення Волинського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2021 року в адміністративній справі №140/5399/21 за первісним позовом Головного управління ДПС у Волинській області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" про стягнення податкового боргу та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Паливно-торгова фірма "Укр-Петроль" до Головного управління ДПС у Волинській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня її прийняття (проголошення), а у разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення - протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя В. В. Гуляк
судді Н. В. Ільчишин
Р. Й. Коваль
Повний текст постанови суду складено 01.02.2022 року